證據學形成性考核冊參考答案電大法學本科作業(yè)證據學作業(yè)一一、名詞解釋1、證據力：又稱證據能力、證據的適格性,是指證據材料進入訴訟,作為定案根據的資格和條件,特別是法律所規(guī)定的程序條件和合法形式。2、證明力：是指在許可機關或其他行政機關的行政管理活動中,許可證持有人可持許可證來證明自己的權利能力和行為能力。證據法學中的證據的證明力,是指證據證明案件事實的能力。3、自由心證制度：是指“證據之證明力,通常不以法律加以拘束,聽任裁判官之自由裁量”自由心證是以證據的存在為前提，而不是以單純的“自由”心證而認定事實。4、神示證據制度:也稱神明裁判或神證,就是用一定形式邀請神靈幫助裁斷案情,并且用一定方式把神靈的旨意表現(xiàn)出來,根據神意的啟示來判斷訴訟中的是非曲直的一種證據制度。5、直接言詞原側：也稱口證原則，是指法官親自聽取雙方當事人、證人及其它訴訟參與人的當庭口頭陳述和法庭辯論,從而形成案件事實真實性的內心確認,并據以對案件作出裁判。二、簡答題1、簡述當事人主義的特點:（1）訴訟“當事人化”。訴訟活動都由當事人來發(fā)動、推動和主導。(2)程序公正。第二，當事人主義的訴訟模式更強調程序公正的價值。（3）當事人有積極權。當事人主義給予當事人極大的權力。（4）法官中立。法官在訴訟過程中處在悲觀仲裁者的地位。2、簡述法定證據制度的特點:1、刑訊逼供是法定證據制度的基本證明方法,是獲取證據的合法方式。2、法定證據制度的一些做法如防止法官專斷也具有相稱的合理意義。3、法定證據制度具有等級性的特點。4、法定證據制度具有形式主義的特點，法律預先規(guī)定了各種證據的證明力和判斷規(guī)則。3、簡述證據裁判原則的基本內容及例外：(1）對事實問題的裁判必須依靠證據。2)裁判所依據的證據，必須是具有證據資格的證據。３）裁判所依據的證據,必須是通過法庭調查和質證的證據。民事訴訟中具體證明對象的多數內容往往因存在其它證明方法而不具有以證據證明的必要性，從而削弱了證據裁判原則對事實認定的決定性作用。而這些恰恰體現(xiàn)了證據裁判原則在民事訴訟中合用的例外。４、簡述在英美法系國家中重要存在的證明規(guī)則:(1）相關性規(guī)則;（2)傳聞證據規(guī)則;（3)任意性自白規(guī)則；（4)非法證據排除規(guī)則;(5)最佳證據規(guī)則；（6）證人的特權規(guī)則;(7）交叉詢問規(guī)則;(８）補強證據規(guī)則;（9）推定;（10）司法認知。三、論述題1．試論證據制度與傳統(tǒng)文化、經濟制度及訴訟制度的關系：法定證據制度是封建社會的重要證據制度,與奴隸社會的神示證據制度相比，是審判經驗的總結，具有一定的科學性和進步性。然而法定證據制度歸根到底是一種唯心主義證據制度，機械而脫離實際。特別是法定證據制度把口供視為證據之王，導致了刑訊逼供泛濫,隨著社會的進一步發(fā)展受到了強烈的批判。(一)法定證據制度的概念所謂法定證據制度,又稱為形式證據制度，是法律根據證據的不同形式，預先規(guī)定了各種證據的證明力和評斷標準,法官必須據此作出判決的一種證據制度.(二）法定證據制度的內容(基本規(guī)則):法律預先規(guī)定了證據的形式,根據證據的形式規(guī)定了各種證據的證明力和判斷證據的規(guī)則．第一，被告人的口供(自白)第二，證人證言1．有了完整的證明就必須做出判決，沒有完整的證明就不能做出判決.２,最佳的完整證明是兩個可靠的證人，其證言內容的統(tǒng)一是認定被告人有罪或無罪的結論性證明．3,無論多么可靠，一個證人證言只能構成1/2的證明,并且其自身永遠局限性以作為判決的依據4,假如除證人證言外尚有一個1/2的證明,那就足以作為判決的依據.５,與案件有利害關系或個人信譽有瑕疵的證人證言是1/4的證明,而受到對方有效質疑的證據的證明力減半.6.任何兩個１／２的證明相加都可以構成完整的證明;任何兩個1/4的證明或者四個1/8的證明相加都可以構成半個證明.第三，書證(三）法定證據制度產生的歷史條件1.法定證據制度的出現(xiàn)是人類文化科學的發(fā)展對司法經驗總結的結果，法定證據制度與當時的政治斗爭形勢聯(lián)系在一起,是中央集權君主制的產物．２,等級制度是法定證據制度產生的社會因素.3,崇敬權威的思潮是法定證據制度產生的文化因素．(四)對法定證據制度的評價作為司法證明的基本模式之一,既有優(yōu)點也有缺陷．作為一種極端的法定證明模式,其缺陷表現(xiàn)得尤為突出：優(yōu)點:（1)這種證明模式有助于提高司法裁決得規(guī)范性(２)這種證明模式有助于提高司法裁決的可預見性由于訴訟中的規(guī)則是具體明確的，人們知曉的,所以人們能事前預見到結果．(3)這種證明模式有助于提高司法裁決的權威性2．缺陷：(1）這種證據制度在運用證據問題上過于死板,缺少靈活性.(2）這種證據制度容易導致刑訊逼供的泛濫2.試述證據制度的歷史發(fā)展:中國古代證據制度：一、古代證據制度的發(fā)展狀況這里所謂“古代”,是指自秦王朝至清王朝，跨越中華文明二千數年。這一時期,我國證據制度在本土領域內自生自發(fā)，未受外來文明影響。在這漫長的歷史過程中，證據制度的內容幾乎沒有什么重大變化，相對于西方世界，它處在一種相對停滯的狀態(tài)。二、古代證據制度的基本特點１、口供至上在各王朝統(tǒng)治時期,法律均把嫌疑人的認罪口供作為定罪的證據的最佳證據。法律規(guī)定,“斷罪必取輸服供詞”、“罪從供定,犯供最關緊要”。2、刑訊逼供合法化從秦漢至明清，刑訊均明確規(guī)定在法律中,成為一種取得口供證據的合法手段。刑訊不僅合用于刑事被告人，也合用控告人、證人和民事當事人。法律對于刑訊的條件、方法，使用的刑具、拷打部位、刑訊的次數和限度等均有具體規(guī)定。3、法官斷案注重經驗判斷法官在判斷證據的可靠性時,往往運用生活經驗對證據進行審查。這在法律上也有明確規(guī)定。例如《唐律》中規(guī)定，“依獄官令，察獄之官,先備五聽,以驗諸證信。”所謂“五聽”是指辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽。話語、神色、氣息、精神和眼睛均作為斷定陳述真?zhèn)蔚耐緩健?、疑罪從輕在訴訟實踐中,經常會碰到事實不清的“疑罪”案件，對此法律規(guī)定，可以從輕定罪。例如《唐律》規(guī)定,“諸疑罪各依所犯以贖論。”中國近代證據制度這里的“近現(xiàn)代”,是指中華民國建立至中華人民共和國成立之時。這一時期證據制度隨著時代大變革而出現(xiàn)較大的轉折。傳統(tǒng)證據制度完全廢棄,代之以西方國家的證據制度。自清朝末年之后,我國法制開始轉向西方國家學習。證據制度,如其他法律規(guī)定，重要是以日本、德國為效仿對象。我國近代證據制度在清末、北洋軍閥、國民黨統(tǒng)治時期具有連續(xù)性,證據制度是歐洲當時施行的自由心證證據制度的翻版。但由于一系列的革命和戰(zhàn)爭以及本土文化的抵觸，這種證據制度實踐中很難貫徹。中國當代證據制度新中國建立后，中國當代證據制度發(fā)展大體經歷二個階段，以１９７9年改革開放為界，分為前、后的三十年。前三十年，由于一系列政治運動，證據制度,如同其他法律基本上處在虛無狀態(tài)。近三十年,我國證據制度迅速發(fā)展。這種證據有傳統(tǒng)的連續(xù)性，基本概念和基本制度體現(xiàn)民國時期的證據制度,也反映了現(xiàn)實政治影響下的一些自身特色。例如，對自由心證提法的抵觸、對無罪推定原則的否認,主張“實事求是”。具體而言，我國現(xiàn)行證據制度的特點重要體現(xiàn)在以下幾個方面:第一,證據結識論上強調客觀性；第二，證據價值論上追求實體真實；第三，公、檢、法三機關全面收集證據;第四，書面筆錄證據的普遍使用。證據學作業(yè)二一、名詞解釋1、訴訟證據：是審判人員、檢察人員、偵查人員等依照法定的程序收集并審查核算，可以證明案件真實情況的根據。２、物證:是指據以查明案件真實情況的一切物品和痕跡。3、自認:是指一方當事人對不利于已的案件事實的認可，可分為訴訟上的自認和訴訟外的自認。4、證據保全：是在證據也許滅失或者難以取得的情況下，執(zhí)法機關根據當事人的請求或者依照職權積極采用一定措施加以固定的調查取證措施。5、反證：是指可以證明對方當事人主張的事實不存在的證據。二、簡答題1、簡述對的結識證據的客觀性在實踐中有哪些意義和作用（1）辦案人員不能把個人主觀的判斷，或人們的想象、假設、推理、臆斷、虛構等等作為定案的證據合用;(2）在查辦經濟犯罪案件中,不能把算大帳,即某人或某單位收入多少、支出多少,加減得出的差數，就作為證據使用，應為算大帳還不真正具有客觀性;(3）按照客觀性的規(guī)定，證據必須要有對的的來源，對于沒有對的來源的,由于無法進行查證，不具有客觀真實性,當然不能作為證據使用。2、簡述證人的資格條件有哪些。（１）凡是知道案件情況并有作證能力的人，都可以作為證人；（2)生理上、精神上有缺陷或者年幼,不能辨別是非、不能對的表達的人，不能作證人;(3)證人只能是當事人以外知道案件情況的人;(4)由于證人是以知道案件情況為特性的，具有不可代替性，因而絕額定了證人在刑事訴訟中占有優(yōu)先地位；（5）證人只能是公民個人，法人和非法人團隊不具有證人資格;（６）刑事訴訟中的見證人，應視為特殊的證人。3、簡述證據的分類有哪些。證據的分類,是指在理論研究上將(刑事）證據按照不同的標準劃分為不同種類。根據證據的來源,可以把證據分為原始證據和傳來證據。.．三、論述題:論述證據在訴訟中的意義是什么?(1)證據是公安司法機關進行備案、偵查起訴和審理,以及定罪判刑和對的認定事實的依據,是司法人員查明和認定案件事實的基礎;（２)在刑事訴訟中證據是揭露犯罪、證實犯罪的重要手段,是迫使犯罪分子認罪服法、接受改造的有力武器；(３）在民事訴訟和行政訴訟中,雙方當事人權利義務關系發(fā)生爭議時，證據是解決發(fā)生爭議的案件事實的基礎;四、案例分析題某縣衛(wèi)生防疫站,在一次檢查時發(fā)現(xiàn)某個體餐館衛(wèi)生條件不合格，當即對其罰款6００元，并限其立即改正，否則即令其停業(yè)。但該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書,也沒有收集有關證據,只給了餐館業(yè)主一罰款收據。該個體餐館不服處罰，即向人民法院起訴。該衛(wèi)生防疫站接到起訴書之后,未告知法院即找該個體餐館規(guī)定其提供處罰當天的衛(wèi)生不合格的有關證據。請問:（1）該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書,人民法院應否受理該個體餐館的起訴？（2）該衛(wèi)生防疫站收集證據的行為是否合法？為什么?(1)該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書,人民法院應否受理該個體餐館的起訴？該防疫站已經做出了具體行政行為,沒有出具決定書只是程序上的問題，行政相對人可以向法院起訴。（2)該衛(wèi)生防疫站收集證據的行為是否合法?為什么？不合法。《行政訴訟法》３3條規(guī)定：在訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據。證據學作業(yè)三一、名詞解釋1、舉證時限：是指法律規(guī)定或法院、仲裁委員會指定的當事人可以有效舉證的期限。舉證時限是一種限制當事人申訴與訴訟的行為。2、證明：指訴訟主體按照法定的程序和標準，運用已知的證據和事實來認定案件事活動。有時又稱為“司法證明”。3、證明對象:是證明活動中需要證明的事實,又稱待證事實或者要證事實。4.證明責任:是指司法機關或者當事人收集或者提供證據證明主張的案件事實成立或者有助于自己的主張的責任，否則，將承擔其主張不能成立的危險。5、證據開示制度:是指訴訟當事人或訴訟外第三人所掌握的事實材料,只要與案件有關，除享有秘密特權保護的以外均應向對方當事人披露,任一方當事人均享有規(guī)定對方當事人及訴訟外第三人披露上述事項的權利的制度二、簡答題:1、簡述我國證明標準的合用一般認為,對“案件事實清楚,證據的確、充足”可以作以下理解：（1)據以定案的證據均已查證屬實。這是指作為定案根據的每一個證據都具有證據的本質屬性，即客觀性、關聯(lián)性和合法性。（2）案件事實均有必要的證據予以證明。這是指司法機關所認定的對解決爭議故意義的事實均有證據作根據，沒有證據證明的事實不得認定。（３）證據之間、證據與案件事實之間的矛盾得到合理的排除。辦案中收集到的證據也許與其他證據或案件事實有矛盾,這時，必須進一步補充證據，有根據地排除矛盾，查明事實真相，否則，不得認定有關的事實。(4）對案件事實的證明結論是惟一的,排除了其他的也許性。以上四點必須同時具有,才干認為是達成了“案件事實清楚,證據的確、充足”的標準。2、簡述刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟的證明對象有哪些?刑事訴訟的證明對象重要是有關犯罪行為構成要件和量刑情節(jié)的事實;民事訴訟的證明對象重要是民事糾紛產生和發(fā)展的事實和民事法律關系構成要素的事實；行政訴訟的證明對象重要是與被訴具體行政行為合法性有關的事實。3、行政訴訟中實行證明責任倒置原則的因素是什么：1）行政訴訟中所針對的是被訴具體行政行為的合法性,而該具體行政行為是由作為被告的行政機關作出來的；(２）政機關有能力舉證;（3)由行政機關承擔證明責任，可以有效地保證行政機關依法行政。4、“三大訴訟”證明的差異有哪些？三大訴訟證明的差異:第一，證明責任的分派不同。第二,證據的種類有所不同。第三，證明標準的法律規(guī)定不盡相同。第四，證明對象不同。5、收集證據的原則有哪些?(1)必須依照法律規(guī)定的程序和權限進行；（２）收集證據必須依靠群眾；(3）司法人員收集證據和規(guī)定當事人履行舉證責任相結合。三、案例分析題張某由某地購進了屬國家一級保護的珍稀動物皮革25０張,打算轉賣給王某,雙方用手機約定于1０月10日在王某的家中交貨。按事先約定的時間和地點,由張某乘坐馬某的出租面包車將貨品運到王某家中，但并未告知馬某所運何物。當張某叫馬某從車上卸貨時,馬某才發(fā)現(xiàn)此貨品屬于國家一級保護動物的皮革，于是表白自己不參與此事的立場。在張某剛將貨品搬下車時，公安人員忽然出現(xiàn)在現(xiàn)場,并將張某、王某和馬某三人一起抓獲,同時扣押了面包車和張某的手機。經訊問，張某和王某分別供述了販賣珍稀動物皮革的事實,馬某也將本人運送貨品的情況作了陳述。【問題】1．本案中,公安人員調查收集到了哪些種類的法定證據?理由何在？2.在上述證據中,哪些是直接證據?哪些是間接證據?理由何在?答:１、本案中，公安機關收集的法定證據涉及：(１)物證(作案工具面包車、聯(lián)絡工具手機、贓物珍稀動物的皮革2５０張)，它們以物質的存在證明案件的真實情況，屬于犯罪行為侵犯的客體物、犯罪行為實行的方法和手段。(2）犯罪嫌疑人的供述(張某和王某的供述），在本案中重要是被告人認可自己犯罪事實的供述，即對販賣愛惜動物皮革事實的供述。（3）證人證言(馬某的陳述),馬某由于非本案犯罪嫌疑人,因此其所作的陳述不能作為口供而作為證人證言對待。2、直接證據涉及:犯罪嫌疑人的供述（張某和王某的供述)、證人證言（馬某的陳述)它們可以單獨直接證明案件重要事實,即可以直接指向犯罪嫌疑人的,因此為直接證據。間接證據涉及:物證（作案工具面包車、聯(lián)絡工具手機、贓物珍稀動物的皮革250張）由于它們都是無法單獨直接證明,而需要與其他證據結合才可以證明案件的重要事實，因此屬于間接證據。證據學作業(yè)四一、名詞解釋1、優(yōu)勢證據標準：是指執(zhí)法人員認定案件事實成立的也許性大于其不成立的也許性的標準。2、推定:是指由法律規(guī)定或者由法院按照經驗法則，從已知的前提事實推斷未知的結果事實存在，并允許當事人舉證推翻的一種證據法則。3、司法認知：是指法院在審理過程中以裁定的形式直接確認特定事實的真實性，及時平息沒有合理根據的爭議，保證審理順利進行，從而提高訴訟效率的一種訴訟證明方式。4、非法證據排除規(guī)則:是對非法取得的供述與非法搜查和扣押取得的證據予以排除的總稱。5、最佳證據規(guī)則：就是為了保證被告人獲得公平的審判,防止錯誤認定案件事實，所以所有證據資料,不僅要具有相關性，而具力求的確。二、簡答題1、為順利達成審查判斷證據的目的,司法人員應從哪些方面進行審查判斷？(1)從證據的來源方面；(2)從證據的內容方面;(3）從案內各種證據的互相聯(lián)系方面;２、簡述證據規(guī)則有那些？（1)英美法系證據制度的證據規(guī)則和職權主義的證據規(guī)則。(2)證據能力規(guī)則和證明行為規(guī)則。（3）成文法證據規(guī)則、判例法證據規(guī)則和習慣法證據規(guī)則。（４)通用的證據規(guī)則和特殊的證據規(guī)則。（5）示范證據規(guī)則和法定證據規(guī)則。（6）取證規(guī)則、采證規(guī)則、查證規(guī)則和定案規(guī)則。(7）證據自身的規(guī)則與運用證據的規(guī)則。3、簡述事實推定的成立要件是什么？事實推定的成立,必須同時具有下列要件：1.必須無法直接證明待證事實的存否,只能借助間接事實推斷待證事實。2.基礎事實必須業(yè)已得到法律上的確認，這是事實推定的前提條件。3。前提事實與推定事實之間須有必然的聯(lián)系。4。許可對方當事人提出反證,并以反證的成立與否確認推定的成立與否。5.事實推定必須符合經驗法則。4、簡述司法認知的作用有哪些內容?司法認知的作用:1．司法認知是迅速結案的一條捷徑，有助于明確案件爭議要點，減少當事人的訴累，從而提高訴訟效率。2.司法認知有助于訴訟證明的規(guī)范化。３、司法認知影響證明責任的分派。三、論述題論述證明標準的意義。按照我國犯罪構成要件理論的解釋，盜竊罪的成立要件有下述四個：第一，侵犯的客體是公私財產所有權;第二,客觀方面表現(xiàn)為秘密竊取公私財物的行為；第三,犯罪主體適格;第四,主觀方面是故意，并具有非法占有公私財物的目的。刑事裁判是一個三段論式的邏輯推理過程,以本案而言,要擬定被告是否構成盜竊罪,法院必須以我國刑法規(guī)定的盜竊罪條款為大前提(以法律為大前提，否則裁判將失去法律依據）;以要件事實為小前提（以事實上發(fā)生的相稱于盜竊罪的四個構成要件的事實為小前提，否則，裁判將失去事實基礎）,法院通過對已知的小前提（要件事實的認定)進行評價,作出判決。只有在法院評價上述盜竊罪的四個構成要件的要件事實都存在時，被告才承擔因犯盜竊罪而引起的刑事處罰（刑罰)。證明標準的擬定方式有主觀標準和客觀標準之分。主觀標準，是指法官依據自我結識能力評價要件事實