法眼看餐飲服務監管

法眼在哪里？

導言：一、法律淵源1、餐飲服務活動是食品安全的組成部分。“餐飲服務”見于《食品安全法》，而《食品安全法》第一條明確規定，為保證食品安全，保障公眾身體健康和生命安全，制定本法。”2、食品藥品監管部門是法律授權的餐飲服務活動的執法主體。《食品安全法》第四條第三款規定，國務院質量監督、工商行政管理和國家食品藥品監督管理部門依照本法和國務院規定的職責，分別對食品生產、食品流通、餐飲服務活動實施監督管理。

二、法律適用1、在《食品安全法》的框架內，原有行政法規、地方性法規如何適用？2、《食品衛生法》已經明確廢止，原依據《食品衛生法》制定的法規、規章如何適用？法律層級與法律效力第一層級：《食品安全法》第二層級：《食品安全法實施條例》、《國務院關于加強食品等產品安全監督管理的特別規定》第三層級：《餐飲服務許可管理辦法》、《餐飲服務食品安全監督管理辦法》、《廣東省食品安全條例》、原食品衛生監督有關規章等一般原則：上位法優于下位法

三、主要涉及的法律、法規及相關文件

總體上，以適用《食品安全法》、《食品安全法實施條例》為主；并適用《行政許可法》、《行政處罰法》、《信息公開條例》等一般法的有關規定。行政許可：《餐飲服務許可管理辦法》、《餐飲服務許可審查規范》、《國家食品藥品監督管理局關于做好《餐飲服務許可證》啟用及發放工作的通知》、《廣東省食品藥品監督管理局關于<餐飲服務許可證管理辦法>的實施細則》

；日常監管：《餐飲服務食品安全監督管理辦法》、《餐飲服務食品安全監督抽檢工作規范》，酌適用現有的衛生監督有關規章和《廣東省食品安全條例》；行政處罰：酌適用《國務院關于加強食品等產品安全監督管理的特別規定》(對產品安全監督管理，法律有規定的，適用法律規定；法律沒有規定或者規定不明確的，適用本規定)和《廣東省食品安全條例》(其中大部分情形已經吸收到食品安全法及其實施條例中，而且處罰幅度較明確，見后）；與司法銜接：適用《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》、《刑法》及其有關修正案和兩高有關司法解釋。餐飲服務的定義及其提供者的法定義務餐飲服務監管的工作范疇餐飲服務監管的主要手段餐飲服務監管者的法律責任主要內容：從食品安全看餐飲服務監管食品安全食品衛生餐飲服務餐飲業衛生PKPK食品衛生——“為確保食品安全的適合性在食物鏈的所有階段必須采取的一切條件和措施”。公共衛生的組成部分，預防醫學的分支學科。食品安全——“對食品按其原定用途進行制作或食用時不會使消費者受害的一種擔保”。降低疾病隱患，防范食物中毒的一個跨學科領域。廣義的食品安全——

數量安全、品質安全、滿足人類營養與健康的需要。二、對餐飲服務法律定位的思考餐飲服務是保障食品安全的其中一個重要環節，其核心內涵是有關食品安全的要求。餐飲服務環節是食品生產經營的一個環節。《食品安全法》第二條規定，在中華人民共和國境內從事食品生產和加工（統稱食品生產），食品流通和餐飲服務（統稱食品經營）活動，應當遵守食品安全法。（食用農產品另有法律依據）餐飲服務監管的對象是整個服務活動所包括的有關方面，其中當然包括食品衛生學上的要求，同時又不僅僅是食品衛生學上的要求。餐飲服務監管工作，應在繼承和發揚原有的餐飲業衛生管理工作成果的基礎上，著力探索和豐富餐飲消費環節食品安全管理的內涵與保障措施。標準

--符合法律、法規和食品安全標準的要求；取得行政許可（并非特指“許可證”）。硬件

--對食品原料處理和食品加工、包裝、貯存等場所的要求；對食品經營設備設施的要求；對設備布局和工藝流程的要求；對用水的要求；對使用的洗滌劑、消毒劑的要求。食品經營者的一般性義務軟件

--對食品安全專業技術人員、管理人員及管理制度的要求；對食品生產經營人員健康與操作衛生的要求；建立健全食品安全管理制度，加強對職工食品安全知識的培訓，配備專職或者兼職食品安全管理人員，做好對所生產經營食品的檢驗工作；建立并執行從業人員健康管理制度；建立食品進貨查驗記錄制度。從業行為義務

--對直接入口的食品包裝的要求（對餐具、飲具和盛放直接入口食品的容器衛生的要求）；對食品貯存、運輸的要求；生產經營條件發生變化的報告義務；其他禁止性義務。

——以上規定見《食品安全法》第27、28、32、34、39、50條，《實施條例》第21條軟件--食品加工人員衛生要求；（《餐飲業食品衛生管理辦法》第15條，已被新規章吸收）（一）負責頒發餐飲服務許可（二）負責對餐飲服務活動進行日常監管（三）重大活動飲食安全保障（四）負責對違法行為進行處罰（五）其他工作范疇《食品安全法》第二十九條國家對食品生產經營實行許可制度。從事餐飲服務，應當依法取得餐飲服務許可。取得餐飲服務許可的餐飲服務提供者在其餐飲服務場所出售其制作加工的食品，不需要取得食品生產和流通的許可。

法律依據：

《食品安全法實施條例》第二十一條第二款縣級以上食品藥品監督管理部門應當加強對食品經營者經營活動的日常監督檢查；發現不符合食品經營要求情形的，應當責令立即糾正，并依法予以處理；不再符合經營許可條件的，應當依法撤銷相關許可。

法律依據：《重大活動食品衛生監督規范》（衛生部，衛監督發〔2006〕56號，2006.2.13起施行）

主要內容：適用范圍，重大活動接待單位的基本條件、基礎信息數據庫，重大活動主辦單位登記備案制度，餐飲服務監管部門的準備工作，全程食品衛生監督的內容，重點食品衛生監督的內容等。

法律依據:法律依據:《行政處罰法》第十六條國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權，但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。《食品安全法》第四條第三款國務院質量監督、工商行政管理和國家食品藥品監督管理部門依照本法和國務院規定的職責，分別對食品生產、食品流通、餐飲服務活動實施監督管理。《國務院關于加強食品等產品安全監督管理的特別規定》第三條第二款不按照法定條件、要求從事生產經營活動或者生產、銷售不符合法定要求產品的，由農業、衛生、質檢、商務、工商、藥品等監督管理部門依據各自職責，……

行政許可行政檢查行政強制行政處罰分類提交資料現場核查審核結論許可有效期注：經營場所使用面積和就餐座位數并不是“和”的關系而是“或”的關系。如面積與就餐座位數分屬兩類的，餐館類別以其中規模較大者計。

（二）快餐店：是指以集中加工配送、當場分餐食用并快速提供就餐服務為主要加工供應形式的單位。（三）小吃店：是指以點心、小吃為主要經營項目的單位。（四）飲品店：是指以供應酒類、咖啡、茶水或者飲料為主的單位。（五）食堂：是指設于機關、學校、企事業單位、工地等地點（場所），供內部職工、學生等就餐的單位。

——《關于做好<餐飲服務許可證>啟用及發放工作的通知》（國食藥監許[2009]257號）

攤販。。。。？所需提交的資料應當依照《行政許可法》的規定，提交《食品安全法》第二十七條第一項至第四項規定要求的相關資料。（一）具有與經營的食品品種、數量相適應的食品原料處理和食品加工、包裝、貯存等場所，保持該場所環境整潔，并與有毒、有害場所以及其他污染源保持規定的距離；（二）具有與經營的食品品種、數量相適應的經營設備或者設施，有相應的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通風、防腐、防塵、防蠅、防鼠、防蟲、洗滌以及處理廢水、存放垃圾和廢棄物的設備或者設施；（三）有食品安全專業技術人員、管理人員和保證食品安全的規章制度（四）具有合理的設備布局和工藝流程，防止待加工食品與直接入口食品、原料與成品交叉污染，避免食品接觸有毒物、不潔物；現場核查必要時對申請人的生產經營場所進行現場核查。

——《食品安全法》第31條

《餐飲服務許可管理辦法》、《餐飲服務許可審查規范》對于現場核查作出了明確規定……審核結論對符合規定條件的，決定準予許可；對不符合規定條件的，決定不予許可并書面說明理由。

——《食品安全法》第31條許可有效期《食品安全法實施條例》第二十條第三款餐飲服務許可的有效期為3年。《餐飲服務許可管理辦法》第二十九條臨時從事餐飲服務活動的，《餐飲服務許可證》有效期不超過6個月。

《廣東省食品藥品監督管理局關于<餐飲服務許可管理辦法>的實施細則》，已于2010年11月8日經廣東省人民政府法制機構審查通過。

亮點：一是劃分省市縣三級事權；二是引入了兩項制度；三是細化了行政許可規定；四是明確了監督檢查措施。

行政檢查措施檢查記錄檢查信息的公布行政檢查措施《食品安全法》第七十七條縣級以上食品藥品監督管理部門履行食品安全監督管理職責，有權采取下列措施：（一）進入生產經營場所實施現場檢查；（二）對生產經營的食品進行抽樣檢驗；

買樣，不得收取檢驗費和其他任何費用，并支付費用給檢驗機構。同級財政列支。。。復檢。（三）查閱、復制有關合同、票據、賬簿以及其他有關資料。檢查記錄記錄監督檢查的情況和處理結果

《食品安全法》第七十八條規定，縣級以上質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門對食品生產經營者進行監督檢查，應當記錄監督檢查的情況和處理結果。監督檢查記錄經監督檢查人員和食品生產經營者簽字后歸檔。記錄食品安全信用情況

《食品安全法》第七十九條規定，縣級以上質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門應當建立食品生產經營者食品安全信用檔案，記錄許可頒發、日常監督檢查結果、違法行為查處等情況；根據食品安全信用檔案的記錄，對有不良信用記錄的食品生產經營者增加監督檢查頻次。

《實施條例》第三十三條第二款規定，縣級以上食品藥品監督管理部門應當將食品經營者停止經營不符合食品安全標準的食品的情況，記入食品生產經營者食品安全信用檔案。檢查信息的公布《食品安全法》第八十二條食品藥品監督管理部門依據職責公布食品安全日常監督管理信息。食品安全監督管理部門公布信息，應當做到準確、及時、客觀。《國務院關于加強食品等產品安全監督管理的特別規定》第十六條藥品等監督管理部門應當建立生產經營者違法行為記錄制度，對違法行為的情況予以記錄并公布。

《食品安全法實施條例》第五十一條

食品安全法第八十二條第二款規定的食品安全日常監督管理信息包括：

（一）依照食品安全法實施行政許可的情況；

（二）責令停止生產經營的食品、食品添加劑、食品相關產品的名錄；

（三）查處食品生產經營違法行為的情況；

（四）專項檢查整治工作情況；

（五）法律、行政法規規定的其他食品安全日常監督管理信息。

前款規定的信息涉及兩個以上食品安全監督管理部門職責的，由相關部門聯合公布。

第五十二條食品安全監督管理部門依照食品安全法第八十二條規定公布信息，應當同時對有關食品可能產生的危害進行解釋、說明。政府信息的概念公開的范圍公開的方式和時限

主動公開與依申請公開《中華人民共和國政府信息公開條例》有關規定

2008年5月1日起施行

參見《中華人民共和國行政強制法(草案)》

(第三次審議稿)第二條第二款規定：

行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等情形，依法對公民人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財產實施暫時性控制的行為。

《食品安全法》第七十七條

縣級以上質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理部門履行各自食品安全監督管理職責，有權采取下列措施：（四）查封、扣押有證據證明不符合食品安全標準的食品，違法使用的食品原料、食品添加劑、食品相關產品，以及用于違法生產經營或者被污染的工具、設備；（五）查封違法從事食品生產經營活動的場所。《廣東省食品安全條例》第六十條

食品安全監督管理部門對涉嫌食品安全的違法行為進行查處，可以行使下列職權：（一）進入生產經營場所實施現場檢查；（二）查閱、復制、查封、扣押有關合同、票據、賬簿以及其他有關資料；（三）查封、扣押不符合法定要求的食品和違法使用的原料、輔料、添加劑、農業投入品以及用于違法生產的工具、設備；（四）查封存在危害人體健康和生命安全重大隱患的生產經營場所。

行政處罰的種類涉及的法律定義行政處罰一覽表與刑事司法的銜接行政處罰的種類《行政處罰法》第八條行政處罰的種類包括：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財物；

（四）責令停產停業；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規規定的其他行政處罰。

例如：資格罰，《食品安全法》中所有的吊證處罰均附帶資格罰，直接負責的主管人員5年內不得從事有關管理工作。餐飲服務監督行政處罰

涉及的法律定義貨值金額違法所得《餐飲服務食品安全監督管理辦法》第四十四條

本辦法所稱違法所得，系指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規和規章的規定，從事餐飲服務活動所取得的相關營業性收入。《餐飲服務食品安全監督管理辦法》第四十五條

本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務提供者經營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。行政處罰一覽表

（食品安全法及其實施條例，行為主體是餐飲服務提供者）《廣東省食品安全條例》列舉的絕大多數違法情形已被吸收，如：第66條，未從有資格的供應商購進食品或原料的問題——對應前文第四檔或第二檔；第67條，包裝標識問題——對應前文第四檔；第68條，貯存、運輸及違法使用保鮮劑、防腐劑問題——對應前文第四檔或第二檔；第69條，查驗記錄和有關臺帳問題——對應前文第七檔；第70條，明知有害卻不禁止（不召回）的問題——對應前文第二檔；第71條，不報告及控制事故問題——對應前文第五檔；第72條，隱匿、轉移、變賣、占用、損毀被查封、扣押物品的——這個規定似很有特色！與刑事司法的銜接《食品安全法》第九十八條

違反本法規定，構成犯罪的，依法追究刑事責任。《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》第三條行政執法機關在依法查處違法行為過程中，發現違法事實涉及的金額、違法事實的情節、違法事實造成的后果等，根據刑法關于破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的規定和最高人民法院、最高人民檢察院關于破壞社會主義市場經濟秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的司法解釋以及最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件的追訴標準等規定，涉嫌構成犯罪，依法需要追究刑事責任的，必須依照本規定向公安機關移送。

與食品安全犯罪有關的罪名（一）危害公共安全罪1.投放危險物質罪2.過失投放危險物質罪3.以危險方法危害公共安全罪4.過失以危險方法危害公共安全罪（二）破壞社會主義市場經濟秩序罪5.生產、銷售偽劣產品罪6.生產不符合衛生標準食品罪7.生產、銷售有毒、有害食品罪8.非法經營罪（三）妨害社會管理罪9.妨害傳染病防治罪行政法律責任刑事法律責任行政法律責任《食品安全法》第九十五條第二款違反本法規定，縣級以上食品藥品監督管理部門或者其他有關行政部門不履行本法規定的職責或者濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的，依法對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予記大過或者降級的處分；造成嚴重后果的，給予撤職或者開除的處分；其主要負責人應當引咎辭職。《實施條例》第六十一條第二款

縣級以上食品藥品監督管理部門或者其他有關行政部門不履行食品安全監督管理法定職責、日常監督檢查不到位或者濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊的，依法對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予記大過