1第二章民法基本原則第一節(jié)民法基本原則概述一、民法基本原則的概念民法基本原則是其效力貫穿民法始終的民法根本規(guī)則，是對(duì)民法調(diào)整對(duì)象的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系本質(zhì)和規(guī)律的集中反映，是克服法律局限性的工具。：（一）民法基本原則的效力貫穿于民法始終；

1、民法基本原則的基本性，體現(xiàn)在其生效領(lǐng)域的完全性上；

2、民法基本原則的基本性，體現(xiàn)在其對(duì)全部民法規(guī)范的價(jià)值導(dǎo)向上。22.0民法基本原則

（二）民法基本原則是克服法律局限性的工具。

1、法律的局限性的含義：指法律基于其防范人性弱點(diǎn)工具的特質(zhì)在取得其積極價(jià)值之同時(shí)不可避免地要付出的代價(jià)，是法律由于其技術(shù)上的特點(diǎn)不能完善地實(shí)現(xiàn)其目的的情況。

2、法律局限性產(chǎn)生的原因：（1）法律的普遍性：指法律一般只對(duì)社會(huì)關(guān)系作類的調(diào)整或規(guī)范調(diào)整，而不作個(gè)別調(diào)整；法律所設(shè)想的適用對(duì)象也不是特定的個(gè)人及有關(guān)事件，而是一般的人或事件。（2）法律的確定性：指法律規(guī)定了一定行為與一定后果之間穩(wěn)定的因果關(guān)系，將人類一定行為模式固定化、法律化。它還意味著法律一種不可朝令夕改的規(guī)則體系。32.0民法基本原則3、法律局限性的表現(xiàn)形式：

不合目的性：指法律的適用達(dá)不到其正義的目的的情況。法律的普遍性特征使法律只注意其適用對(duì)象的一般性而忽視其特殊性，然而適用于一般情況能導(dǎo)致正義的法律，適用于個(gè)別情況的結(jié)果即可能是不公正的。

不周延性：指法律實(shí)然的外延小于其應(yīng)然的外延的情況。

模糊性：指因各種因素導(dǎo)致法律難以成為當(dāng)事人行為的明確指針的情況。

滯后性：指法律不能自我調(diào)整，追隨社會(huì)生活的發(fā)展并與之相適應(yīng)的情況。

42.0民法基本原則二、民法基本原則的特征（一）內(nèi)容的根本性；（二）效力的貫徹始終性；（三）形式的非規(guī)范性和不確定性；（四）功能的強(qiáng)行性與強(qiáng)制補(bǔ)充性。民法基本原則平等原則誠信原則意思自治原則公平原則等價(jià)有償原則公序良俗原則禁止權(quán)利濫用第二節(jié)平等原則Content03Content02Content01二、平等原則的表現(xiàn)民事主體資格（權(quán)利能力）平等.在具體的民事法律關(guān)系中當(dāng)事人的地位平等民事主體的合法權(quán)益平等地受法律保護(hù)。一、平等原則的含義：指民事主體享有獨(dú)立、平等的法律人格，在具體的民事法律關(guān)系中互不隸屬，地位平等，各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志，其合法權(quán)益平等地受到法律的保護(hù)。三、兩種平等觀實(shí)體的平等觀，又稱具體的平等觀；該觀點(diǎn)認(rèn)為，不論人的天賦、才能、機(jī)遇如何，通過民事活動(dòng)產(chǎn)生的結(jié)果應(yīng)是均等的。程序的平等觀，又稱抽象的形式的平等觀。該觀點(diǎn)認(rèn)為，只要社會(huì)向人們提供了同等的機(jī)會(huì)，便做到了平等。程序平等是現(xiàn)代民法的靈魂四、主體地位平等的威脅根源是法人壟斷地位：①法律上的壟斷。指當(dāng)事人根據(jù)法律的規(guī)定而對(duì)某些特殊行業(yè)或者領(lǐng)域擁有的獨(dú)占經(jīng)營權(quán)。②事實(shí)上的壟斷。指當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)上的強(qiáng)大優(yōu)勢，使其在該行業(yè)或該領(lǐng)域中形成了事實(shí)上的壟斷經(jīng)營權(quán)。在法律上或者事實(shí)上具有壟斷地位的法人，利用自己的優(yōu)勢地位常常以格式合同的方式將自己的意志強(qiáng)加于消費(fèi)者。對(duì)此，最明顯的手段是對(duì)格式合同的規(guī)制和對(duì)消費(fèi)者權(quán)利的特別保護(hù)。五、主體地位平等在民法上的意義主體地位平等是意思自治的前提和基礎(chǔ)。民法以市民社會(huì)為基礎(chǔ)和生存土壤，而地位平等是市民社會(huì)的根本所在。返回10第三節(jié)意思自治一、意思自治原則的含義是指民事主體可以根據(jù)自身的意志去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利與義務(wù)，不受國家權(quán)力和其它民事主體的非法干預(yù)。二、意思自治原則的理論基礎(chǔ)

1、意思自治原則是對(duì)人的意志自由本質(zhì)的尊重；

2、意思自治原則是對(duì)立法者認(rèn)識(shí)能力之局限性的承認(rèn)。三、意思自治原則的適用領(lǐng)域意思自治原則在整個(gè)以意思為核心的法律行為支配的私法領(lǐng)域內(nèi)，均普遍適用。在民法上，意思自治原則的作用領(lǐng)域主要是契約、婚姻與遺囑。相應(yīng)地，意思自治在這三個(gè)領(lǐng)域中分別被稱為契約自由、婚姻自由與遺囑自由。11四、意思自治原則在民法上的作用與意義1.既然在契約、婚姻與遺囑中，權(quán)利義務(wù)的發(fā)生根據(jù)是當(dāng)事人的真實(shí)意思，那么，如果意思上具有瑕疵，法律就應(yīng)當(dāng)給予救濟(jì)。2.在格式合同中，推定非格式條款是經(jīng)過雙方協(xié)商的。五、意思自治原則的規(guī)制由于許多因素的影響，特別是民法中的主體地位的差異，使得民法上的意思自治在形式上與實(shí)質(zhì)上脫節(jié)，民法不得不采取措施予以規(guī)制。這些規(guī)制的領(lǐng)域主要是：勞動(dòng)法領(lǐng)域、消費(fèi)法領(lǐng)域等。返回第四節(jié)公平原則Content03Content02Content01二、公平原則的具體內(nèi)容民事主體的機(jī)會(huì)均等，有同等的機(jī)會(huì)參加民事法律關(guān)系，行使相應(yīng)的民事權(quán)利民事主體在享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)上不能顯失公平，應(yīng)兼顧雙方利益的平衡；民事主體合理承擔(dān)民事責(zé)任。通常情形下應(yīng)根據(jù)過錯(cuò)程度承擔(dān)民事責(zé)任，雙方都無過錯(cuò)時(shí)，亦應(yīng)由雙方合理分擔(dān)損失，承擔(dān)責(zé)任一、公平原則的含義指民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念，從事民事活動(dòng)，司法機(jī)關(guān)行使裁判權(quán)時(shí)，也應(yīng)體現(xiàn)社會(huì)主義及公共道德的要求。14三、公平原則的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)從社會(huì)正義的角度，以人們公認(rèn)的價(jià)值觀、是非觀作為標(biāo)準(zhǔn)，也包括人們公認(rèn)的經(jīng)濟(jì)利益上的“公正”、“合理。四、公平原則的表現(xiàn)1、情勢變更原則；2、公平責(zé)任原則。15第五節(jié)等價(jià)有償一、等價(jià)有償?shù)暮x指民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照價(jià)值規(guī)律的要求進(jìn)行等價(jià)交換，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定者外，取得他人的財(cái)產(chǎn)利益或者得到他的勞動(dòng)服務(wù)，都應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)的價(jià)款或酬金。二、等價(jià)有償原則的具體表現(xiàn)1、在雙務(wù)的民事法律關(guān)系中，民事主體的權(quán)利和義務(wù)具有對(duì)等性，即一方享有權(quán)利，也應(yīng)向?qū)Ψ铰男邢鄳?yīng)的義務(wù)，另一方負(fù)有義務(wù)，同時(shí)亦應(yīng)享有相應(yīng)的權(quán)利；2、民事主體取得的權(quán)利與其履行的義務(wù)在價(jià)值上是相當(dāng)?shù)模?、民事主體的權(quán)益受到損害時(shí)，應(yīng)以得到等同價(jià)值的補(bǔ)償為原則，使加害人的賠償價(jià)值與受害人所受的損失相當(dāng)。16

三、等價(jià)有償與公平原則兩者在含義上有相融合的關(guān)系。公平原則包括了等價(jià)有償?shù)囊螅葍r(jià)有償是公平原則在當(dāng)事人之間經(jīng)濟(jì)利益上的反映。區(qū)別：1、二者的側(cè)重點(diǎn)不同。前者是從經(jīng)濟(jì)利益角度，要求在民事活動(dòng)中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的對(duì)等；后者則側(cè)重于社會(huì)公平、正義這一方面的要求；2、二者的適用范圍不同。前者主要適用于財(cái)產(chǎn)性的民事法律關(guān)系，而后者不僅適用于財(cái)產(chǎn)性的民事法律關(guān)系，而且應(yīng)適用于人身性的民事法律關(guān)系。17四、應(yīng)注意的問題：1、“等價(jià)”不能理解為價(jià)值與價(jià)格的完全相等，而應(yīng)理解為在商品的交換與讓渡中雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的對(duì)等。2、等價(jià)有償原則主要適用于財(cái)產(chǎn)性的民事法律關(guān)系，而不適用于人身性法律關(guān)系中。3、即使在財(cái)產(chǎn)性的民事法律關(guān)系中，也有少數(shù)例外的情況不適用等價(jià)有償?shù)脑瓌t。18第六節(jié)誠信原則一、誠實(shí)信用原則的含義指民事主體在從事民事活動(dòng)、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時(shí)，應(yīng)本著善意、誠實(shí)的態(tài)度，即講究信譽(yù)、恪守信用、意思表示真實(shí)、行為合法、不規(guī)避法律和曲解合同條款等。二、誠實(shí)信用原則的具體表現(xiàn)：1、不為欺詐行為；2、恪守信用、尊重交易習(xí)慣；3、不得規(guī)避法律和曲解合同條款；4、正當(dāng)競爭，反對(duì)壟斷；5、尊重社會(huì)利益、不得濫用權(quán)利。三、誠實(shí)信用原則的功能1、指導(dǎo)當(dāng)事人行使權(quán)利和履行義務(wù)的功能；2、解釋合同的功能；3、解釋與補(bǔ)充法律規(guī)定不足的功能。19第七節(jié)公序良俗原則一、含義即公共秩序與善良風(fēng)俗，是指民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)不得違反社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗，不得違反社會(huì)一般道德準(zhǔn)則和國家的一般利益。

1、公共秩序的概念，學(xué)者們認(rèn)識(shí)不一。梁慧星先生認(rèn)為，公共秩序未必是法律所規(guī)定的秩序，公共秩序比法秩序概念的外延更寬，除現(xiàn)行法秩序外，還應(yīng)包括現(xiàn)行法秩序的基礎(chǔ)的根本原則和根本理念等內(nèi)容。

2、善良風(fēng)俗的概念，學(xué)者們認(rèn)識(shí)基本一致，認(rèn)為它應(yīng)理解為某一特定的社會(huì)應(yīng)有的道德準(zhǔn)則。

20第八章禁止權(quán)利濫用一、禁止權(quán)利濫用原則的含義指一切民事權(quán)利的行使，不得超過其正當(dāng)界限，不得侵害他人合法權(quán)益。二、構(gòu)成權(quán)利濫用之標(biāo)準(zhǔn)：各國規(guī)定不一，同一國家不同時(shí)期也有區(qū)別。根據(jù)《國際比較法百科全書》的概括，各國先后一共確立過6個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。1、故意損害：指以故意損害他人為目的行使權(quán)利。

2、缺乏正當(dāng)利益：即將對(duì)自己無利可圖卻造成他人損害的行為定為權(quán)利濫用行為。

3、選擇有害的方式行使權(quán)利：指權(quán)利人在有可能以多種方式行使權(quán)利的情況下，選擇了有害于他人的方式。4、損害大于獲得的利益：即不論權(quán)利人是何用心，凡行使權(quán)利所帶來利益小于其所造成的損失者，構(gòu)成權(quán)利的濫用。5、不顧權(quán)利存在的目的：客觀的權(quán)利是一種有用的權(quán)利，這些權(quán)利存在于獎(jiǎng)要實(shí)現(xiàn)其作用的范圍內(nèi)，越出這一范圍，權(quán)利人便濫用了這些權(quán)利。

6、違反侵權(quán)法的一般原則：即濫用權(quán)利是行使權(quán)利過程中的有過錯(cuò)的行為，包括故意和過失。21法律漏洞

法律漏洞，或稱“法律的局限性”或“成文法的局限性”，是法律“基于其防范人性弱點(diǎn)工具的特質(zhì)在取得其積極價(jià)值之同時(shí)不可避免地要付出的代價(jià)，是法律由于其技術(shù)上的特點(diǎn)不能完善地實(shí)現(xiàn)其目的的情況”，或者更確切地說“是指由于各種主客觀原因使法律規(guī)定在內(nèi)容上出現(xiàn)欠缺或不周密，從而造成法律適用的困難。”之所以會(huì)出現(xiàn)法律漏洞，一方面是立法過程的特點(diǎn)所決定的。由于法律文本“作為一種取得多數(shù)同意的代價(jià)，立法者經(jīng)常有意留下一些沒有答案的問題。更多的時(shí)候他們無意中這樣做了。”[3]

2.0民法基本原則22情勢變更原則

情事變更原則，是指作為法律關(guān)系存在的前提的情事，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生事行先不可預(yù)料的變更，從而導(dǎo)致原來的法律關(guān)系顯失公平時(shí)，應(yīng)變更原法律關(guān)系的原則。

[返回：民法基本原則－公平原則]23公平責(zé)任

民法通則第132條：“當(dāng)事人對(duì)造成的損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。”這是公平原則在民事責(zé)任領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。

[返回：民法基本原則－公平原則]24誠信原則與補(bǔ)充法律不足1、能否以誠信原則修正現(xiàn)行法的規(guī)定學(xué)理上有肯定和否定兩說。依我國有些學(xué)者的觀點(diǎn)，一方面肯定誠信原則有修正現(xiàn)行法不當(dāng)規(guī)定的功能，使法院可以援用它回避現(xiàn)行法不當(dāng)規(guī)定的適用，同時(shí)規(guī)定須報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)，以防止誠信原則的濫用。

2、禁止向一般條款的逃避的問題即在適用法律的具體規(guī)定與適用誠信原則均可獲得同一結(jié)果時(shí)，應(yīng)適用該具體規(guī)定，而不得適用誠信原則。

3、類推適用等漏洞補(bǔ)充方法的優(yōu)先適用問題即對(duì)于某一案型，雖無法律規(guī)定，若能依類推適用等方法予以補(bǔ)充，無論其所得結(jié)果與適用誠信原則是否相同，一般應(yīng)依類推適用等方法補(bǔ)充法律漏洞，不得適用誠信原則。

4、誠信原則與判例的關(guān)系如適用誠信原則與適用判例得出同一結(jié)論，應(yīng)適用判例，否則應(yīng)適用誠信原則。[返回：民法基本原則－誠信原則]25不合目的性

法律的不合目的性是因?yàn)榉傻钠毡樾浴Ｎ覀內(nèi)我饪疾煲环N社會(huì)關(guān)系，都可發(fā)現(xiàn)層出不窮的個(gè)別情況。因?yàn)樵谌魏问挛锏年P(guān)系中，除了存在一般性、共相的方面外，個(gè)別性和殊相仍是現(xiàn)實(shí)的存在。事物的一般性、共相與法律的普遍性水乳相融；而事物的個(gè)別性、殊性卻是普遍性不可調(diào)和的對(duì)立物。在前一種情況下，法律的適用一如其目的，是實(shí)現(xiàn)正義的工具；在后一種情況下，法律的適用卻與其目的發(fā)生背離，成為正義的敵人。因此，法律常常在獲得一般正義的同時(shí)喪失了別個(gè)正義。而“法律約不可能發(fā)而一種既約束所有人同時(shí)又對(duì)每個(gè)人都真正最有利的命令，法律在任何時(shí)候都不能完全準(zhǔn)確地給社會(huì)的每個(gè)成員作出何謂善德、何謂正確的規(guī)定。人類個(gè)性的差異，人們行為的多樣性，所有人類事務(wù)無休止的變化，使得無論是什么藝術(shù)在任何時(shí)候都不可能制定出可以絕對(duì)適用于所有問題的規(guī)則。”[返回：3]26不周延性

法律的不周延性是因?yàn)榉傻拇_定性。法律確定性的第一個(gè)要求是法律應(yīng)提供盡可能多的規(guī)則，即法律對(duì)于其調(diào)整的社會(huì)生活應(yīng)有最大的涵蓋面。這一巨大的任務(wù)對(duì)立法者來說過于艱難。立法是一項(xiàng)探求真理的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，必受人的認(rèn)識(shí)能力非至上性的限制。每一至每一代人，由于受到客觀事物及其本質(zhì)暴露的程度、社會(huì)歷史（生產(chǎn)狀況、科學(xué)技術(shù)狀況）的實(shí)踐水平、主觀的條件（個(gè)人的經(jīng)歷、受教育程度、立場觀點(diǎn)和思維方法）以及生命的有限性等各方面條件的制約，其思維是非至上性。對(duì)于某一時(shí)期的某些個(gè)人來說，不可能達(dá)到絕對(duì)真理，對(duì)真理的認(rèn)識(shí)永遠(yuǎn)是一個(gè)過程。故亞里斯多德言：“完全按照成文法律統(tǒng)治的政體不