在職法律碩士專業綜合課（民法學）-試卷10（總分:62.00,做題時間：90分鐘）一、單選題（總題數：14,分數：28.00）一、單項選擇題。下列各題給出的四個備選項中，只有一個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項字母涂黑。根據我國合同法的有關規定，標的物毀損、滅失的風險自（）時起轉移，除非法律另有規定或者當事人之間另有約定。交付V登記所有權轉移合同履行根據《合同法》第142條的規定，標的物毀損、滅失的風險自交付時起轉移，法律另有規定或者當事人之間另有約定的除外。下列選項中，屬于代理或者可以適用代理的情形是（）。甲委托乙把自己的孩子從幼兒園接回來丙接受丁的委托，以丁的名義與戊簽訂買賣合同V趙某接受錢某委托，將錢某不接受締約要求的意思表示向孫某作了回復遠大公司由法定代表人李某與宏遠公司法定代表人周某簽訂加工承攬合同代理的特征之一就是代理人以被代理人名義與第三人為民事法律行為，A項屬于一般的事務性委托，且不涉及第三人，故不屬于代理。代理的另外一個特征就是代理人以本人的名義獨立為意思表示，C項類似于傳達、捎口信，沒有獨立意思，故也不屬于代理。法定代表人不同于代理人，法定代表人的行為就是法人的行為，故D項也不是代理。下列表述中，不屬于非法人組織特征的是（）。非法人組織是具有一定目的的組織體非法人組織具有相對的獨立性非法人組織是準法人V非法人組織在權利能力和行為能力上具有特殊性非法人組織具有如下3個特征：（1）非法人組織是具有一定目的的組織體；（2）非法人組織具有相對的獨立性；（3）非法人組織在權利能力和行為能力上具有特殊性。非法人組織并非準法人，因為非法人組織并不具有完全的民事權利能力和民事行為能力，盡管在學理上認為準法人可以認定屬于非法人組織的一種，但非法人組織也不限于準法人，還包括合伙等形態。可見，選C項。下列選項中，具有法人資格的是（）。子公司V分公司合伙企業北京大學科技處子公司具有法人資格，但分公司不具有法人資格，故A項正確，排除B項。法人承擔的責任是有限責任，對于負無限責任的組織體，不得認定為法人，合伙企業屬于負無限責任的組織體，故排除C項。法人的各職能部門不能獨立承擔民事責任，故也不得認定為法人，如北京大學科技處，屬于北京大學的職能部門，故排除D項。下列選項中，應當認定為無因管理的情形是（）。打掃公共場所幫助朋友贏回因賭博輸掉的金錢為朋友無償保管自行車幫助他人推車V無因管理須為特定事務，故排除A項。無因管理行為須為合法事務，故排除B項。C項是無償保管合同，是“有因”管理，而不是無因管理。故選D項。根據合同法的有關規定，下列關于不安抗辯權的表述正確的是（）。在贈與合同履行過程中，如果義務人不交付贈與的標的物，則受讓方有權主張不安抗辯權在買賣合同達成后，如果出讓方經營狀況不佳，受讓方可以主張不安抗辯權在租賃合同履行過程中，行使不安抗辯權的一方有權拒絕并直接終止自己的履行在運輸合同中，行使不安抗辯權的主體是先履行方，后履行方不得行使不安抗辯權V不安抗辯權存在于雙務合同中，單務合同（如贈與合同）不存在行使不安抗辯權的問題，故A項錯誤。根據合同法的規定，如果后履行方經營狀況“嚴重”惡化，先履行方才能主張不安抗辯權，“不佳”不等于“嚴重”，故B項錯誤。根據合同法的規定，行使不安抗辯權的程序是：先中止（注意：不是終止），后解除合同，不能直接終止或者解除合同，故C項錯誤。行使不安抗辯權的主體是雙務合同中的先履行方，后履行方不享有不安抗辯權，這區別于先履行抗辯權，故選D項。根據物權法的規定，下列有關異議登記制度的說法正確的是（）。申請人提出異議登記的，需提供權利遭受侵害的相關證明申請人提出異議登記的，必須在異議登記之日起15日內起訴，否則異議登記失效V申請人提出的異議登記不當造成權利人損失的，登記機構和申請人承擔連帶責任。.申請異議登記后，在異議登記期間，所登記物權的買受人可以依據善意取得制度對抗申請人根據物權法的規定，權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正。不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記之日起15日內不起訴，異議登記失效。異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償。A項錯在：申請異議登記無須提供相關證明。C項錯在：申請人提出的異議登記不當造成權利人損失的，申請人承擔損害賠償責任，而與登記機構無關。D項錯在：在異議登記期間，異議登記依法產生物權效力，此期間的任何物權都不產生變動的效力，故也不存在善意取得適用的余地。下列選項所列各組物中，不屬于主物和從物關系的是（）。空調和遙控器大米和麻袋V船和船槳門和鑰匙主物和從物必須屬于具有密切經濟聯系的兩個物，兩個物必須是獨立的，且從物須配合主物發揮作用，故A項、C項和D項都屬于主物和從物的關系。而大米和麻袋之間沒有必然經濟聯系，故不能認定為主物和從物的關系。甲、乙同在草原中放馬，由于突起大風，甲的馬跑人乙的馬群中，乙并不知曉，當晚，乙將馬趕人圈中，則乙的行為應當認定為（）。拾得遺失物獲取漂流物不當得利V無因管理A項和B項錯在：拾得遺失物和獲取漂流物都要求當事人實施該行為時是明知的、有意識的，本題中，行為人獲得財產時是無意識的、不知的。D項錯在：認定無因管理要求管理人主觀上具有管理行為的意思，本題中，“管理人”主觀上沒有管理的意思。下列選項中，關于各類合同特征的表述正確的是（）。承攬合同屬于諾成、不要式、有償合同V贈與合同屬于實踐、有因、無償合同委托合同屬于雙方、要式、單務合同居間合同屬于諾成、雙務、無因合同承攬合同為諾成、不要式、有償、有因、雙方、雙務合同，故逸項。贈與合同為諾成合同，故B項錯誤。委托合同為不要式、雙務合同，故C項錯誤。居間合同為有因合同，故D項錯誤。注意：我國合同法分則所列15類合同都是有因合同。根據繼承法的有關規定，下列選項中，屬于第一順序法定繼承人的范圍的有（）。喪偶兒媳繼父母子女V兄弟姐妹根據繼承法的規定，第一順序的法定繼承人包括配偶、子女、父母，故C項正確。喪偶兒媳或者喪偶女婿成為第一順序法定繼承人的條件是對公婆、岳父母盡了主要贍養義務，否則不得成為第一順序的繼承人。繼父母成為第一順序法定繼承人的條件是：繼父母與繼子女之間形成事實上的撫養、贍養關系，否則不得成為第一順序的法定繼承人。兄弟姐妹屬于第二順序的法定繼承人。下列選項中，不屬于建筑物區分所有權特征的是（）。復合性整體性專有權的主導性人合性V建筑物區分所有權具有復合性、整體性、專有權的主導性三個特征，而人合性不是建筑物區分所有權的特征。故選D項。甲、乙簽訂合同，約定由丙向甲履行債務，如果丙履行債務不符合約定，則甲有權請求（）承擔違約責任。丙乙V乙和丙乙或者丙根據合同的相對性原則，選B項。二、多選題（總題數：10，分數：20.00）二、多項選擇題。下列各題四個備選項中有二至四個選項是符合題目要求的，請在答題卡上將所選的字母涂黑，多選或少選均不得分。根據我國法律的有關規定，下列選項中，有關當事人到婚姻登記部門辦理結婚手續，婚姻登記部門不予辦理的是（）。甲代乙與乙的未婚妻到婚姻登記部門辦理結婚登記手續V女方丙是在男方丁的脅迫下到婚姻登記部門辦理結婚登記手續的戊、巳二人有親屬關系，且輩分不同，但二人屬于四代旁系血親庚與辛系表兄妹關系V婚姻登記屬于本人親自為之的事項，不能適用代理，故選A項。受脅迫結婚屬于可撤銷婚姻，對此，婚姻登記部門應當辦理結婚登記手續，故不選B項。直系血親和三代以內旁系血親是禁止通婚的，而表兄妹恰恰屬于三代以內的旁系血親，故選D項，但如果屬于三代以外的旁系血親，不管輩分是否相同，都屬于有效婚姻，婚姻登記部門應當辦理結婚登記手續。下列選項中，屬于主物權的有（）。地上權V地役權抵押權典權V屬于主物權的物權類型包括所有權和除了地役權之外的用益物權。屬于從物權的物權類型包括地役權和三大擔保物權（抵押權、質權和留置權）。下列關于保證擔保和保證合同的表述，正確的有（）。保證合同屬于雙務、有償、諾成、要式合同保證合同的一般保證人享有先訴抗辯權V在保證合同對保證方式沒有約定或約定不明時，保證人按照連帶責任保證承擔保證責任V保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償V保證合同為單務、無償、諾成、要式合同，故A項錯誤。根據《擔保法》第17條、第19條和第31條的規定，選B項、C項和D項。根據物權法的規定，下列選項中，屬于業主對建筑物共有部分不履行義務行為的有（）。業主甲裝修個人房屋時拆除承重墻的行為業主乙以不乘坐電梯為由不交納電梯維修費的行為V業主丙以冬季不在小區居住為由不交納供暖費的行為V居住在建筑物頂層的業主丁在其居住的屋頂安裝霓虹燈廣告牌的行為V根據物權法的規定，建筑區劃內的道路，屬于業主共有，但屬于城鎮公共道路的除外。建筑區劃內的綠地，屬于業主共有，但屬于城鎮公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區劃內的其他公共場所、公用設施和物業服務用房，屬于業主共有。共有的范圍包括：（1）建筑物的基本構造部分，如支柱、屋頂、外墻或地下室等。（2）建筑物的共有部分及附屬物，如樓梯、消防設備、走廊、水塔、自來水管道等，以及僅為部分區分所有人所共有的部分，如各層樓之間的樓板，僅屬于相鄰部分的所有人共有。（3）建筑物所占有的地基使用權。（4）住宅小區的綠地、道路、公共設施、公益性活動場所、圍墻、小區大門建筑、藝術裝飾物以及公用配套設施和物業服務用房，除依法歸屬于國家或法人或個人所有外，原則上歸住宅小區業主所有。A項屬于建筑物區分所有權的個人所有部分，故應排除。下列選項中，屬于主物和從物關系的有（）。牛和牛黃領帶和領帶夾V電視機和遙控器V窗簾和房屋A項屬于原物和孳息的關系，窗簾和房屋因為不獨立或者沒有必然的經濟聯系而不能認定為主物和從物的關系。故選B項和C項。甲失蹤5年，經其妻乙的申請，人民法院宣告甲死亡，此后，乙與丙結婚。1年后，甲回家并向法院起訴，要求恢復與乙的婚姻關系，并判定乙與丙的婚姻無效，則法院應當（）。恢復甲與乙的婚姻關系，并判定乙與丙的婚姻無效判定乙與丙的婚姻仍為有效婚姻V判定乙與丙的婚姻無效駁回甲關于與乙恢復婚姻關系的請求V根據《民通意見》第37條的規定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復。故選B項和D項。下列選項中屬于雙方民事法律行為的是（）。授權行為贈與行為V買賣行為V租賃行為V授權行為屬于單方法律行為，其余都是雙方法律行為。注意：贈與行為就是贈與合同。根據繼承法的有關規定，分割遺產可以采取的方式包括（）。實物分割V變價分割V作價分割V保留共有V分割遺產的方法正是本題所列的四個選項。甲，14歲，精神病人，在甲父母雙亡的情況下，能夠成為第一順序法定監護人的有（）。祖父母V外祖父母V成年哥哥舅舅民事主體既是限制民事行為能力人，又是精神病人的，應當依據限制民事行為能力人條件確定監護人。故選A項和B項。三、案例分析題（總題數：3,分數：14.00）三、案例分析題。請將答案寫在答題紙指定位置上。甲公司和乙公司簽訂購買鹽酸3000升的合同，合同約定，乙公司購買鹽酸3000升，并在簽訂合同時，乙公司支付了價款。甲公司委托丙運輸公司將鹽酸發運到乙公司指定的倉庫，不料在運輸途中，一罐鹽酸從車上掉落，導致鹽酸泄漏，將行人丁的左臂大面積灼傷。丙運輸公司因此未能按照合同的約定將鹽酸按時發運至乙處。丁為此花去醫療費近萬元，乙公司也要求甲公司承擔違約責任。問：（分數：6.00）（1）.此案涉及哪些民事法律關系?涉及哪些民事責任？正確答案：（正確答案：甲、乙之間存在買賣合同法律關系；甲、丙之間存在運輸合同法律關系；丙運輸公司和丁之間存在侵權責任的法律關系；甲公司和乙公司之間存在違約責任的法律關系。）（2）.丁的損失應當由誰承擔?根據何在？正確答案：（正確答案：丁的損失應當由丙運輸公司承擔。該案屬于高度危險責任造成他人損害的侵權責任案件。根據《侵權責任法》的規定，遺失高度危險物造成他人損害的，由所有人承擔侵權責任。所有人將高度危險物交由他人管理的，由管理人承擔侵權責任；所有人有過錯的，與管理人承擔連帶責任。據此規定，本案中，鹽酸的所有權屬于甲公司，但丙運輸公司屬于實際管理人，而且在丙運輸公司在承運過程中，甲公司并無過錯，因此，甲公司不承擔侵權的連帶責任，丁的損失應當由丙運輸公司承擔侵權責任。）（3）.對于甲公司、乙公司和丙運輸公司之間應當如何確定責任的承擔?為什么？正確答案：（正確答案：甲公司應當對乙公司承擔違約責任。雖然甲公司違約是由第三人（丙運輸公司）的行為所致，但是根據合同的相對性原則，甲公司應當向乙公司承擔違約責任。丙運輸公司對甲公司不能按時送貨有過錯，不能免責，丙運輸公司應當根據運輸合同的約定向甲公司承擔違約責任。）本案例適用的法條主要有：《侵權責任法》第74條（遺失、拋棄高度危險物造成損害的侵權責任）、《合同法》第121條（合同的相對性）。注意：《侵權責任法》擴大了高度危險責任的適用范圍。王某與張某原系夫妻關系。2007年1月16日，為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，約定于2007年5月16日償還，并出具借條一張。孫某以保證人的身份在借條上簽字，但未與趙某約定保證方式、保證期間和保證范圍。債務到期后，張某未償還借款。2007年7月5日，王某與張某協議離婚，雙方約定由張某負責償還欠趙某的3萬元借款。因張某一直未償還欠款，趙某遂于2007年12月19日訴至法院，請求張某、王某和孫某共同償還此筆欠款。根據上述案情，請回答：（分數：8.00）（1）.張某以自己的名義向趙某所借款項是否屬于夫妻共同債務？正確答案：（正確答案：張某以自己的名義向趙某所借款項屬于夫妻共同債務。因為該債務發生在夫妻關系