民法學原理（二）備課人：朱慶育授課時間：201009－201101授課對象：中國政法大學2009級本科生課時數(shù)：90民法學原理（二）1【債法總論】【債法總論】2課程說明課程說明3一、債法概覽最典型體現(xiàn)自治理念的，非債法莫屬，因此常有學者認為，債法乃是民法之核心；又由于民法在整個法律制度中居于中心地位，故又稱“債法乃法律制度之核心”。現(xiàn)代社會是由債的關(guān)系連接起來的社會。“經(jīng)濟價值是從一個債權(quán)到另一個債權(quán)的永不休止的運動”。（拉德布魯赫）債法不僅構(gòu)成民法的核心，它同時也最為錯綜復雜。一、債法概覽4二、講授體例

第1章債的概念第一編基礎(chǔ)理論第2章債法基礎(chǔ)債第3章債的基本效力法第4章債的效力擴張總第二編債的初級效力第5章債的移轉(zhuǎn)論第6章債的消滅第7章多數(shù)人之債第8章給付障礙第三編債的次級效力第9章?lián)p害賠償二、講授體例5三、教科書推薦

1．劉心穩(wěn)：《債權(quán)法總論》，中國政法大學出版社，2009，30元；2．趙廉慧：《債法總論要義》，中國法制出版社，2009，28元；3．迪特爾·梅迪庫斯：《德國債法總論》，杜景林、盧諶譯，法律出版社，2004，48元；4．鄭玉波（陳榮隆修訂）：《民法債編總論》，修訂2版，中國政法大學出版社，2004，36元；5．史尚寬：《債法總論》，中國政法大學出版社，2000，49元；三、教科書推薦1．劉心穩(wěn)：《債權(quán)法總論》，中國政法大學出版6三、教科書推薦6．王澤鑒：《債法原理》，北京大學出版社，2009，34元；王澤鑒：《不當?shù)美罚本┐髮W出版社，2009，46元；7．黃立：《民法債編總論》，中國政法大學出版社，2002，46元；三、教科書推薦7第一編基礎(chǔ)理論第一編基礎(chǔ)理論8第一章債的概念第一章債的概念9第一節(jié)債的性質(zhì)第一節(jié)債的性質(zhì)10一、債的含義（一）債的關(guān)系拉丁語obligatio，意為“義務”、“拘束”。“債”之用語直譯自德語Schuld。《民法通則》第84條：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系。”（二）債務與責任1．作為債務的責任2．作為債務保障的責任3．無債務的責任4．歸責意義上的責任5．債務履行之財產(chǎn)限度意義上的責任一、債的含義（一）債的關(guān)系11二、債權(quán)與物權(quán)

（一）作為財產(chǎn)權(quán)利的債權(quán)與物權(quán)（二）債權(quán)與物權(quán)之比較1．相對權(quán)、對人權(quán)（物權(quán)：絕對權(quán)、對世權(quán)）2．請求權(quán)（物權(quán)：支配權(quán)）3．非排他性（物權(quán)：一物一權(quán)）4．效力平等（物權(quán)：優(yōu)先效力）5．類型開放（物權(quán)：類型強制與類型固定）6．偏重流轉(zhuǎn)（物權(quán)：偏重歸屬）

二、債權(quán)與物權(quán)（一）作為財產(chǎn)權(quán)利的債權(quán)與物權(quán)12三、債的發(fā)生根據(jù)

《民法通則》84條：按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定。意定之債。法律行為有單方行為與契約之別，故意定之債又分為單方行為之債與契約之債。法定之債。侵權(quán)行為之債、不當?shù)美畟o因管理之債等。公法之債，如稅收、征收、罰沒等。三、債的發(fā)生根據(jù)《民法通則》84條：按照合同的約定或者依照13第二節(jié)意定之債第二節(jié)意定之債14一、契約之債與私法自治

意定之債最主要的發(fā)生根據(jù)是契約。《德國民法典》第311條1款：“根據(jù)法律行為成立債的關(guān)系以及變更債的內(nèi)容的，除法律另有規(guī)定者外，當事人應以契約為之。”一、契約之債與私法自治15二、單方允諾

（一）單方允諾之為債因的正當性單方之債依《德國民法典》第311條之規(guī)定，必須有法律的“另有規(guī)定”。（二）捐助（捐贈）行為《基金會管理條例》未規(guī)定捐助行為的性質(zhì)。（三）遺贈《繼承法》第16條3款，25條第2款。（四）票據(jù)行為發(fā)票（出票）、背書、保證、承兌（支票的保付）、參加承兌。二、單方允諾16二、單方允諾（五）懸賞廣告1．立法例與學說見解2．理由3．中國立場（六）關(guān)于“代理權(quán)授予”民國民法典。“此在各國立法例中，洵屬創(chuàng)舉。”臺灣多數(shù)持否定說。1999年債編修正未作變動。二、單方允諾17李紹華委托朱晉華代辦汽車提貨手續(xù)。1993年3月30日中午，朱晉華在天津和平區(qū)電影院看電影，散場時，將裝有洛陽市機電公司面值80余萬元人民幣的汽車提貨單及附加費本等物品的一公文包遺忘在座位上。原告李珉發(fā)現(xiàn)后，將公文包撿起，在現(xiàn)場等候良久，未見失主來尋，便將公文包帶走。同年4月4日、5日和7日，朱晉華先后在天津市《今晚報》和《天津日報》上刊登尋包啟事，表示要“重謝”和“必有重謝”拾得人。4月12日，李紹華得知失包情況后，在《今晚報》刊登內(nèi)容相同的尋包啟示，聲明“一周內(nèi)有知情送還者酬謝15000元”。當晚，李珉得知以李紹華名義刊登的尋包啟事，即與李紹華聯(lián)系。次日，雙方在約定的時間地點交接錢物。由于在給付酬金問題上，雙方發(fā)生爭執(zhí)，李珉遂向法院提起訴訟，要求朱晉華、李紹華依其許諾支付報酬15000元”。朱晉華、李紹華辯稱：尋包啟示許諾給付酬金不是其真實意思，且公文包內(nèi)有李紹華單位及本人的聯(lián)系線索，李珉不主動尋找失包人，物歸原主，卻等待酬金，請求駁回李珉的訴訟請求。李紹華委托朱晉華代辦汽車提貨手續(xù)。1993年3月30日中午，18天津中級法院認為，懸賞廣告，系廣告人以廣告的方法，對完成一定行為的人給付報酬的行為。只要行為人依法完成了所指定的行為，廣告人即負有給付報酬的義務。朱晉華、李紹華先后在天津《今晚報》、《天津日報》上刊登的“尋包啟示”，即為一種懸賞廣告。李紹華還明確表示：“一周內(nèi)有知情送還者酬謝15000元”，系向社會不特定人的要約。上訴人李珉，即懸賞廣告中的行為人，在廣告規(guī)定的“一周內(nèi)”完成了廣告指定的送還公文包的行為，則是對廣告人的有效承諾。從而，在李珉與朱晉華、李紹華之間形成了民事法律關(guān)系，即債權(quán)債務關(guān)系。依照《民法通則》第五十七條關(guān)于“民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或解除”的規(guī)定，朱晉華、李紹貨負有廣告中許諾的給付報酬義務。其辯稱“尋包啟示”許諾給付報酬不是真實意思表示，事后翻悔，拒絕給付李珉酬金15000元，有違《民法通則》第四條規(guī)定的誠實信用原則，是錯誤的。天津中級法院認為，懸賞廣告，系廣告人以廣告的方法，對完成一定19第三節(jié)法定之債第三節(jié)法定之債20一、概說除公法之債外，私法上的法定之債大體包括侵權(quán)行為之債、不當?shù)美畟o因管理之債、締約過失之債等。公法之債為公法所規(guī)定，其私法上的意義則主要表現(xiàn)于破產(chǎn)法上的清償順位（稅收之債）。一、概說21二、侵權(quán)行為之債

（一）侵權(quán)行為之債的概念《民法通則》第106條：“（2款）公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。（3款）沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”二、侵權(quán)行為之債22二、侵權(quán)行為之債（二）侵權(quán)行為之債的類型1．過錯責任《民法通則》第106條第2款：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。”2．危險責任（無過錯責任）《民法通則》第106條第3款：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”3．公平責任《民法通則》第132條：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當事人分擔民事責任。”二、侵權(quán)行為之債（二）侵權(quán)行為之債的類型23三、不當?shù)美畟?/p>

（一）不當?shù)美暮x《民法通則》第92條：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的”。（二）規(guī)范意旨羅馬法格言“損人利己乃違反衡平”，衡平理念的實證法化。（三）構(gòu)成要件1．受有利益2．他人受損害3．受益與受損之間因果關(guān)聯(lián)4．無法律上之原因三、不當?shù)美畟ㄒ唬┎划數(shù)美暮x24三、不當?shù)美畟ㄋ模┙o付不當?shù)美?．給付不當?shù)美愋?．返還請求權(quán)之排除3．給付不當?shù)美c物權(quán)行為理論（五）非給付不當?shù)美?．基于受益人行為者2．基于受損人行為者3．基于第三人行為者4．基于事件之結(jié)果者5．基于法律規(guī)定者三、不當?shù)美畟ㄋ模┙o付不當?shù)美?52002年2月16日上午，被告楊富斌到原告石林建行所屬的花園街儲蓄所，要求取款2．1萬元。工作人員辦理了取款手續(xù)后，將面額為100元的10張零散紙幣，及面額分別為50元、100元的四把封好的紙幣兌付給楊富斌。其中，面額為50元的紙幣兩把，每把100張，計1萬元；面額為100元的紙幣兩把，石林建行認為每把有100張，計2萬元；楊富斌認為每把有50張，計1萬元。之后，儲蓄所在當日對賬時，發(fā)現(xiàn)短款1萬元，經(jīng)查看當日監(jiān)控錄像，認為是楊富斌多領(lǐng)了1萬元現(xiàn)金。同年3月8日，石林建行向公安機關(guān)報了案，處理未果后提起訴訟。2002年2月16日上午，被告楊富斌到原告石林建行所屬的花園26一審法院認為，按照銀行系統(tǒng)的規(guī)定，整點紙幣現(xiàn)金時，無論紙幣面額大小，均應以100張為單位扎成把，這已形成慣例。據(jù)此應認為，本案雙方當事人爭議的兩把100元面額紙幣，每把應按100張計算，每把為1萬元，兩把共計2萬元。加上無爭議的1000元現(xiàn)金和50元面額的兩把紙幣，楊富斌當日取走現(xiàn)金總計3．1萬元。由于儲蓄所工作人員的疏忽大意，誤將3．1萬元當作2．1萬元交付給楊富斌，楊富斌當日實際多領(lǐng)1萬元。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第九十二條的規(guī)定，楊富斌多領(lǐng)的1萬元現(xiàn)金沒有合法根據(jù)，也給石林建行造成了損失，應屬不當?shù)美瑮罡槐笥胸熑畏颠€。一審法院認為，按照銀行系統(tǒng)的規(guī)定，整點紙幣現(xiàn)金時，無論紙幣面27三、不當?shù)美畟┓尚Ч?．法定債的關(guān)系2．返還請求權(quán)的內(nèi)容《民法通則》第92條：“應當將取得的不當利益返還受損失的人。”“民通意見”第131條：“返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧展芾碣M用后，應當予以收繳。”3．返還范圍4．第三人返還義務三、不當?shù)美畟┓尚Ч?8四、無因管理之債

（一）無因管理的含義《民法通則》第93條：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”（二）規(guī)范意旨（三）構(gòu)成要件1．管理事務2．管理他人事務3．為他人管理事務4．無法律上義務四、無因管理之債29幻想管理他人事務為他人管理

（真正）無因管理自己事務為自己管理

誤信管理不法管理幻想管理30四、無因管理之債（四）無因管理的適法性（五）法律效果1．違法性阻卻2．管理人的費用償還請求權(quán)3．管理人的給付義務4．管理人的損害賠償義務5．轉(zhuǎn)化為委任四、無因管理之債（四）無因管理的適法性31五、締約過失之債

《合同法》第42條：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。”五、締約過失之債32第二章債法基礎(chǔ)第二章債法基礎(chǔ)33第四節(jié)債法的功能第四節(jié)債法的功能34一、債法與私法自治

（一）與物權(quán)法比較（二）債的類型與私法自治以發(fā)生根據(jù)為標準，債的類型可分為意定之債和法定之債。

一、債法與私法自治35二、債法規(guī)范與法律適用

絕大多數(shù)債法規(guī)范為任意規(guī)范。二、債法規(guī)范與法律適用36第五節(jié)債法體例與私法理論

第五節(jié)債法體例與私法理論37一、債法與物法的二分結(jié)構(gòu)

雅科布斯：德國法典編纂的體系特點既不是五編制，也不是在法典的開始設置總則編，而是對物法與債法的截然區(qū)分。一、債法與物法的二分結(jié)構(gòu)38二、債法與物法的法典編排

王寵惠：因債權(quán)物權(quán)之先后，更別為兩式：一名沙遜（Saxon）式；其目次為總則編，物權(quán)編，債權(quán)編，親屬編，繼承編，即沙遜民法所采用者也。一名巴音（Bayern）式；其目次與沙遜式略同，惟債權(quán)編列于物權(quán)編之前耳；此式即巴音民法草案所采用者也。德國民法典注重于適用范圍之廣狹，而債權(quán)范圍廣于物權(quán)，故取法巴音；日本新民法則注重事物發(fā)生之先后，謂先有物權(quán)，后有債權(quán)，故取法沙遜。二、債法與物法的法典編排39三、債法與商法

《瑞士民法典》第五編（《瑞士債法典》）將商法納入其中。《民國民法典》亦為民商合一之體例。三、債法與商法40四、我國債法規(guī)范

我國尚無債法的統(tǒng)一立法，除《民法通則》與《合同法》外，還散見于各單行法，如《消費者權(quán)益保障法》、《擔保法》等等。值得注意的是，《合同法》規(guī)定了很多屬于債法總則的內(nèi)容，甚至還包括大量民法總則的內(nèi)容。四、我國債法規(guī)范41第六節(jié)債法的結(jié)構(gòu)

第六節(jié)債法的結(jié)構(gòu)42一、以效力為中心

惟有債的效力才能夠作為設置債法總則的基本依據(jù)。

一、以效力為中心43二、債的效力層級

（一）哈特的規(guī)則理論1．基本框架2．初級規(guī)則3．次級規(guī)則（二）債的初級效力與次級效力二、債的效力層級44三、債的基本效力與效力擴張債的初級效力包括通常所稱“對內(nèi)效力”與“對外效力”。三、債的基本效力與效力擴張45四、債的效力之變異

債的關(guān)系一旦進入動態(tài)的移轉(zhuǎn)過程，即意味著債的關(guān)系發(fā)生某種程度的變異，相應的效力規(guī)則亦隨之而生。四、債的效力之變異46五、單務之債與雙務之債民法典出于法律體系清晰、法律規(guī)范簡約等的考慮，在確定法律規(guī)則時，往往以典型而基本的法律關(guān)系作為預設對象，待遇有特殊情形，再輔之以相應的特殊規(guī)則。

五、單務之債與雙務之債47第二編債的初級效力第二編債的初級效力48第三章債的基本效力

第三章債的基本效力49債的關(guān)系在當事人之間產(chǎn)生權(quán)利義務。這一現(xiàn)象的另外一種說法就是，債的關(guān)系對于當事人具有法律效力。該法律效力可籠統(tǒng)地說產(chǎn)生了債權(quán)債務。此處所要回答的問題是：債權(quán)與債務意味著什么？它們對于當事人的法律地位有何影響？

《債法總論講義大綱》課件50第七節(jié)債權(quán)的效力

第七節(jié)債權(quán)的效力51一、完全債權(quán)的效力

（一）給付請求權(quán)（二）訴請履行力（三）強制執(zhí)行力（四）受領(lǐng)保持力（五）可自力救助性（六）可處分性一、完全債權(quán)的效力（一）給付請求權(quán)52二、不完全債權(quán)

（一）給付請求權(quán)欠缺（二）給付請求權(quán)削弱（三）訴請履行力欠缺（四）強制執(zhí)行力欠缺（五）可處分性之排除二、不完全債權(quán)53第八節(jié)債務的效力

第八節(jié)債務的效力54一、概說

債權(quán)是一個“權(quán)利束”，債務當然也會表現(xiàn)為“義務群”，包括主給付義務、從給付義務、附隨義務、先契約義務、后契約義務、不真正義務等。一、概說55二、給付義務

（一）給付、履行與清償（二）給付義務的層次（三）部分給付（四）第三人給付二、給付義務56三、主給付義務與從給付義務

（一）主給付義務主給付義務，是指債之關(guān)系上所固有、必備，用以決定債之關(guān)系類型的基本義務。（二）從給付義務從給付義務旨在使主給付完滿，它不決定債之關(guān)系的類型，圍繞著主給付義務而展開。（三）區(qū)分意義德國債法改革后，區(qū)分主給付義務與從給付義務已無意義。三、主給付義務與從給付義務（一）主給付義務57四、附隨義務

（一）附隨義務的含義《合同法》第60條2款，第222條，第301條，第309條，第335條，第347條，第348條，第350條。（二）附隨義務與主給付義務（三）附隨義務與從給付義務四、附隨義務（一）附隨義務的含義58五、先契約義務與后契約義務

《合同法》第42條：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。”第43條：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。”五、先契約義務與后契約義務《合同法》第42條：“當事人在訂59六、不真正義務

負擔性義務：法律不強制當事人履行，如果當事人未履行該義務，亦不必因此承擔損害賠償義務，只是可能失去有利的法律地位或遭受不利法律后果。《民法通則》第114條（《合同法》第119條）：當事人一方因另一方違反合同受到損失的，應當及時采取措施防止損失的擴大；沒有及時采取措施致使損失擴大的，無權(quán)就擴大的損失要求賠償。六、不真正義務負擔性義務：法律不強制當事人履行，如果當事人60七、德國新債法的債務效力體系

給付義務與照顧義務2002年1月1日生效的《債法現(xiàn)代化法》于第241條新增一款（第二款），稱：“債之關(guān)系得依其內(nèi)容使一方當事人負有照顧他方權(quán)利、法益與利益之義務。”七、德國新債法的債務效力體系61第九節(jié)給付的時空屬性

第九節(jié)給付的時空屬性62一、給付的時間屬性

（一）給付期限給付期限在時間上可分為兩個層次：債權(quán)人可以請求給付的時間（到期），債務人可以履行給付的時間（可履行性）。《合同法》第71條，第62條。（二）一時之債與持續(xù)之債1．區(qū)分標準2．區(qū)分意義一、給付的時間屬性（一）給付期限63二、給付的空間屬性（一）給付地《合同法》第61條。“民訴法意見”第19條。1．赴償之債（前往給付之債）2．往取之債（前往受領(lǐng)之債）3．送付之債（二）給付地的法律意義1．給付風險的承擔2．遲延風險的承擔3．對待給付風險4．管轄的確定二、給付的空間屬性（一）給付地64給付地與債務履行債權(quán)人住所地債務人住所地特定化行為法律立場赴償之債前往給付行為地結(jié)果地赴償行為民民314.2合同62.3.1往取之債前往受領(lǐng)行為地結(jié)果地分離其物催告往取德民269·I合同62.3.3送付之債行為地結(jié)果地發(fā)送其物合同145給付地與債務履行債權(quán)人住所地債務人住所地特定化行為法律立場赴65第十節(jié)給付內(nèi)容第十節(jié)給付內(nèi)容66一、概說給付內(nèi)容包括物、金錢、權(quán)利以及特定的作為或不作為等。關(guān)于給付“權(quán)利”。在一般意義上說，任何給付皆以權(quán)利移轉(zhuǎn)為內(nèi)容，或者是物權(quán)，或者是債權(quán)，或者是其他類型的權(quán)利如知識產(chǎn)權(quán)等。由于物權(quán)附著于特定的物之上，故移轉(zhuǎn)物權(quán)的給付習慣于在“物的給付”與“金錢給付”名義之下進行討論；債權(quán)的給付其實是債權(quán)讓與的問題；而知識產(chǎn)權(quán)的給付則依附于特定種類的債，在債法各論中討論。

一、概說給付內(nèi)容包括物、金錢、權(quán)利以及特定的作為或不作為等。67二、物的給付

（一）種類之債的含義種類之債，是以一定數(shù)量的種類物作為給付物的債。（二）種類之債的特定化（三）特定化的法律效果（四）給付風險與標的物滅失風險《合同法》第142條，第144條，第145條。二、物的給付68給付風險與標的物滅失風險給付風險標的物滅失風險法律效果回答“給付義務是否免除”之問題。回答“誰應當承擔所有物滅失之不利”之問題。所涉行為特定化行為，是債的履行行為的前期階段。交付行為，是債的履行行為。風險移轉(zhuǎn)標志赴償之債往取之債送付之債交付與受領(lǐng)給付風險與標的物滅失風險給付風險標的物滅失風險法律效果回答“69三、金錢之債（一）金錢之債的含義金錢之債亦稱貨幣之債，是指以一定金額的貨幣作為給付物的債。（二）金錢之債的給付《合同法》第62條：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。（三）利息之債“關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見”（1991年8月13日）第8條。《合同法》第211條，第196條。

三、金錢之債（一）金錢之債的含義70四、行為之債行為之債則既包括積極的作為，亦包括消極的不作為。前者如提供勞務，運輸、保管、倉儲、委任、行紀、居間、技術(shù)服務等；后者則如約定不得為某種行為，如競業(yè)禁止等。

四、行為之債71第十一節(jié)給付行為的可選擇性第十一節(jié)給付行為的可選擇性72一、概說無選擇空間的，稱為簡單之債；可供選擇的給付無先后次序的，稱為選擇之債，有先后次序的，則稱為任意之債。一、概說73二、單純之債單純之債亦稱簡單之債、單一之債、不可選擇之債，是指只有一宗給付可供履行的債。二、單純之債74三、選擇之債（一）選擇之債的含義《合同法》第111條：“……對違約責任沒有約定或者約定不明確，……受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”第116條：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”（二）選擇權(quán)（三）選擇的效力（四）選擇之債與種類之債三、選擇之債（一）選擇之債的含義75四、任意之債（一）任意之債的含義《合同法》第58條：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；（不能返還或者）沒有必要返還的，應當折價補償。”（二）代替權(quán)（三）任意之債與選擇之債四、任意之債76第四章債的效力擴張第四章債的效力擴張77第十二節(jié)債的效力延伸

第十二節(jié)債的效力延伸78一、債的相對性與債的效力延伸（一）債的效力在時間上的延伸（二）債的效力在內(nèi)容上的延伸（三）債的效力在主體上的延伸一、債的相對性與債的效力延伸79債的相對性主體相對性內(nèi)容相對性時間相對性債的保證債的保全涉他契約第三人侵害債權(quán)給付障礙先契約義務后契約義務債的相對性主體相對性內(nèi)容相對性時間相對性債的保證給付障礙先契80二、債的保證（一）債的擔保方式物的擔保與人的擔保物權(quán)擔保與債權(quán)擔保（二）保證合同《擔保法》第6條：“本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。”（三）保證方式《擔保法》第16條：“保證的方式有：（一）一般保證；（二）連帶責任保證。”二、債的保證（一）債的擔保方式81三、代位權(quán)（一）代位權(quán)的意義（二）代位權(quán)的要件《合同法》第73條。“關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）”第11條，第12條。（三）代位權(quán)的行使（四）代位權(quán)的效力“合同法解釋（一）”第20條，第18條1款，第19條。《合同法》第73條。（五）代位權(quán)制度之檢討三、代位權(quán)（一）代位權(quán)的意義82四、撤銷權(quán)（一）撤銷權(quán)之意義《合同法》74條1款，“合同法解釋（二）”18條。（二）撤銷權(quán)之要件1．客觀要件2．主觀要件（三）撤銷權(quán)之行使（四）撤銷權(quán)之效力“合同法解釋（一）”25條、26條。《合同法》74條2款。四、撤銷權(quán)（一）撤銷權(quán)之意義83五、涉他契約

所謂涉他契約，是指內(nèi)容涉及第三人的契約。包括兩類：由第三人給付之契約（第三人負擔契約）與向第三人給付之契約（利他契約、第三人利益契約）。（一）由第三人給付之契約《合同法》第65條。（二）向第三人給付之契約《合同法》第64條。五、涉他契約84利他契約中的法律關(guān)系執(zhí)行關(guān)系【債務人與第三人】對價關(guān)系【債權(quán)人與第三人】補償關(guān)系【債權(quán)人與債務人】利他契約中的法律關(guān)系執(zhí)行關(guān)系對價關(guān)系85六、第三人侵害債權(quán)主要屬于侵權(quán)行為法內(nèi)容。六、第三人侵害債權(quán)86第十三節(jié)債的效力強化第十三節(jié)債的效力強化87一、債的相對性與債的效力強化債的效力強化可能基于物權(quán)因素的介入（如預告登記），亦可能基于政策判斷（如“買買不破租賃”）。債的效力強化的結(jié)果是趨近于物權(quán)，故又稱“債權(quán)的物權(quán)化”。一、債的相對性與債的效力強化88二、預告登記《物權(quán)法》第20條：“（1款）當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。（2款）預告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預告登記失效。”二、預告登記《物權(quán)法》第20條：“（1款）當事人簽訂買賣房屋89三、租賃效力的強化“買賣不破租賃”。《合同法》第229條：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。”“承租人優(yōu)先購買權(quán)”。《合同法》第230條：“出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。”“房屋租賃合同解釋”第24條。三、租賃效力的強化“買賣不破租賃”。《合同法》第229條：“90第五章債的移轉(zhuǎn)第五章債的移轉(zhuǎn)91第十四節(jié)概說第十四節(jié)概說92一、債的移轉(zhuǎn)與債的相對性（一）債的移轉(zhuǎn)《民法通則》第91條：“合同一方將合同的權(quán)利、義務全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意，并不得牟利。”《合同法》第5章。（二）債的同一性（三）債的移轉(zhuǎn)與主體相對性一、債的移轉(zhuǎn)與債的相對性（一）債的移轉(zhuǎn)93債的移轉(zhuǎn)債權(quán)讓與債務承擔部分讓與全部讓與免責承擔并存承擔（債務加入）債權(quán)債務概括移轉(zhuǎn)債的移轉(zhuǎn)債權(quán)讓與債務承擔部分讓與全部讓與并存承擔債權(quán)債務94二、債的移轉(zhuǎn)根據(jù)（一）意定移轉(zhuǎn)（二）法定移轉(zhuǎn)“民通意見”第119條。（三）裁判移轉(zhuǎn)“民訴法意見”第300條。二、債的移轉(zhuǎn)根據(jù)95三、債的移轉(zhuǎn)與債的變更《合同法》第77條：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。”三、債的移轉(zhuǎn)與債的變更96第十五節(jié)債權(quán)讓與

第十五節(jié)債權(quán)讓與97一、債權(quán)讓與與處分行為債權(quán)讓與行為是債權(quán)人對債權(quán)的處分行為，可稱為“準物權(quán)行為”。一、債權(quán)讓與與處分行為98二、債權(quán)讓與的要件

（一）處分權(quán)（二）當事人的合意（三）債權(quán)的可讓與性《合同法》第79條：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。”二、債權(quán)讓與的要件（一）處分權(quán)99三、債權(quán)讓與的效力（一）債權(quán)移轉(zhuǎn)（二）債權(quán)的從權(quán)利移轉(zhuǎn)《合同法》第81條。（三）債務人的抗辯與抵銷《合同法》第82條，第83條。三、債權(quán)讓與的效力100四、讓與通知（一）讓與通知的性質(zhì)《合同法》第80條2款：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”（二）讓與通知的要件《合同法》第80條1款前句：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。”（三）讓與通知的效力《合同法》第80條1款后句：“未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。”（四）表見讓與四、讓與通知（一）讓與通知的性質(zhì)101五、二重讓與（一）二重讓與之效力德國通說認為，后續(xù)讓與無效。（二）債務人履行之效力善意債務人因無從依公示得知，故不應為債權(quán)人行為承擔不利后果。五、二重讓與（一）二重讓與之效力102第十六節(jié)債務承擔第十六節(jié)債務承擔103一、債務承擔中的法律關(guān)系（一）債權(quán)人與承擔人之間的債務承擔契約（二）債務人與承擔人之間的債務承擔契約《合同法》第84條：“債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。”一、債務承擔中的法律關(guān)系104債務承擔中的法律關(guān)系

債權(quán)人債務人第三人（承擔人）債務承擔中的法律關(guān)系105二、債務承擔與處分行為債務承擔兼具負擔行為與處分行為的特性。二、債務承擔與處分行為106三、債務承擔的效力（一）債務移轉(zhuǎn)（二）從債務移轉(zhuǎn) 《合同法》第86條：“債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關(guān)的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。”（三）債務人的抗辯《合同法》第85條：“債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。”三、債務承擔的效力（一）債務移轉(zhuǎn)107人物：法大二年級學生甲、乙，明法書店店員丙。事件：甲欲購買《民法學》教科書一本。設計若干情形，分別發(fā)生如下法律關(guān)系（1）履行輔助人給付（2）（獨立的）第三人給付（3）純正利他契約（4）履行承擔（不純正利他契約）（5）債務承擔《債法總論講義大綱》課件108第六章債的消滅第六章債的消滅109第十七節(jié)概說第十七節(jié)概說110一、債的消滅原因所謂債的消滅，指的是債的關(guān)系不復存在，即“絕對消滅”。合同法第91條：“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務終止：（一）債務已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（三）債務相互抵銷；（四）債務人依法將標的物提存；（五）債權(quán)人免除債務；（六）債權(quán)債務同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。”一、債的消滅原因所謂債的消滅，指的是債的關(guān)系不復存在，即“絕111二、債的消滅之效果（一）債的關(guān)系不復存在（二）從屬權(quán)利消滅（三）負債字據(jù)之處置二、債的消滅之效果（一）債的關(guān)系不復存在112第十八節(jié)清償?shù)谑斯?jié)清償113一、清償?shù)囊饬x（一）清償?shù)母拍睢逗贤ā返?1條：“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務終止：（一）債務已經(jīng)按照約定履行；”（二）清償?shù)男再|(zhì)1．法律行為說2．事實行為說3．折衷說一、清償?shù)囊饬x（一）清償?shù)母拍?14二、清償人與受領(lǐng)人（一）清償人1．清償義務人2．第三人（二）受領(lǐng)人1．受領(lǐng)權(quán)人2．第三人二、清償人與受領(lǐng)人（一）清償人115三、清償?shù)奶厥庑问剑ㄒ唬┬聜鍍敚ǘ┐锴鍍敚ㄈ﹤母氯⑶鍍數(shù)奶厥庑问?16四、清償?shù)牡殖洹昂贤ń忉專ǘ钡?0條：“債務人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務，應當優(yōu)先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔保或者擔保數(shù)額最少的債務；擔保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。……”第21條：“債務人除主債務之外還應當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務時，并且當事人沒有約定的，人民法院應當按照下列順序抵充：（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（二）利息；（三）主債務。”四、清償?shù)牡殖洹昂贤ń忉專ǘ钡?0條：“債務人的給付不117第十九節(jié)免除第十九節(jié)免除118一、免除的意義（一）免除的概念合同法第91條：“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務終止：（五）債權(quán)人免除債務”。免除，乃債權(quán)人對債務人所為使債之關(guān)系消滅之意思表示。（二）免除的性質(zhì)契約行為。單方行為。一、免除的意義（一）免除的概念119二、免除之效力自免除行為作出之時起，債之關(guān)系消滅。二、免除之效力120第二十節(jié)抵銷

第二十節(jié)抵銷121一、抵銷之意義（一）抵銷的概念抵銷者，互負債務之雙方，各使其債務與對方債務之對等額同歸消滅之意思表示。（二）抵銷的類型合同法第99條：“當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。……”合同法第100條：“當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。”（三）抵銷的規(guī)范功能一、抵銷之意義（一）抵銷的概念122二、法定抵銷之實行（一）法定抵銷之積極要件（二）法定抵銷之消極要件合同法第99條：“依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。”（三）形成行為合同法第99條：“當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”二、法定抵銷之實行（一）法定抵銷之積極要件123三、抵銷之效力（一）債之消滅債之關(guān)系按抵銷數(shù)額而消滅。（二）抵銷的溯及力（三）抵銷之抵充同清償。（四）不同清償?shù)刂咒N三、抵銷之效力（一）債之消滅124第二十一節(jié)提存

第二十一節(jié)提存125一、提存之意義（一）提存的概念《提存公證規(guī)則》（司法部1995年6月2日頒布）稱“提存公證”。（二）提存的性質(zhì)1．私法寄托契約說2．公法關(guān)系說（三）提存的規(guī)范意旨1．使債務人擺脫債的煩擾2．使社會資源不至浪費一、提存之意義（一）提存的概念126二、提存原因《合同法》第101條：“（1款）有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：（一）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；（二）債權(quán)人下落不明；（三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；（四）法律規(guī)定的其他情形。（2款）標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物（注：稱自助變賣），提存所得的價款。”“合同法解釋（二）”第25條第1款。二、提存原因《合同法》第101條：“（1款）有下列情形之一，127三、提存效力（一）債的關(guān)系消滅合同法第91條。（二）債務人的通知義務合同法第102條。（三）標的物風險移轉(zhuǎn)合同法第103條前句。（四）孳息享有與費用負擔合同法第103條后句。（五）債權(quán)人的提取權(quán)利合同法第104條。三、提存效力（一）債的關(guān)系消滅128第二十二節(jié)混同第二十二節(jié)混同129一、混同的意義（一）混同的概念混同者，乃債權(quán)與債務同歸一人，而債之關(guān)系因以消滅之事實也。（二）混同作為債的消滅原因之正當性1．履行不能說2．清償說3．目的達到說4．債的關(guān)系無法存續(xù)說一、混同的意義（一）混同的概念130二、混同之成立混同因債權(quán)或債務之承受而生。（一）概括承受因繼承及概括遺贈而生。（二）特定承受債務人自債權(quán)人受讓債權(quán)，或債權(quán)人承擔債務人之債務。二、混同之成立131三、混同之效力（一）債的關(guān)系消滅合同法第106條：“債權(quán)和債務同歸于一人的，合同的權(quán)利義務終止”（二）例外 合同法第106條但書：“但涉及第三人利益的除外。”三、混同之效力（一）債的關(guān)系消滅132第七章多數(shù)人之債第七章多數(shù)人之債133第二十三節(jié)概說第二十三節(jié)概說134一、多數(shù)人之債與債的單復數(shù)性質(zhì)（一）多數(shù)人之債的意義多數(shù)人之債是內(nèi)容為同一給付，但當事人一方或雙方皆為復數(shù)的債。（二）債的單復數(shù)性質(zhì)一、多數(shù)人之債與債的單復數(shù)性質(zhì)135二、多數(shù)人之債的類型（一）可分之債1．可分之債的意義2．可分之債的法律效力3．可分之債與法律適用（二）連帶之債所謂連帶，是指債務或債權(quán)各具有共同之目的，而在債之效力上及消滅上互有牽涉。（三）不可分之債不可分之債則是指，數(shù)人負同一債務或有同一債權(quán)，而其給付不可分。

二、多數(shù)人之債的類型（一）可分之債136第二十四節(jié)多數(shù)債權(quán)人之債第二十四節(jié)多數(shù)債權(quán)人之債137一、連帶債權(quán)（一）連帶債權(quán)的意義《民法通則》第87條：“依照法律的規(guī)定或者當事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個債權(quán)人，都有權(quán)要求債務人履行義務。”（二）連帶債權(quán)的效力1．債務履行2．特定債權(quán)人所生事項之效力3．連帶債權(quán)人的分受義務一、連帶債權(quán)（一）連帶債權(quán)的意義138二、不可分債權(quán)（一）不可分債權(quán)之意義（二）不可分債權(quán)與分受債權(quán)（三）不可分債權(quán)與連帶債權(quán)（四）不可分債權(quán)與共同共有債權(quán)二、不可分債權(quán)（一）不可分債權(quán)之意義139第二十五節(jié)多數(shù)債務人之債第二十五節(jié)多數(shù)債務人之債140一、連帶債務（一）連帶債務的意義《民法通則》第87條。（二）連帶債務之成立（三）連帶債務之外部關(guān)系1．給付請求2．總括效力3．各別效力一、連帶債務（一）連帶債務的意義141一、連帶債務（四）連帶債務之內(nèi)部關(guān)系《民法通則》第86條：“債務人為二人以上的，按照確定的份額分擔義務。”第87條：“履行了義務的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額。”（五）不真正連帶債務不真正連帶債務是指數(shù)債務人對債權(quán)人負同一給付，因其一債務人的清償而使得債的關(guān)系消滅，但債務人之間并無主體牽連關(guān)系，共負債務純屬偶然。一、連帶債務（四）連帶債務之內(nèi)部關(guān)系142二、不可分債務不可分債務是數(shù)人負擔同一不可分給付的債務。二、不可分債務143第三編債的次級效力第三編債的次級效力144第八章給付障礙第八章給付障礙145第二十六節(jié)給付障礙概說第二十六節(jié)給付障礙概說146一、給付障礙的含義

給付障礙直譯自德語Leistungsst?rung，它不是德國民法的法定概念，1936年為HeinrichStoll所創(chuàng)（DieLehrevondenLeistungsst?rungen）。民國與臺灣則常稱“債務不履行”，該漢語語詞譯自德文Nichterfüllung。《合同法》第107條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的”。

一、給付障礙的含義147二、給付障礙體系

（一）給付拒絕1．期前拒絕又稱預期違約、先期違約。第108條：“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。”2．屆期拒絕《合同法》第107條。（二）給付不能《合同法》第107條。給付不能與給付拒絕。二、給付障礙體系（一）給付拒絕148二、給付障礙體系（三）給付遲延《合同法》第94條：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”。（四）不良給付《合同法》第107條：“履行合同義務不符合約定”。（五）受領(lǐng)遲延二、給付障礙體系（三）給付遲延149三、歸責

（一）可歸責性《民法通則》第106條，《合同法》第107條1．故意 2．過失3．危險責任（二）責任能力一般情況下，不法行為能力與狹義行為能力相呼應，即，完全行為能力人具有完全不法行為能力，無行為能力人不具有不法行為能力，限制行為能力人則依其“認識其責任所必要的理解力”。但亦不完全等同。三、歸責（一）可歸責性150第二十七節(jié)給付不能第二十七節(jié)給付不能151一、給付不能的含義

給付不能與可歸責性。一、給付不能的含義152二、給付不能的形態(tài)

（一）自始不能與嗣后不能（二）事實不能與法律不能《合同法》第110條。（三）客觀不能與主觀不能（四）全部不能與部分不能（五）永久不能與一時不能二、給付不能的形態(tài)（一）自始不能與嗣后不能153三、給付不能的效力

（一）不可歸責的給付不能1．免除給付義務2．代償請求權(quán)（二）可歸責的給付不能1．全部不能損害賠償2．部分不能于債權(quán)人無利益者，債權(quán)人得拒絕剩余部分給付，而主張全部損害賠償。三、給付不能的效力（一）不可歸責的給付不能154第二十八節(jié)給付遲延第二十八節(jié)給付遲延155一、給付遲延概說

（一）給付遲延的含義債務已屆清償期，給付可能，因可歸責于債務人事由未為給付。《合同法》第94條。（二）給付遲延的要件1．債務已屆清償期定有清償期者，清償期屆至；未定有清償期者，催告而未為給付。2．給付可能3．因可歸責于債務人事由未為給付一、給付遲延概說（一）給付遲延的含義156二、給付遲延的效力

（一）于一般債務的效力1．損害賠償2．繼續(xù)履行3．解除契約（二）于金錢之債的效力1．繼續(xù)履行《合同法》第109條。2．遲延利息3．其他損害如，貨幣貶值之損害。二、給付遲延的效力（一）于一般債務的效力157三、給付遲延的終結(jié)

（一）給付提出（二）債務消滅（三）給付展期（四）給付不能三、給付遲延的終結(jié)（一）給付提出158第二十九節(jié)不良給付第二十九節(jié)不良給付159一、不良給付概說

（一）不良給付的含義《合同法》第107條：“履行合同義務不符合約定”。（二）不良給付的形態(tài)1．瑕疵給付2．加害給付（三）不良給付與給付障礙體系一、不良給付概說（一）不良給付的含義160二、不良給付的效力

（一）瑕疵給付的效力1．繼續(xù)履行《合同法》第110條。2．補正《合同法》第111條：“質(zhì)量不符合約定的……可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”（二）加害給付的效力賠償損失。《合同法》第112條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。”二、不良給付的效力（一）瑕疵給付的效力161第三十節(jié)受領(lǐng)遲延第三十節(jié)受領(lǐng)遲延162一、受領(lǐng)遲延概說

（一）受領(lǐng)遲延的含義亦稱債權(quán)人遲延。債權(quán)人對于需受領(lǐng)之給付，未適時受領(lǐng)。（二）受領(lǐng)遲延的要件1．給付須受領(lǐng)2．給付已合法提出3．債權(quán)人未適時受領(lǐng)一、受領(lǐng)遲延概說（一）受領(lǐng)遲延的含義163二、受領(lǐng)遲延的效力

（一）債務人責任減輕1．注意義務之減輕2．利息支付之停止3．孳息返還之縮減（二）債務人費用賠償保管費用（三）債務人自行免責提存（四）雙務契約之風險負擔風險轉(zhuǎn)由債權(quán)人負擔。二、受領(lǐng)遲延的效力（一）債務人責任減輕164三、受領(lǐng)遲延的終結(jié)

（一）債權(quán)消滅（二）遲延滌除債權(quán)人表示受領(lǐng)，即滌除遲延。（三）給付不能（四）遲延免除三、受領(lǐng)遲延的終結(jié)（一）債權(quán)消滅165第九章?lián)p害賠償?shù)诰耪聯(lián)p害賠償166第三十一節(jié)給付障礙的救濟

第三十一節(jié)給付障礙的救濟167一、一般原則

《合同法》第107條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”一、一般原則168二、繼續(xù)履行

（一）金錢之債的繼續(xù)履行《合同法》第109條：“當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。”（二）非金錢之債的繼續(xù)履行《合同法》第110條：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。”二、繼續(xù)履行（一）金錢之債的繼續(xù)履行169三、補救措施

《合同法》第111條：“質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”三、補救措施《合同法》第111條：“質(zhì)量不符合約定的，應當170四、解除合同

《合同法》第94條：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”。四、解除合同《合同法》第94條：“有下列情形之一的，當事人171五、免責事由

《合同法》第117條：“（1款）因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。（2款）本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。”通知義務。《合同法》第118條：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。”五、免責事由《合同法》第117條：“（1款）因不可抗力不能172六、雙方違約

《合同法》第120條：“當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。”六、雙方違約173七、因第三人違約

《合同法》第121條：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”七、因第三人違約174第三十二節(jié)損害賠償請求權(quán)

第三十二節(jié)損害賠償請求權(quán)175一、一般規(guī)定

《合同法》第112條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。”一、一般規(guī)定《合同法》第112條：“當事人一方不履行合同義176二、賠償額

（一）相當于損失額《合同法》第113條。（二）雙倍賠償《合同法》第113條。《消費者權(quán)益保護法》第49條。（三）賠償限額可預見性規(guī)則。《合同法》第113條。（四）除外責任《合同法》第119條。二、賠償額（一）相當于損失額177三、違約金條款

《合同法》第114條：“（1款）當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。（2款）約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。（3款）當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。”三、違約金條款《合同法》第114條：“（1款）當事人可以約178四、定金條款

《合同法》第115條：“當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。”《合同法》第116條：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”

四、定金條款《合同法》第115條：“當事人可以依照《中華人179五、請求權(quán)競合

《合同法》第122條：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任。”五、請求權(quán)競合《合同法》第122條：“因當事人一方的違約行180《債法總論講義大綱》課件181民法學原理（二）備課人：朱慶育授課時間：201009－201101授課對象：中國政法大學2009級本科生課時數(shù)：90民法學原理（二）182【債法總論】【債法總論】183課程說明課程說明184一、債法概覽最典型體現(xiàn)自治理念的，非債法莫屬，因此常有學者認為，債法乃是民法之核心；又由于民法在整個法律制度中居于中心地位，故又稱“債法乃法律制度之核心”。現(xiàn)代社會是由債的關(guān)系連接起來的社會。“經(jīng)濟價值是從一個債權(quán)到另一個債權(quán)的永不休止的運動”。（拉德布魯赫）債法不僅構(gòu)成民法的核心，它同時也最為錯綜復雜。一、債法概覽185二、講授體例

第1章債的概念第一編基礎(chǔ)理論第2章債法基礎(chǔ)債第3章債的基本效力法第4章債的效力擴張總第二編債的初級效力第5章債的移轉(zhuǎn)論第6章債的消滅第7章多數(shù)人之債第8章給付障礙第三編債的次級效力第9章?lián)p害賠償二、講授體例186三、教科書推薦

1．劉心穩(wěn)：《債權(quán)法總論》，中國政法大學出版社，2009，30元；2．趙廉慧：《債法總論要義》，中國法制出版社，2009，28元；3．迪特爾·梅迪庫斯：《德國債法總論》，杜景林、盧諶譯，法律出版社，2004，48元；4．鄭玉波（陳榮隆修訂）：《民法債編總論》，修訂2版，中國政法大學出版社，2004，36元；5．史尚寬：《債法總論》，中國政法大學出版社，2000，49元；三、教科書推薦1．劉心穩(wěn)：《債權(quán)法總論》，中國政法大學出版187三、教科書推薦6．王澤鑒：《債法原理》，北京大學出版社，2009，34元；王澤鑒：《不當?shù)美罚本┐髮W出版社，2009，46元；7．黃立：《民法債編總論》，中國政法大學出版社，2002，46元；三、教科書推薦188第一編基礎(chǔ)理論第一編基礎(chǔ)理論189第一章債的概念第一章債的概念190第一節(jié)債的性質(zhì)第一節(jié)債的性質(zhì)191一、債的含義（一）債的關(guān)系拉丁語obligatio，意為“義務”、“拘束”。“債”之用語直譯自德語Schuld。《民法通則》第84條：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系。”（二）債務與責任1．作為債務的責任2．作為債務保障的責任3．無債務的責任4．歸責意義上的責任5．債務履行之財產(chǎn)限度意義上的責任一、債的含義（一）債的關(guān)系192二、債權(quán)與物權(quán)

（一）作為財產(chǎn)權(quán)利的債權(quán)與物權(quán)（二）債權(quán)與物權(quán)之比較1．相對權(quán)、對人權(quán)（物權(quán)：絕對權(quán)、對世權(quán)）2．請求權(quán)（物權(quán)：支配權(quán)）3．非排他性（物權(quán)：一物一權(quán)）4．效力平等（物權(quán)：優(yōu)先效力）5．類型開放（物權(quán)：類型強制與類型固定）6．偏重流轉(zhuǎn)（物權(quán)：偏重歸屬）

二、債權(quán)與物權(quán)（一）作為財產(chǎn)權(quán)利的債權(quán)與物權(quán)193三、債的發(fā)生根據(jù)

《民法通則》84條：按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定。意定之債。法律行為有單方行為與契約之別，故意定之債又分為單方行為之債與契約之債。法定之債。侵權(quán)行為之債、不當?shù)美畟o因管理之債等。公法之債，如稅收、征收、罰沒等。三、債的發(fā)生根據(jù)《民法通則》84條：按照合同的約定或者依照194第二節(jié)意定之債第二節(jié)意定之債195一、契約之債與私法自治

意定之債最主要的發(fā)生根據(jù)是契約。《德國民法典》第311條1款：“根據(jù)法律行為成立債的關(guān)系以及變更債的內(nèi)容的，除法律另有規(guī)定者外，當事人應以契約為之。”一、契約之債與私法自治196二、單方允諾

（一）單方允諾之為債因的正當性單方之債依《德國民法典》第311條之規(guī)定，必須有法律的“另有規(guī)定”。（二）捐助（捐贈）行為《基金會管理條例》未規(guī)定捐助行為的性質(zhì)。（三）遺贈《繼承法》第16條3款，25條第2款。（四）票據(jù)行為發(fā)票（出票）、背書、保證、承兌（支票的保付）、參加承兌。二、單方允諾197二、單方允諾（五）懸賞廣告1．立法例與學說見解2．理由3．中國立場（六）關(guān)于“代理權(quán)授予”民國民法典。“此在各國立法例中，洵屬創(chuàng)舉。”臺灣多數(shù)持否定說。1999年債編修正未作變動。二、單方允諾198李紹華委托朱晉華代辦汽車提貨手續(xù)。1993年3月30日中午，朱晉華在天津和平區(qū)電影院看電影，散場時，將裝有洛陽市機電公司面值80余萬元人民幣的汽車提貨單及附加費本等物品的一公文包遺忘在座位上。原告李珉發(fā)現(xiàn)后，將公文包撿起，在現(xiàn)場等候良久，未見失主來尋，便將公文包帶走。同年4月4日、5日和7日，朱晉華先后在天津市《今晚報》和《天津日報》上刊登尋包啟事，表示要“重謝”和“必有重謝”拾得人。4月12日，李紹華得知失包情況后，在《今晚報》刊登內(nèi)容相同的尋包啟示，聲明“一周內(nèi)有知情送還者酬謝15000元”。當晚，李珉得知以李紹華名義刊登的尋包啟事，即與李紹華聯(lián)系。次日，雙方在約定的時間地點交接錢物。由于在給付酬金問題上，雙方發(fā)生爭執(zhí)，李珉遂向法院提起訴訟，要求朱晉華、李紹華依其許諾支付報酬15000元”。朱晉華、李紹華辯稱：尋包啟示許諾給付酬金不是其真實意思，且公文包內(nèi)有李紹華單位及本人的聯(lián)系線索，李珉不主動尋找失包人，物歸原主，卻等待酬金，請求駁回李珉的訴訟請求。李紹華委托朱晉華代辦汽車提貨手續(xù)。1993年3月30日中午，199天津中級法院認為，懸賞廣告，系廣告人以廣告的方法，對完成一定行為的人給付報酬的行為。只要行為人依法完成了所指定的行為，廣告人即負有給付報酬的義務。朱晉華、李紹華先后在天津《今晚報》、《天津日報》上刊登的“尋包啟示”，即為一種懸賞廣告。李紹華還明確表示：“一周內(nèi)有知情送還者酬謝15000元”，系向社會不特定人的要約。上訴人李珉，即懸賞廣告中的行為人，在廣告規(guī)定的“一周內(nèi)”完成了廣告指定的送還公文包的行為，則是對廣告人的有效承諾。從而，在李珉與朱晉華、李紹華之間形成了民事法律關(guān)系，即債權(quán)債務關(guān)系。依照《民法通則》第五十七條關(guān)于“民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或解除”的規(guī)定，朱晉華、李紹貨負有廣告中許諾的給付報酬義務。其辯稱“尋包啟示”許諾給付報酬不是真實意思表示，事后翻悔，拒絕給付李珉酬金15000元，有違《民法通則》第四條規(guī)定的誠實信用原則，是錯誤的。天津中級法院認為，懸賞廣告，系廣告人以廣告的方法，對完成一定200第三節(jié)法定之債第三節(jié)法定之債201一、概說除公法之債外，私法上的法定之債大體包括侵權(quán)行為之債、不當?shù)美畟o因管理之債、締約過失之債等。公法之債為公法所規(guī)定，其私法上的意義則主要表現(xiàn)于破產(chǎn)法上的清償順位（稅收之債）。一、概說202二、侵權(quán)行為之債

（一）侵權(quán)行為之債的概念《民法通則》第106條：“（2款）公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。（3款）沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”二、侵權(quán)行為之債203二、侵權(quán)行為之債（二）侵權(quán)行為之債的類型1．過錯責任《民法通則》第106條第2款：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。”2．危險責任（無過錯責任）《民法通則》第106條第3款：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”3．公平責任《民法通則》第132條：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當事人分擔民事責任。”二、侵權(quán)行為之債（二）侵權(quán)行為之債的類型204三、不當?shù)美畟?/p>

（一）不當?shù)美暮x《民法通則》第92條：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的”。（二）規(guī)范意旨羅馬法格言“損人利己乃違反衡平”，衡平理念的實證法化。（三）構(gòu)成要件1．受有利益2．他人受損害3．受益與受損之間因果關(guān)聯(lián)4．無法律上之原因三、不當?shù)美畟ㄒ唬┎划數(shù)美暮x205三、不當?shù)美畟ㄋ模┙o付不當?shù)美?．給付不當?shù)美愋?．返還請求權(quán)之排除3．給付不當?shù)美c物權(quán)行為理論（五）非給付不當?shù)美?．基于受益人行為者2．基于受損人行為者3．基于第三人行為者4．基于事件之結(jié)果者5．基于法律規(guī)定者三、不當?shù)美畟ㄋ模┙o付不當?shù)美?062002年2月16日上午，被告楊富斌到原告石林建行所屬的花園街儲蓄所，要求取款2．1萬元。工作人員辦理了取款手續(xù)后，將面額為100元的10張零散紙幣，及面額分別為50元、100元的四把封好的紙幣兌付給楊富斌。其中，面額為50元的紙幣兩把，每把100張，計1萬元；面額為100元的紙幣兩把，石林建行認為每把有100張，計2萬元；楊富斌認為每把有50張，計1萬元。之后，儲蓄所在當日對賬時，發(fā)現(xiàn)短款1萬元，經(jīng)查看當日監(jiān)控錄像，認為是楊富斌多領(lǐng)了1萬元現(xiàn)金。同年3月8日，石林建行向公安機關(guān)報了案，處理未果后提起訴訟。2002年2月16日上午，被告楊富斌到原告石林建行所屬的花園207一審法院認為，按照銀行系統(tǒng)的規(guī)定，整點紙幣現(xiàn)金時，無論紙幣面額大小，均應以100張為單位扎成把，這已形成慣例。據(jù)此應認為，本案雙方當事人爭議的兩把100元面額紙幣，每把應按100張計算，每把為1萬元，兩把共計2萬元。加上無爭議的1000元現(xiàn)金和50元面額的兩把紙幣，楊富斌當日取走現(xiàn)金總計3．1萬元。由于儲蓄所工作人員的疏忽大意，誤將3．1萬元當作2．1萬元交付給楊富斌，楊富斌當日實際多領(lǐng)1萬元。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第九十二條的規(guī)定，楊富斌多領(lǐng)的1萬元現(xiàn)金沒有合法根據(jù)，也給石林建行造成了損失，應屬不當?shù)美瑮罡槐笥胸熑畏颠€。一審法院認為，按照銀行系統(tǒng)的規(guī)定，整點紙幣現(xiàn)金時，無論紙幣面208三、不當?shù)美畟┓尚Ч?．法定債的關(guān)系2．返還請求權(quán)的內(nèi)容《民法通則》第92條：“應當將取得的不當利益返還受損失的人。”“民通意見”第131條：“返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧展芾碣M用后，應當予以收繳。”3．返還范圍4．第三人返還義務三、不當?shù)美畟┓尚Ч?09四、無因管理之債

（一）無因管理的含義《民法通則》第93條：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”（二）規(guī)范意旨（三）構(gòu)成要件1．管理事務2．管理他人事務3．為他人管理事務4．無法律上義務四、無因管理之債210幻想管理他人事務為他人管理

（真正）無因管理自己事務為自己管理

誤信管理不法管理幻想管理211四、無因管理之債（四）無因管理的適法性（五）法律效果1．違法性阻卻2．管理人的費用償還請求權(quán)3．管理人的給付義務4．管理人的損害賠償義務5．轉(zhuǎn)化為委任四、無因管理之債（四）無因管理的適法性212五、締約過失之債

《合同法》第42條：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。”五、締約過失之債213第二章債法基礎(chǔ)第二章債法基礎(chǔ)214第四節(jié)債法的功能第四節(jié)債法的功能215一、債法與私法自治

（一）與物權(quán)法比較（二）債的類型與私法自治以發(fā)生根據(jù)為標準，債的類型可分為意定之債和法定之債。

一、債法與私法自治216二、債法規(guī)范與法律適用

絕大多數(shù)債法規(guī)范為任意規(guī)范。二、債法規(guī)范與法律適用217第五節(jié)債法體例與私法理論

第五節(jié)債法體例與私法理論218一、債法與物法的二分結(jié)構(gòu)

雅科布斯：德國法典編纂的體系特點既不是五編制，也不是在法典的開始設置總則編，而是對物法與債法的截然區(qū)分。一、債法與物法的二分結(jié)構(gòu)219二、債法與物法的法典編排

王寵惠：因債權(quán)物權(quán)之先后，更別為兩式：一名沙遜（Saxon）式；其目次為總則編，物權(quán)編，債權(quán)編，親屬編，繼承編，即沙遜民法所采用者也。一名巴音（Bayern）式；其目次與沙遜式略同，惟債權(quán)編列于物權(quán)編之前耳；此式即巴音民法草案所采用者也。德國民法典注重于適用范圍之廣狹，而債權(quán)范圍廣于物權(quán)，故取法巴音；日本新民法則注重事物發(fā)生之先后，謂先有物權(quán)，后有債權(quán)，故取法沙遜。二、債法與物法的法典編排220三、債法與商法

《瑞士民法典》第五編（《瑞士債法典》）將商法納入其中。《民國民法典》亦為民商合一之體例。三、債法與商法221四、我國債法規(guī)范

我國尚無債法的統(tǒng)一立法，除《民法通則》與《合同法》外，還散見于各單行法，如《消費者權(quán)益保障法》、《擔保法》等等。值得注意的是，《合同法》規(guī)定了很多屬于債法總則的內(nèi)容，甚至還包括大量民法總則的內(nèi)容。四、我國債法規(guī)范222第六節(jié)債法的結(jié)構(gòu)

第六節(jié)債法的結(jié)構(gòu)223一、以效力為中心

惟有債的效力才能夠作為設置債法總則的基本依據(jù)。

一、以效力為中心224二、債的效力層級

（一）哈特的規(guī)則理論1．基本框架2．初級規(guī)則3．次級規(guī)則（二）債的初級效力與次級效力二、債的效力層級225三、債的基本效力與效力擴張債的初級效力包括通常所稱“對內(nèi)效力”與“對外效力”。三、債的基本效力與效力擴張226四、債的效力之變異

債的關(guān)系一旦進入動態(tài)的移轉(zhuǎn)過程，即意味著債的關(guān)系發(fā)生某種程度的變異，相應的效力規(guī)則亦隨之而生。四、債的效力之變異227五、單務之債與雙務之債民法典出于法律體系清晰、法律規(guī)范簡約等的考慮，在確定法律規(guī)則時，往往以典型而基本的法律關(guān)系作為預設對象，待遇有特殊情形，再輔之以相應的特殊規(guī)則。

五、單務之債與雙務之債228第二編債的初級效力第二編債的初級效力229第三章債的基本效力

第三章債的基本效力230債的關(guān)系在當事人之間產(chǎn)生權(quán)利義務。這一現(xiàn)象的另外一種說法就是，債的關(guān)系對于當事人具有法律效力。該法律效力可籠統(tǒng)地說產(chǎn)生了債權(quán)債務。此處所要回答的問題是：債權(quán)與債務意味著什么？它們對于當事人的法律地位有何影響？

《債法總論講義大綱》課件231第七節(jié)債權(quán)的效力

第七節(jié)債權(quán)的效力232一、完全債權(quán)的效力

（一）給