12023/7/23四、留置（一）留置的概念是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按合同約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)扣留該動產(chǎn)，經(jīng)過一定的寬限期債權(quán)仍得不到實現(xiàn)的，債權(quán)人依法從該動產(chǎn)變價中優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)的擔保方式。?22023/7/23（二）留置權(quán)的成立條件1、債權(quán)人占有債務(wù)人的動產(chǎn)2、占有的財產(chǎn)與債權(quán)有牽連關(guān)系3、債權(quán)須已屆清償期。（三）主要適用合同1、保管合同2、運輸合同3、加工承攬合同?（四）留置擔保的范圍主債權(quán)利息違約金損害賠償金留置物的保管費用實現(xiàn)留置物的費用?42023/7/23

1、留置權(quán)人的權(quán)利①占有權(quán)利②變價權(quán)及優(yōu)先清償權(quán)③孳息取得權(quán)④必要費用的償還請求權(quán)2、留置權(quán)人的義務(wù)①保管義務(wù)②不得擅自處分義務(wù)

（五）留置權(quán)人的權(quán)力與義務(wù)?52023/7/23（六）留置權(quán)的實現(xiàn)

①依法扣留物品

②規(guī)定相應(yīng)期間（2個月以上的寬限期）

③留置物折價或拍賣、變賣

④優(yōu)先清償（七）留置權(quán)的消滅

①債權(quán)消滅

②喪失了對留置物的占有

③債權(quán)人另行提供擔保并被債權(quán)人接受的

?62023/7/23案例

甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了1個月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。

?72023/7/23

法院查明：（1）甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；（2）甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元，丙公司可對該機床行使留置權(quán)。11月5日，甲公司將機床提走并約定10天內(nèi)付保管費，現(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權(quán)。?82023/7/23[問題]

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同是否有效？為什么？

（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？

（3）甲公司能否解除合同？為什么？

（4）丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？?92023/7/23[答案]

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同有效。因為根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。雖然甲公司董事長王某轉(zhuǎn)讓機床的行為不符合該公司股東會的決議規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對人乙公司并不知道也不應(yīng)當知道其合同的簽訂超越了王某的權(quán)限，所以該合同是有效的。

（2）甲公司中止履行合同的理由成立。因為根據(jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行。

?102023/7/23（3）甲公司可以解除合同。因為根據(jù)《合同法》第69條的規(guī)定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。（4）丙公司不能行使留置權(quán)。因為根據(jù)《擔保法》的留置權(quán)的法定要件之一是債權(quán)人對留置物的占有。而本題中丙公司已經(jīng)喪失了對機床的占有。因此不能行使留置權(quán)。?112023/7/23五、定金（一）概念

定金是合同當事人約定一方在合同訂立時或在合同履行前預(yù)先給付對方一定數(shù)量的金錢，以保障合同債權(quán)實現(xiàn)的一種擔保方式。（二）特征

1.從屬性（從合同）；2.實踐性（實踐合同）；3.要式性（要式合同）；4.預(yù)先給付性；5.限額性。?1.從屬性（從合同）①定金以主合同的存在為前提；②訂立主合同過程中一方已經(jīng)交付定金，主合同最終沒有成立，已交付定金可以不當?shù)美颠€；③主合同無效或被撤銷，定金合同也無效。

沒有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認為是因致他人遭受損失而獲得的利益。如售貨時多收貨款，拾得遺失物據(jù)為己有等。?2.實踐性（實踐合同）《擔保法》90：“定金合同從實際交付定金之日起（成立并）生效。”《擔保法解釋》119：實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不（成立）生效。例：甲乙6月1日簽訂合同，約定甲給付乙定金10萬。甲于6月15日交付8萬，乙接受。問：該定金合同何時成立？定金數(shù)額？答：6月15日成立并生效。8萬。定金數(shù)額以實際交付的為準。?3.要式性（要式合同）

《擔保法》90：“定金應(yīng)當以書面形式約定”《合同法》36：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（因履行而治愈）即：如果雙方口頭約定而實際交付了定金，對方又已接受并承認的，也可以認定定金合同成立并生效。?4.預(yù)先給付性《擔保法》89：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款（僅限于金錢給付的合同）或者收回?！?.限額性《擔保法》91：定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％?！稉７ń忉尅?21：當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額20％，超過部分，法院不予支持。例：甲乙6月1日簽訂合同，合同總額為30萬元，如果雙方約定定金條款，則定金的最高限額是多少？答：6萬并非整個定金合同無效，而是超過部分無效；既約定違約金，又約定定金的，可選擇一項。?162023/7/23（三）定金的性質(zhì)1.定金罰則：

給付定金方不履行合同的，無權(quán)請求返還定金；接受定金方不履行合同的，雙倍返還定金。

2.實踐性：書面形式訂立并實際交付定金?（四）定金的種類

違約定金證約定金成約定金立約定金解約定金?（一）立約定金：以定金交付為訂立主合同之擔保，若其后一方拒絕訂立主合同，應(yīng)承受定金罰則。

《擔保法解釋》第115條當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當雙倍返還定金。?例：甲欲買房，看中開發(fā)商乙的某號房，售樓人員丙告甲：“你先交定金1萬，我公司為你保留一周，一周后你來簽訂商品房買賣合同?！奔桩攬鼋桓抖ń?萬元。7天后甲前往簽約，丙說：“該房已售，你可看其他房。若不適合，1萬元退給你?！奔状笈V至法院，要求乙雙倍返還2萬元。問：甲的請求應(yīng)否支持？答：予以支持?（二）成約定金《擔保法解釋》116當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。例：家電經(jīng)銷戶甲，欲從某彩電生產(chǎn)商乙處進貨1000臺彩電（很暢銷）。乙告甲：“你方須在10月1日前匯定金10萬至我方帳戶，否則合同不成立?！焙蠹子?月9日將10萬匯至乙?guī)?。問：“合同何時成立？”答：9月9日注：雖未交付，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，主合同照樣成立（生效）。例：上例中，甲未于10月1日前交付定金10萬，后甲請求乙發(fā)貨，乙發(fā)貨800臺（履行主合同主要部分），甲接受，問：“合同是否成立？”答：成立。鼓勵交易原則?（三）證約定金非合同成立的條件，而是證明合同成立。例：甲乙口頭約定1個月后乙供貨給甲，甲先交定金10萬。甲交定金時，乙給甲“定金收據(jù)”。1個月后，甲要求乙供貨，乙稱雙方無合同關(guān)系。甲起訴，法官要求甲舉證甲乙有書面合同，甲無證可舉，突然想起定金收據(jù)，于是出示給法官。問：此收據(jù)能否起到證明雙方訂有購銷合同的事實？答：可以?（四）解約定金《擔保法解釋》117定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。例：甲欲從乙處購貨若干，若交易成功，雙方均獲利。雙方約定：“合同成立后，甲付乙定金20萬。若將來甲解約，乙有權(quán)沒收20萬元；若將來乙解約，雙倍返還定金40萬元。”材料中的定金屬于哪一類型的定金？答：解約定金?（五）違約定金（最常見）《合同法》115當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。（定金罰則）

?甲向乙訂購15萬元貨物，雙方約定：“乙收到甲的5萬元定金后，即應(yīng)交付全部貨物?！焙贤喠⒑?，乙在約定時間內(nèi)只收到甲的2萬元定金。下列說法哪一個是正確的？

A.實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不成立

B.實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不生效

C.實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同的變更

D.當事人約定的定金數(shù)額超過合同標的額20％，定金合同無效

答案及解析：C定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，超過部分人民法院不予保護。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同。

?（六）定金的效力

＊合同訂立時的效力

1.定金在合同訂立時的效力表現(xiàn)為證約效力，即證明主合同的存在。2.由于定金是依附于主合同而存在的，在當事人對是否存在主債關(guān)系發(fā)生爭議時，定金的交付就可證明主債的存在。?＊合同成立后的效力1.合同正常履行，定金則充抵主合同價款或收回。2.合同履行出現(xiàn)根本違約，則適用定金罰則?！稉７ń忉尅?20因當事人一方遲延履行或者其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)（根本違約），可以適用定金罰則。若一方僅出現(xiàn)一般違約行為，不適用定金罰則。原因：定金罰則乃一嚴厲違約懲罰措施，應(yīng)嚴肅其適用，方見法律之公平、正義。例：中秋節(jié)（9月14日）快到了，甲商場向乙月餅公司定購月餅，約定乙9月1日前向甲交付月餅，乙于9月2日交付可否適用定金罰則？答：一般違約，不適用。

問：若乙于9月15日交付可否適用定金罰則？答：根本違約，適用。?4.不適用定金罰則的情形①不可抗力致使主合同不能履行。②意外事件致使主合同不能履行。

《擔保法解釋》122因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以依法向第三人追償。（合同的相對性）例：甲、乙簽訂水泥買賣合同，約定乙于6月1日前送水泥1000噸給甲；貨款100萬。甲支付定金10萬元給乙。后乙未交付水泥給甲，因為乙遭遇百年不遇的洪水，廠房被沖，問：甲怎么辦？答：甲不能要求乙雙倍返還定金，只能要求原價返還。

?定金與預(yù)付款的區(qū)別

預(yù)付款是合同一方當事人預(yù)先支付給對方的一部分貨款，目的是幫助對方履行合同。1.收受方違約，應(yīng)返還預(yù)付款及同期銀行利息給對方。2.收受方依約履行，交付方履行其余的付款義務(wù)即可。區(qū)別：1.預(yù)付款不適用雙倍返還規(guī)則，無懲罰性。2.性質(zhì)不同：定金為從合同，而預(yù)付款則是合同履行的一部分。?例：甲公司與乙農(nóng)戶訂立乙農(nóng)產(chǎn)品買賣合同，約定乙于秋收后交付甲大豆1萬斤，總價款2萬元。合同訂立后，甲支付乙預(yù)付款2000元，幫乙購買種子、化肥、農(nóng)藥等。乙秋收后，將大豆全部賣于丙。問：就收受的2000元論，乙應(yīng)負什么責任?答:返還2000元及利息給甲?定金預(yù)付款目的是確保合同的履行是合同標的的一部分，其交付是合同義務(wù)的履行與主合同是主從關(guān)系與主合同不存在主從關(guān)系必須一次性支付（實踐合同）可以分次支付適用定金罰則沒有合同擔保的功能?定金與違約金的區(qū)別《合同法》116當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款.二者不可并用選擇最有利于非違約方的方式

?例：甲、乙依法簽訂蘋果買賣合同。約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款40萬，乙向甲支付定金4萬元；如一方不履行合同應(yīng)支付違約金6萬元。甲將蘋果賣于丙而無法向乙交付，乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么？A請求甲雙倍返還定金8萬元B請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元C請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元D請求甲支付違約金6萬元?答案：C1.若選擇定金罰則，則為4×2＝8萬元2.若選擇違約金，則為6＋4＝10萬元3.但禁止“并用式選擇”，即6＋4×2＝14萬元2中選擇了違約金責任后，原定金收受方還是要將定金原價返還的，“6＋4”并不是違約金與定金罰則并用，而是只適用違約金責任。?定金與訂金的區(qū)別

訂金：一方先交付一筆現(xiàn)金給對方，以作為己方履約的擔保。例：甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，約定3天后簽訂正式的買賣合同，甲先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元?！贝穑罕纠?000元即為訂金。

?定金與押金的區(qū)別押金目的：擔保標的物的歸還。例：甲去乙水廠租賃飲水機一臺。乙告甲：“您必須交付120元押金，才能提走飲水機。若返還飲水機無損壞，120元歸還您；”答：本例中120元即為押金。?如何區(qū)別適用1.若當事人交付訂金、押金，但未約定定金性質(zhì)的，當事人主張為定金的，不予支持。例：甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，約定3天后簽訂正式的買賣合同，甲先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元?！焙笠覍④囐u與丙，甲主張乙雙倍返還2000元，法院應(yīng)否支持？答：不支持?2.當事人在合同中使用訂金、押金等字眼，同時規(guī)定定金性質(zhì)，當事人主張定金的，法院應(yīng)支持。上例中：乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元。若甲違約，1000元沒收；若乙違約，則雙倍返還訂金2000元，”后乙將車賣與丙，甲主張乙雙倍返還2000元，法院應(yīng)否支持？答：支持解析：甲乙在合同中雖然使用“訂金”而非“定金”，但從雙方的真實意思表示看，該“訂金”有“定金罰則”的內(nèi)容，即有定金性質(zhì)。我們不應(yīng)拘泥于雙方的用詞，而重在看雙方的真實意思。

?382023/7/23案例分析：

廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司9月份經(jīng)工商行政管理局等主管部門審批，籌建“廣安花園”。10月初，公司在當?shù)仉娨暸_、廣播電臺中向公眾播出銷售廣告，吸引市民入住“廣安花園”。10月10日，市民張某向廣安公司提出要購買“廣安花園”的房屋一個單元。廣安公司表示，有意購買者可預(yù)先登記并留下聯(lián)系地址、聯(lián)系方法等，張某遂登記了A座樓B單元C層D號。11月1日，廣安公司將張某預(yù)登記的房屋賣給他人。11月20日，廣安公司通知張某另選一單元房，張某之妻前往。張妻沒有簽訂買賣合同，

?392023/7/23

但要求廣安公司收下現(xiàn)金人民幣5000元，作為以后購買房屋的“定金”。廣安公司收款后，開了收據(jù)給張妻。后張某堅持購買其于10月10日預(yù)先登記的房屋，雙方引起了糾紛。張某遂于12月向人民法院起訴，請求判令廣安公司按其登記房屋給付。訴訟期間，廣安公司的所有商品房全部售完。?402023/7/23

現(xiàn)問：

(1)請對廣安公司與張某及其妻的各個行為進行法律定性，并說明理由。

(2)請問房屋買賣合同成立了嗎?

(3)廣安公司應(yīng)否雙倍返還定金?

(4)廣安公司應(yīng)對張某夫婦承擔什么責任?

?①廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司在廣播電臺、電視臺上所作的銷售廣告，意在引誘他人向自己發(fā)出買樓要約，并未包含訂立合同的實質(zhì)條款與內(nèi)容，按照合同法原理，其性質(zhì)屬要約邀請。②市民張某向廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司提出買房的要求以及預(yù)先登記，其內(nèi)容具體確定，并表明一經(jīng)承諾，即受其約束。按照合同法原理，此應(yīng)為張某向廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司提出的買房要約。412023/7/23參考答案：?③11月20日，廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司通知張某另選一單元房屋，應(yīng)視為廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司向張某發(fā)出的另一要約邀請，因為該通知對應(yīng)當作為合同主要條款的標的、價款等均未提及，故應(yīng)為另一要約邀請而非要約。④張妻交給廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司5000元，房地產(chǎn)開發(fā)公司收款并開具收據(jù)，應(yīng)視雙方簽訂的一個預(yù)合同。因為雙方這一行為完全符合合同成立的過程和要件，應(yīng)視為合同；又因這一合同的簽訂是為了保證下一個合同，也即售樓主合同的簽訂，故屬于一個預(yù)合同。422023/7/23?在本案中，樓房單元買賣合同并未成立，從上述可以看出，雙方并沒有在協(xié)商過程中對買賣