第二節

不當得利和無因管理之債第十三章涉外法定之債第一節侵權之債第二節不當得利和無因第十三章涉外法定之債第一節侵1一、概述第一節

侵權之債二、一般侵權行為的法律適用三、我國之規定四、特殊侵權行為的法律適用一、概述第一節侵權之債二、一般侵權行為的法律適用三、2（一）侵權違法行為+損害事實+因果關系+歸責原則過錯責任無過錯責任公平責任（一）侵權違法行為+損害事實+因果關系+歸責原則過錯責任無過32002年3月某日晚自修，魏罡和小云（化名）在有20多名學生上自修課的情況下，在教室后排發生的親吻親昵舉止被學校監控攝像鏡頭攝下。2003年4月7日，上海復興中學以《校園不文明現象》為題，集中播放攝錄的包括以上行為片段在內的校園不文明現象。2003年8月，魏罡和小云正式向上海市虹口區法院起訴，認為上海復興中學侵犯了隱私權、名譽權、人格權。中學自習室2002年3月某日晚自修，魏罡和小云（化名）在4（二）涉外侵權之法律沖突1.侵權行為的范圍不同2.侵權行為的構成要件不同3.侵權行為的相對人不同4.損害賠償的數額及計算方法、賠償的原則、標準和限額不同（二）涉外侵權之法律沖突1.侵權行為的范圍不同2.侵權行為5二、一般侵權行為的法律適用（一）傳統規則1.侵權行為地法說（最早的沖突原則）(1)理由損失說預見說公共秩序說既得權說（2）認定加害行為地損害結果地兩者擇其一二、一般侵權行為的法律適用（一）傳統規則1.侵權行為地法說（62.法院地法說（應用較少）侵權近乎犯罪——韋希特爾（德）弊端：

難以預見、挑選法院、難以執行2.法院地法說（應用較少）侵權近乎犯罪弊端：73.重疊適用侵權行為地法與法院地法（雙重原則）以法院地法為主以行為地法為主1990年《日本法例》第11條：侵權行為之債適用原因事實發生地法，但發生在日本國外的侵權行為，如果依日本法不認為是侵權行為，則不適用前款的規定。3.重疊適用侵權行為地法與法院地法（雙重原則）以法院地法為主8在Phillipsv.Eyre中，威爾斯法官指出：“作為一般規則，要在英國提起據稱發生在國外的訴訟，必須符合兩個條件：第一，侵權行為必須具有這樣的性質，即該行為如果發生在英國，也是可以起訴的；第二，根據行為發生地法，該行為一定是不正當的行為。”在Phillipsv.Eyre中，威爾斯法官指出：“作為94.當事人的共同屬人法1966年《葡萄牙民法典》第45條第3款規定：“如果侵權行為人和受害人具有相同國籍，或擁有共同慣常居所地，恰好雙方都臨時在國外，則可適用共同本國法或共同慣常居所地法。”4.當事人的共同屬人法1966年《葡萄牙民法典》第45條第3102.當代新原則---“軟化”處理1987年的《瑞士聯邦國際私法法規》第132條：“當事人可以在侵害事件發生后任何時候約定適用法院地法。”侵權行為自體法有限意思自治原則規則選擇——對受害人更有利的法律1979年匈牙利國際私法規定：“如果損害發生地法對受害人更有利，以該法作為準據法。”2.當代新原則---“軟化”處理1987年的《瑞士聯邦國際111960年9月16日，住在美國紐約州羅切斯特鎮的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴布科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車，一起去加拿大度周末。杰克遜先生駕駛汽車行駛至加拿大安大略省境內時，不慎撞在高速公路邊的一堵墻上，出了交通事故，致使巴布科克小姐身受重傷，杰克遜先生也因此交通事故在不久后死亡。回到美國紐約后，巴布科克小姐以杰克遜夫人為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車時有疏忽行為，致發生車禍使其身受重傷，請求予以賠償。杰克遜夫人在答辯中承認車禍事實，但對巴布科克小姐提出的賠償請求，主張根據美國傳統的沖突法規則，即侵權行為依侵權行為地法的規則，適用侵權行為地加拿大安大略省的法律。因為，加拿大安大略省法律規定，除非為了盈利的商業性運載乘客，非營業性汽車的所有者或者駕駛者對同乘者由于身體所受到的損害以至死亡，不負賠償責任。Babcockv.Jackson1960年9月16日，住在美國紐約州羅切斯特鎮的杰12初審法院依據美國傳統的上述沖突法規則，適用了侵權行為地加拿大安大略省的法律，駁回了巴布科克的訴訟請求。巴布科克小姐不服此判決，向上訴法院提起上訴，上訴法院維持了初審法院的判決。巴布科克小姐又上訴到紐約州最高法院。該院法官福爾特認為，侵權行為適用侵權行為地法未免顯得呆板、機械，往往忽視侵權行為地以外的地方法律對解決同一問題具有的利益。從該案的實際情況看，該案的雙方當事人均為紐約州的居民，住所也均在紐約州，買汽車、辦理駕駛執照和汽車保險均在紐約州，此次旅行的出發點和終點也在紐約，而加拿大安大略省僅為事故的發生地而且純屬偶然。因此，與加拿大安大略省相比，紐約與本案有更為密切的聯系。初審法院依據美國傳統的上述沖突法規則，適用了侵權行13福爾特法官進一步認為，安大略省的《高速公路交通法》的立法目的，在于防止乘客與駕駛者相互串通向保險公司提出欺詐性的索賠，顯然，這一法律的出發點是為了保護安大略省保險公司的利益，而不是保護受害人的利益和紐約州保險公司的利。本案當事人均屬紐約人，非安大略省法律保護的目標，因此，適用安大略省的法律，并不能增進安大略省的利益。相反，紐約州的法律要求侵權人對因自己的疏忽而引起的傷害負賠償責任，法院沒有理由也沒有權力以事故發生在本州以外而取消本州立法上給予本州居民的這種保護。因此，作為雙方當事人居住地的紐約州法律，應當優先予以適用。由于紐約州法律承認這種情況下免費乘客的損害賠償權利，故巴布科克小姐的賠償請求應予以支持。最后，福爾特法官撤銷了初審法院和上訴法院的判決，決定適用紐約州的法律，允許巴布科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。福爾特法官進一步認為，安大略省的《高速公路交通法》的14《民法通則》第146條：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律（系屬1），當事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法或住所地法（系屬2），中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作侵權行為處理（系屬3）。三、我國之規定《民法通則》第146條：三、我國之規定151.1971年海牙國際私法會議:《公路交通事故法律適用公約》適用（一）公路交通事故的法律適用四、特殊侵權行為的法律適用承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外①事故發生地法律②車輛登記國法律等2.我國合同法1.1971年海牙國際私法會議:《公路交通事故法律適用公約》16（二）海上侵權的法律適用（1）船舶內部侵權行為----適用旗國法（2）船舶碰撞----適用被撞一方船舶的旗國法。雙方均有責任的適用法院地法，如雙方具有同一國籍，可適用其共同本國法1.發生在公海上（二）海上侵權的法律適用（1）船舶內部侵權行為----適用旗17（1）侵權行為發生在船舶內部且未損害東道國的領海秩序和利益---適用旗國法。（2）侵權行為發生在船舶內部且已損害東道國的領海秩序和利益--適用侵權行為地法。（3）船舶碰撞適用領海所屬國的法律（侵權行為地）2.發生在領海內（1）侵權行為發生在船舶內部且未損害東道國的領海秩序和利益-181985年12月19日，中國外輪理貨公司上海分公司的理貨員黃建強接受公司的指派，來到停泊在上海港第8裝卸區5號泊位的外輪“棉蘭老一號”上進行理貨工作，并代理理貨組組長。

“棉蘭老一號”輪，屬巴拿馬海牛航運有限公司所有，自1975年4月起由日本第一海運服務有限公司以航次租船形式租用經營。

這天上午9時許，黃建強站立在2號艙右舷艙口圍邊的艙蓋板上理貨。三層艙蓋板斜向堆放，參差不齊。板脊呈拱形，最上層一端離艙口圍約10厘米，高出艙口圍4厘米。雖然在兩側均有可能站立的位置，但黃建強卻站在艙蓋板上，很不安全。上甲板的裝卸工人發現后，曾提醒他離開。9時25分，黃建強從上述站立位置墜入了10米深的艙底，當即死亡。

上海外輪理貨公司在處理了這起死亡事故之后，即向上海海事法院起訴，要求日本國第一海運服務有限公司賠償損失。海上侵權行為1985年12月19日，中國外輪理貨公司上海分公19（三）空中運輸侵權行為的法律適用“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”《民用航空法》第189條:（三）空中運輸侵權行為的法律適用“民用航空器對地面第三人的20（四）涉外產品責任的法律適用2.海牙國際私法會議:《產品責任法律適用公約》1.產品責任

有缺陷或因沒有正確說明用途或使用方法，給消費者或使用者造成人身或財產損失時，產品的生產者和銷售者要負賠償損害的責任。1）公約適用范圍2）公約確定的沖突規則（四）涉外產品責任的法律適用2.海牙國際私法會議:《產品責任21（1）公約適用范圍（2）油污損害賠償范圍（3）責任構成和免責事項（4）責任限額等等（五）油污損害賠償的法律適用《國際油污損害民事責任公約》（1）公約適用范圍（五）油污損害賠償的法律適用《國際油污損22一、不當得利之債第二節

不當得利和無因管理之債二、無因管理之債一、不當得利之債第二節不當得利和無因管理之債二、無因23《十二銅表法》第7條：果實落在鄰人的土地上，果樹的所有人有權將其取回。一、不當得利之債

（一）概述

沒有法律上或合同上的依據致他人受損而使自己獲益

多見于非債清償的情形《十二銅表法》第7條：果實落在鄰人的土地上，果樹的所有人有權24（二）法律適用1.適用原因事實發生地法2.適用支配原法律義務或關系的法律3.適用當事人本國法4.選擇適用多種法律（二）法律適用1.適用原因事實發生地法2.適用支配原法律義25(三)適用范圍何為不當得利；他方是否必須因此種得利而受損害；什么叫損害；損害與得利之間是否必須存在因果關系；根據違反公共秩序的合同而為的給付，給付方是否能夠以該合同不具效力為由，要求對方返還；得利者應承擔哪些債務；得利者的善意或惡意是否影響返還的范圍，等等(三)適用范圍何為不當得利；他方是否必須因此種得利而受損害；26（四）我國之規定我國《民法通則》第92條規定：“沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應將取得的不當利益返還受損失的人。”但未對不當得利之債的法律適用問題作出規定。在司法實踐中，對于發生在我國的不當得利之債，適用《民法通則》的規定，即適用不當得利發生地法。（四）我國之規定我國《民法通則》第92條規定：“沒有合法根27又可稱為“無委托的事務管理”，是指既未受委托，又無法律上的義務而為他人管理財產或事務，因而支出的勞務或費用，可要求他人返還的債權債務關系二、無因管理之債（一）概述又可稱為“無委托的事務管理”，是指既未受委托，又無法律上的義28適用事務管理地法適用當事人共同本國法適用支配原法律義務或關系的法律適用本人的住所地法（二）法律適用適用事務管理地法適用當事人共同本國法適用支配原法律義務或29(三)適用范圍適用于有關無因管理的成立和效力的所有問題，如管理的事務能否構成債務關系，是否必須無法律或合同上的原因，是否須有為他人謀利益的意思，是否應將管理行為通知本人，是否不得違反本人的意志，本人是否應負責償還管理人支出的費用以及在什么范圍內償還，等等(三)適用范圍適用于有關無因管理的成立和效力的所有問題，如管30（四）我國之規定我國《民法通則》第93條規定：“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的，有權要求益人償付由此而支付的必要費用。”司法實踐中，對于發生在我國的無因管理之債，法院適用我國《民法通則》的有關規定，即適用無因管理事務管理地法。（四）我國之規定我國《民法通則》第93條規定：“沒有31第二節

不當得利和無因管理之債第十三章涉外法定之債第一節侵權之債第二節不當得利和無因第十三章涉外法定之債第一節侵32一、概述第一節

侵權之債二、一般侵權行為的法律適用三、我國之規定四、特殊侵權行為的法律適用一、概述第一節侵權之債二、一般侵權行為的法律適用三、33（一）侵權違法行為+損害事實+因果關系+歸責原則過錯責任無過錯責任公平責任（一）侵權違法行為+損害事實+因果關系+歸責原則過錯責任無過342002年3月某日晚自修，魏罡和小云（化名）在有20多名學生上自修課的情況下，在教室后排發生的親吻親昵舉止被學校監控攝像鏡頭攝下。2003年4月7日，上海復興中學以《校園不文明現象》為題，集中播放攝錄的包括以上行為片段在內的校園不文明現象。2003年8月，魏罡和小云正式向上海市虹口區法院起訴，認為上海復興中學侵犯了隱私權、名譽權、人格權。中學自習室2002年3月某日晚自修，魏罡和小云（化名）在35（二）涉外侵權之法律沖突1.侵權行為的范圍不同2.侵權行為的構成要件不同3.侵權行為的相對人不同4.損害賠償的數額及計算方法、賠償的原則、標準和限額不同（二）涉外侵權之法律沖突1.侵權行為的范圍不同2.侵權行為36二、一般侵權行為的法律適用（一）傳統規則1.侵權行為地法說（最早的沖突原則）(1)理由損失說預見說公共秩序說既得權說（2）認定加害行為地損害結果地兩者擇其一二、一般侵權行為的法律適用（一）傳統規則1.侵權行為地法說（372.法院地法說（應用較少）侵權近乎犯罪——韋希特爾（德）弊端：

難以預見、挑選法院、難以執行2.法院地法說（應用較少）侵權近乎犯罪弊端：383.重疊適用侵權行為地法與法院地法（雙重原則）以法院地法為主以行為地法為主1990年《日本法例》第11條：侵權行為之債適用原因事實發生地法，但發生在日本國外的侵權行為，如果依日本法不認為是侵權行為，則不適用前款的規定。3.重疊適用侵權行為地法與法院地法（雙重原則）以法院地法為主39在Phillipsv.Eyre中，威爾斯法官指出：“作為一般規則，要在英國提起據稱發生在國外的訴訟，必須符合兩個條件：第一，侵權行為必須具有這樣的性質，即該行為如果發生在英國，也是可以起訴的；第二，根據行為發生地法，該行為一定是不正當的行為。”在Phillipsv.Eyre中，威爾斯法官指出：“作為404.當事人的共同屬人法1966年《葡萄牙民法典》第45條第3款規定：“如果侵權行為人和受害人具有相同國籍，或擁有共同慣常居所地，恰好雙方都臨時在國外，則可適用共同本國法或共同慣常居所地法。”4.當事人的共同屬人法1966年《葡萄牙民法典》第45條第3412.當代新原則---“軟化”處理1987年的《瑞士聯邦國際私法法規》第132條：“當事人可以在侵害事件發生后任何時候約定適用法院地法。”侵權行為自體法有限意思自治原則規則選擇——對受害人更有利的法律1979年匈牙利國際私法規定：“如果損害發生地法對受害人更有利，以該法作為準據法。”2.當代新原則---“軟化”處理1987年的《瑞士聯邦國際421960年9月16日，住在美國紐約州羅切斯特鎮的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴布科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車，一起去加拿大度周末。杰克遜先生駕駛汽車行駛至加拿大安大略省境內時，不慎撞在高速公路邊的一堵墻上，出了交通事故，致使巴布科克小姐身受重傷，杰克遜先生也因此交通事故在不久后死亡。回到美國紐約后，巴布科克小姐以杰克遜夫人為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車時有疏忽行為，致發生車禍使其身受重傷，請求予以賠償。杰克遜夫人在答辯中承認車禍事實，但對巴布科克小姐提出的賠償請求，主張根據美國傳統的沖突法規則，即侵權行為依侵權行為地法的規則，適用侵權行為地加拿大安大略省的法律。因為，加拿大安大略省法律規定，除非為了盈利的商業性運載乘客，非營業性汽車的所有者或者駕駛者對同乘者由于身體所受到的損害以至死亡，不負賠償責任。Babcockv.Jackson1960年9月16日，住在美國紐約州羅切斯特鎮的杰43初審法院依據美國傳統的上述沖突法規則，適用了侵權行為地加拿大安大略省的法律，駁回了巴布科克的訴訟請求。巴布科克小姐不服此判決，向上訴法院提起上訴，上訴法院維持了初審法院的判決。巴布科克小姐又上訴到紐約州最高法院。該院法官福爾特認為，侵權行為適用侵權行為地法未免顯得呆板、機械，往往忽視侵權行為地以外的地方法律對解決同一問題具有的利益。從該案的實際情況看，該案的雙方當事人均為紐約州的居民，住所也均在紐約州，買汽車、辦理駕駛執照和汽車保險均在紐約州，此次旅行的出發點和終點也在紐約，而加拿大安大略省僅為事故的發生地而且純屬偶然。因此，與加拿大安大略省相比，紐約與本案有更為密切的聯系。初審法院依據美國傳統的上述沖突法規則，適用了侵權行44福爾特法官進一步認為，安大略省的《高速公路交通法》的立法目的，在于防止乘客與駕駛者相互串通向保險公司提出欺詐性的索賠，顯然，這一法律的出發點是為了保護安大略省保險公司的利益，而不是保護受害人的利益和紐約州保險公司的利。本案當事人均屬紐約人，非安大略省法律保護的目標，因此，適用安大略省的法律，并不能增進安大略省的利益。相反，紐約州的法律要求侵權人對因自己的疏忽而引起的傷害負賠償責任，法院沒有理由也沒有權力以事故發生在本州以外而取消本州立法上給予本州居民的這種保護。因此，作為雙方當事人居住地的紐約州法律，應當優先予以適用。由于紐約州法律承認這種情況下免費乘客的損害賠償權利，故巴布科克小姐的賠償請求應予以支持。最后，福爾特法官撤銷了初審法院和上訴法院的判決，決定適用紐約州的法律，允許巴布科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。福爾特法官進一步認為，安大略省的《高速公路交通法》的45《民法通則》第146條：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律（系屬1），當事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法或住所地法（系屬2），中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作侵權行為處理（系屬3）。三、我國之規定《民法通則》第146條：三、我國之規定461.1971年海牙國際私法會議:《公路交通事故法律適用公約》適用（一）公路交通事故的法律適用四、特殊侵權行為的法律適用承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外①事故發生地法律②車輛登記國法律等2.我國合同法1.1971年海牙國際私法會議:《公路交通事故法律適用公約》47（二）海上侵權的法律適用（1）船舶內部侵權行為----適用旗國法（2）船舶碰撞----適用被撞一方船舶的旗國法。雙方均有責任的適用法院地法，如雙方具有同一國籍，可適用其共同本國法1.發生在公海上（二）海上侵權的法律適用（1）船舶內部侵權行為----適用旗48（1）侵權行為發生在船舶內部且未損害東道國的領海秩序和利益---適用旗國法。（2）侵權行為發生在船舶內部且已損害東道國的領海秩序和利益--適用侵權行為地法。（3）船舶碰撞適用領海所屬國的法律（侵權行為地）2.發生在領海內（1）侵權行為發生在船舶內部且未損害東道國的領海秩序和利益-491985年12月19日，中國外輪理貨公司上海分公司的理貨員黃建強接受公司的指派，來到停泊在上海港第8裝卸區5號泊位的外輪“棉蘭老一號”上進行理貨工作，并代理理貨組組長。

“棉蘭老一號”輪，屬巴拿馬海牛航運有限公司所有，自1975年4月起由日本第一海運服務有限公司以航次租船形式租用經營。

這天上午9時許，黃建強站立在2號艙右舷艙口圍邊的艙蓋板上理貨。三層艙蓋板斜向堆放，參差不齊。板脊呈拱形，最上層一端離艙口圍約10厘米，高出艙口圍4厘米。雖然在兩側均有可能站立的位置，但黃建強卻站在艙蓋板上，很不安全。上甲板的裝卸工人發現后，曾提醒他離開。9時25分，黃建強從上述站立位置墜入了10米深的艙底，當即死亡。

上海外輪理貨公司在處理了這起死亡事故之后，即向上海海事法院起訴，要求日本國第一海運服務有限公司賠償損失。海上侵權行為1985年12月19日，中國外輪理貨公司上海分公50（三）空中運輸侵權行為的法律適用“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。”《民用航空法》第189條:（三）空中運輸侵權行為的法律適用“民用航空器對地面第三人的51（四）涉外產品責任的法律適用2.海牙國際私法會議:《產品責任法律適用公約》1.產品責任

有缺陷或因沒有正確說明用途或使用方法，給消費者或使用者造成人身或財產損失時，產品的生產者和銷售者要負賠償損害的責任。1）公約適用范圍2）公約確定的沖突規則（四）涉外產品責任的法律適用2.海牙國際私法會議:《產品責任52（1）公約適用范圍（2）油污損害賠償范圍（3）責任構成和免責事項（4）責任限額等等（五）油污損害賠償的法律適用《國際油污損害民事責任公約》（1）公約適用范圍（五）油污損害賠償的法律適用《國際油污損53一、不當得利之債第二節

不當得利和無因管理之債二、無因管理之債一、不當得利之債第二節不當得利和無因管理之債二、無因54《十二銅表法》第7條：果實落在鄰人的土地上，果樹的所有人有權將其取回。一、不當得利之債

（一）概述