第六講罪數一、概述（一）罪數的概念及區分的意義1.概念罪數即犯罪的個數，指行為人危害社會的行為構成犯罪的單復數問題，刑法上指一罪與數罪的區別。2.意義（1）有利于正確定罪量刑。（2）有利于刑事訴訟程序的依法進行。（3）有助于正確適用刑法上一些重要制度。（二）罪數的標準1.學說（1）行為標準說：主張以行為個數劃分一罪還是數罪的標準。（2）法益（結果）標準說：認為犯罪的本質是對法益的侵害，而刑法的目的在于保護法益，故應以行為侵犯的法益數量即犯罪結果的個數為標準區分一罪與數罪，行為侵犯一個法益為一罪，行為侵犯數個法益為數罪。（3）犯意標準說：認為基于一個犯罪意思實施的行為成立一罪，基于數個犯罪意思實施的行為為數罪。（4）構成要件標準說：認為罪數應以刑法分則或其他刑罰法規中規定的構成要件為區別的標準。行為如有一次充足構成要件的事實，是一罪，數次充足構成要件的事實，是數罪。2.我國刑法理論的通說——犯罪構成標準說主張確定罪數之單復的標準是犯罪構成的個數，即行為人的犯罪事實具備一個犯罪構成的為一罪，行為人的犯罪事實具備數個犯罪構成的為數罪。（三）罪數的類型罪數的類型一罪數罪實質一罪法定一罪處斷一罪

二、

實質一罪

實質一罪應當理解為形式上、外觀上具有一定的數罪特征，但實質上只具備一個犯罪構成的一罪類型。包括繼續犯、想象競合犯、結果加重犯。（一）繼續犯1.概念和特征繼續犯又叫持續犯，是指作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實行到行為終了，犯罪行為與不法狀態在一定時間內同時處于繼續狀態的犯罪。（1）只有一個犯罪行為（2）持續作用于同一對象（3）犯罪行為與不法狀態同時持續（4）從著手實行到行為終了持續了一定時間2.繼續犯與類似情況的區別（1）繼續犯與狀態犯的區別狀態犯，是指犯罪既遂后，其實行行為所造成的不法狀態處于持續之中的犯罪形態。即在犯罪完成后的一種不法狀態。如盜竊罪、侵占罪等。繼續犯的不法狀態，是與其行為同時處于繼續之中；而狀態犯只有不法狀態的繼續而無行為的繼續。繼續犯的不法狀態，是一種可罰性的不法狀態；而狀態犯其不法狀態，無論繼續多久，都是不可罰的。（2）與即成犯即成犯指犯罪行為實行終了，犯罪即告完成的犯罪形態。如強奸罪、殺人罪等大多數犯罪都是即成犯。繼續犯要求一定時間內，犯罪處于持續狀態，而即成犯并不要求犯罪行為必須具有一定的持續性。結果發生和犯罪終了的關系即成犯：犯罪行為終了時，危害結果即時出現（殺人）狀態犯：犯罪行為終了后，危害結果繼續存在（盜竊）繼續犯：犯罪行為和危害結果同時持續的存在（拘禁）3.繼續犯的處罰原則（1）其行為具有持續性，但由于只有一個行為，故在本質上是一罪而非數罪。

（2）由于它不同于即成犯，在法律處理上主要在確定追訴時效的起算點上，具有特殊性。

刑法第89條的規定：追訴時效從犯罪之日起計算，犯罪行為有連續或者繼續狀態的，從犯罪行為終了之日起計算。（二）想像競合犯1.概念和特征

又稱觀念的競合犯、想象的數罪，是指一個行為觸犯數個罪名的犯罪形態。（1）行為人基于一個犯罪意圖所支配的數個罪過（2）實施一個危害行為（3）侵犯數個不同的直接客體（4）一個行為觸犯數個罪名2.想象競合犯與法規競合的區別法規競合概念和特征法規競合亦稱法條競合，是指行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數個犯罪構成上具有包容關系的刑法規范，但只適用其中一個刑法規范的情況。（1）行為人基于一個罪過而實施的一個行為。（2）一行為在形式上觸犯了數個法條。（3）數法條的犯罪構成要件的內容之間具有包容或者交叉關系。第345條盜伐林木罪和第264條盜竊罪的競合時。（4）行為人的行為只能符合其中一個法條的犯罪構成要件，即只有一個罪過，實施一個行為，只能適用其中的一個法條定罪量刑，排斥其他法條適用的可能性。我國刑法中的法規競合包括兩種原因：第一種是犯罪主體不同形成，如252條侵犯通信自由罪與253條私自開拆、隱匿、毀棄郵件電報罪。第二種因犯罪對象不同形成，如233條過失致人死亡罪和133條交通肇事罪。法規競合適用法律的原則（1）特別法優于一般法（2）重法優于輕法想象競合犯與法條競合犯聯系（1）都是一個犯罪行為；（2）都是一個犯罪行為觸犯了數個法律條文；（3）兩者的法律本質都是一罪；（4）都只適用一個法條并按照一罪予以處罰。區別（1）想象競合犯是一個行為，外觀上觸犯數罪名，犯罪本身是形式上的數罪；法條競合犯，是一個犯罪行為，犯罪自身是單純的一罪。（2）想象競合犯是一行為同時符合數個犯罪構成，觸犯數個罪名的競合；法條競合犯是一行為只符合一個犯罪構成，成立一罪名，只是外觀上有數種法規可以適用。（3）想象競合犯的數法規之間，僅有行為的同一，在競合罪名法條的構成要件內容上不存在必然的重合或交叉關系；法條競合犯的數法規之間，則是在犯罪構成要件內容上的重合或交叉，以致觸犯該條文則必然觸犯另一條文。（4）想象競合犯主觀上可以是數個罪過；而法條競合犯主觀上只能是一個罪過。（5）想象競合犯是裁判上的一罪，應就其觸犯的數罪名中，從一重處斷，不排斥競合的輕罪；法條競合犯是單純一罪，在競合的法條中，擇一適用，而排斥其他法條的適用的可能性。3.處罰原則從一重處斷，即指選擇處罰較重之罪定罪，也即指法定刑較重的罪名。

4.具體認定中的問題事實的錯誤問題具體的事實錯誤：行為人在某個構成要件的范圍內發生了對事實的認識錯誤，被稱為同一構成要件內的錯誤。包括三種情況：第一是對象錯誤。誤乙為甲殺害。第二是方法錯誤。行為人舉槍射擊甲，因為沒有瞄準而打中了旁邊的乙。第三是因果關系的錯誤。如甲欲殺乙，毆打乙，致乙休克，甲誤認為乙死亡，將乙扔進河中，乙被淹死。具體符合說認為，行為人所認識的事實與實際發生的事實具體地相一致時，才成立故意。法定符合說，行為人所認識的事實與實際發生的事實，只要在構成要件的范圍內是一致的，就成立故意。根據以上兩種學說，會得出不同的結論。抽象的事實錯誤是指行為人所認識的事實與所發生的事實跨越了不同的構成要件，被稱為不同構成要件間的錯誤。如甲欲殺乙，但一槍只是打死了乙飼養的狗，甲主觀上是殺人故意，但結果符合毀壞財物罪。法定符合說認為原則上阻卻故意。抽象符合說“抽象地”把握所有構成要件的區別，認為抽象的事實錯誤，至少在與輕罪的關聯上認定故意犯的成立。（三）結果加重犯

1.概念和特征是指實施基本犯罪構成要件的行為，由于發生了刑法規定的基本犯罪構成要件以外的重結果，刑法對其規定加重法定刑的犯罪形態。（1）實施了基本犯罪行為（2）產生了基本犯罪構成要件以外的重結果（3）刑法規定加重法定刑2.處罰原則刑法規定了結果加重犯得法定刑，只能依照刑法的規定處罰。三、法定一罪法定一罪指數行為在刑法中規定為一罪的情況，包括結合犯和集合犯。（一）結合犯1.概念

結合犯是指各自獨立的犯罪行為，根據刑法的明文規定，結合而成為另一個獨立的新罪類型。如日本刑法中的強盜強奸罪。我國刑法中沒有規定結合犯。2.特征（1）被結合之罪，原是刑法規定的數個獨立犯罪。（2）數個獨立犯罪結合另一獨立的新罪。（3）基于刑法的明文規定。3.設置結合犯的目的罪責刑相適應4.處罰原則以新罪一罪論處。（二）集合犯1.集合犯的概念集合犯是構成要件預定了由數個相同行為構成犯罪的情況。包括常習犯、職業犯與營業犯。常習犯是基于犯罪的常習性即反復實施犯罪的癖性的犯罪。如賭博罪。職業犯和營業犯都是作為一種業務而反復實施一定的犯罪行為的犯罪，其中以營利為目的的，就是營業犯。

2.集合犯的構成要件（1）集合犯的行為人以實施不定次數的同種犯罪行為為目的。

（2）集合犯通常實施了數個同種的犯罪行為，如多次非法行醫等。

（3）集合犯必須是刑法將可能實施的數個同種犯罪行為規定為一罪，如非法行醫罪。

3.我國刑法規定的集合犯種類

（1）常業犯。以一定行為為常業的犯罪，即行為人意圖實施多次同種犯罪行為，法律規定以反復多次實施同種犯罪行為為構成要件的犯罪。對于這種犯罪來說，只實施了一次行為的，犯罪還不能成立，只有反復實施同種犯罪行為，才能構成犯罪。如303條賭博罪。（2）營業犯，指以營利為目的，意圖反復實施一定的行為、以之為業的犯罪。363條制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪。4.集合犯的處罰原則對于集合犯，不論行為人實施了多少次犯罪行為，都只構成一罪，不實行數罪并罰。四、處斷一罪數行為處理時作為一罪的情況，即處斷一罪，包括連續犯、吸收犯與牽連犯。（一）連續犯1.連續犯的概念

基于同一或者概括的犯罪故意，連續實施性質相同的獨立成罪的數個行為，觸犯同一罪名的犯罪形態。

（1）基于同一或者概括的犯罪故意（2）實施性質相同的獨立成罪的數個行為（3）數個行為必須有連續性（4）觸犯同一罪名2.連續犯與接續犯的區別接續犯，是指行為人基于一個犯罪故意，連續實施數個在刑法上無獨立意義的舉動或危害行為。這些舉動或危害行為的總和構成在刑法上具有獨立意義的一個犯罪行為，因而觸犯一個罪名的犯罪形態。如虐待罪。（1）連續犯必須具備數個獨立的犯罪行為，是數個足以單獨構成犯罪的危害行為呈連續進行狀態；徐行犯只具備一個犯罪行為，是數個在刑法上無獨立意義的自然舉動或危害行為呈連續進行狀態。（2）構成連續犯在主觀上必須基于連續意圖支配下的數個同一的犯罪故意，且數個犯罪故意均為預謀故意；構成徐行犯在主觀上是基于一個犯罪故意，且該犯罪故意既可是預謀故意也可是突發故意。（3）連續犯的犯罪對象既可是同一的，也可是非同一的；而徐行犯的犯罪對象必須是同一的。（4）連續犯是實質數罪，而徐行犯是單純一罪。（5）連續犯一般按一罪從重處罰或按一罪作為加重構成情節處罰；徐行犯是單純一罪，必須按一罪論處，并應在法定刑幅度內選擇處寫犯罪情節相適應的刑罰。3.連續犯的處罰

對于連續犯的處罰，刑法中沒有明文規定，理論上和實踐中認為，對連續犯應當以一罪論處，在裁判上從重處罰，即將連續犯作為量刑時的一個從重情節。（二）牽連犯1.牽連犯的概念

行為人實施某種犯罪（本罪），而方法行為或者結果行為又觸犯了其他罪名（他罪）的犯罪形態。（1）基于一個最終犯罪目的。（2）兩個以上相對獨立的危害行為。（3）行為之間具有牽連關系即目的與方法或者原因與結果的內在聯系。（4）數個行為分別觸犯了不同的罪名。偽造國家機關公文

騙取財物方法行為詐騙罪偽造國家機關公文罪目的行為為了防身秘密竊取槍支、彈藥

偽造持槍證原因行為盜竊槍支、彈藥罪結果行為偽造國家機關證件罪2.牽連犯的處罰

（1）數罪并罰（2）從一重罪處斷（3）從一重罪從重處斷一般認為，牽連犯雖然是數個行為，但主觀上是犯一罪的意思，客觀上不可分離。因此應從一重論處，不宜實行數罪并罰。但當法律有特別規定時，則應當依照法律的規定，實行數罪并罰，如刑法第198條關于保險詐騙罪的有關規定；241條；321條；157條等。日本刑法54條1項規定：“作為犯罪的手段或者結果的行為觸犯了其他罪名時，按照其最重的刑罰處斷。3.如何判斷牽連關系____數行為之間存在手段與目的、原因與結果的關系主觀說認為只要行為人主觀上將某種行為作為手段行為或作為結果行為，就應當認定牽連犯。客觀說主張，根據犯罪行為的性質，行為人所采取的手段，通常是該犯罪所采取的手段時，或結果屬于該犯罪當然所產生的結果時，就是具有手段與目的、原因與結果的關系。問題：（1）行為人以隱匿的目的侵入他人住宅后，又起盜竊犯意，盜竊了他人財物，是否成立牽連犯。（2）為了騙取保險金而放火，是否成立牽連犯。4.牽連犯與不可罰事前行為、不可罰事后行為不可罰事前行為一般是指基本犯罪的預備行為，由于被評價在基本犯罪中，沒有單獨處罰的必要。不可罰事后行為是指在狀態犯的場合，利用該犯罪行為的結果的行為，如果孤立來看，符合其他犯罪的構成要件，具有可罰性，但由于被綜合評價在該狀態犯中，沒有必要認定為成立其他犯罪。問題：盜竊后毀壞財物的行為，是牽連犯嗎？（三）吸收犯1.概念數個不同的犯罪行為，其中一個行為當然地為他行為所吸收，只成立吸收的犯罪行為一個罪名的犯罪形態。

2.特征（1）實施數個犯罪行為。（2）行為之間具有吸收關系。問題：a犯罪行為與違法行為成立吸收犯？b犯罪行為和不法狀態之間成立吸收犯？c手段行為與目的行為之間成立吸收犯？（3）行為人實施的數個犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體，并且指向同一的具體犯罪對象。（4）行為人必須基于一個犯意，為了實現一個具體的犯罪目的而實施數個犯罪行為。2.吸收犯的形式判定的標準：第一，吸收犯的形式，必須以吸收之罪重于被吸收之罪為必要條件；第二，吸收關系的認定，