高等教育出版社第二編法的本體

法的本體就是法的存在及其本質(zhì)。具體來說法的本體問題包括法的概念、法的本質(zhì)、法的基本特征、法的要素、法的體系、法的淵源、形式和效力等。

第二編法的本體法的本體就是法高等教育出版社第四章法的概念第一節(jié)“法”概念的語義分析第二節(jié)法的本質(zhì)第三節(jié)法的基本特征第四節(jié)法的作用第四章法的概念第一節(jié)“法”概念的語義分析高等教育出版社1.法的本質(zhì)2.法的基本特征3.法的作用本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)“法”概念的語義分析一、古今漢語中的“法”、“法律”中文法字，在西周金文中寫作“灋”，與其它漢字一樣，是一個絕妙的意象豐富的象形文字。第一節(jié)“法”概念的語義分析一、古今漢語中的“法”、“法律”高等教育出版社“灋”是由三個部分組成。（一）氵，表示水。（二）廌，一種善于裁判的神獸。（三）去，動作。

灋“灋”是由三個部分組成。灋

關(guān)于中文法字來源的一個傳說：很久很久以前，黃河流域有一個部落聯(lián)盟。其首領(lǐng)舜委任皋陶為司法官。皋陶正直無私，執(zhí)法公正。他在處理案件時，若有疑難，就令人牽出一頭神獸，該神獸名廌，又名獬豸。高等教育出版社關(guān)于中文法字來源的一個傳說：很久很久以前，黃河流域有有獸名獬，一角，性忠，見人斗，則觸不直者；聞人論，則咋不正者。

——《異物志》高等教育出版社有獸名獬，一角，性忠，

灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去。

——漢·許慎《說文解字》高等教育出版社灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去。高等教育出版社比較：法、刑、律夏商周時代，國家所制定的具體規(guī)范制度往往被稱為“刑”；春秋戰(zhàn)國時期，李悝集諸國刑典，造《法經(jīng)》六篇，改“刑”為“法”；商鞅入秦，以《法經(jīng)》為藍本，制定《秦律》，史稱“改法為律”；清末以來，“法律”一詞才被廣泛使用。比較：法、刑、律夏商周時代，國家所制定的具體規(guī)范制度往往被稱現(xiàn)代漢語中的“法律”一詞有廣義和狹義兩種用法。現(xiàn)代漢語中的“法律”一詞有廣義和狹義兩種用法。二、西文中的“法”、“法律”及相關(guān)概念客觀法與主觀法：歐陸各國“法”的詞源所包含的兩種含義自然法與實在法：西方法律文化特有的二元對立結(jié)構(gòu)高等教育出版社二、西文中的“法”、“法律”及相關(guān)概念高等教育出版社思考：根據(jù)中西詞源的辨析看中西方古代法觀念的差異：

暴力與刑罰——正義與權(quán)利思考：根據(jù)中西詞源的辨析看中西方古代法觀念的差異：正義女神忒彌斯開封府中的三口鍘刀高等教育出版社正義女神忒彌斯開封府中的三口鍘刀高等教育出版社第二節(jié)法的本質(zhì)一、馬克思主義經(jīng)典作家關(guān)于法的本質(zhì)的論述本質(zhì)與現(xiàn)象：一對哲學(xué)范疇法的本質(zhì)與法的現(xiàn)象第二節(jié)法的本質(zhì)一、馬克思主義經(jīng)典作家關(guān)于法的本質(zhì)的論述

你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系的產(chǎn)物，正像你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志一樣，而這種意志的內(nèi)容是由你們這個階級的物質(zhì)生活條件來決定的。

高等教育出版社你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系的產(chǎn)物，正高等教育出版社二、法的本質(zhì)的兩個層次（一）初級本質(zhì)：法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)法是“意志”的體現(xiàn)法是“統(tǒng)治”階級意志的反映法是統(tǒng)治“階級”意志的反映法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級的意志二、法的本質(zhì)的兩個層次高等教育出版社（二）深層本質(zhì)：法的內(nèi)容由特定社會的物質(zhì)生活條件決定社會物質(zhì)生活條件：與人類生存相關(guān)的地理環(huán)境、人口和物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式，其中物質(zhì)生活資料的生產(chǎn)方式是決定性的內(nèi)容。（二）深層本質(zhì)：法的內(nèi)容由特定社會的物質(zhì)生活條件決定高等教育出版社第三節(jié)法的基本特征一、法是調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范法的調(diào)整對象是人的行為法是一種社會規(guī)范第三節(jié)法的基本特征一、法是調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范高等教育出版社二、法是由國家制定或認可的行為規(guī)范法是由國家創(chuàng)制的法具有高度統(tǒng)一性和極大權(quán)威性二、法是由國家制定或認可的行為規(guī)范十屆全國人大五次會議表決通過物權(quán)法高等教育出版社十屆全國人大五次會議表決通過物權(quán)法高等教育出版社三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范法是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)，以權(quán)利和義務(wù)為機制，影響人們的行為動機，指引人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系的。

三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范高等教育出版社四、法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范

四、法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范法的強制性不同于其他社會規(guī)范高等教育出版社法的強制性不同于其他社會規(guī)范高等教育出版社馬克思主義法的定義法是由國家制定、認可并由國家保證實施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級（或人民）意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級（或人民）所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。馬克思主義法的定義高等教育出版社“中國青年報”2001年04月12日

4月10日，荷蘭議會一院以46票對28票通過了“安樂死”法案，從而使荷蘭成為世界上醫(yī)生幫助病人“安然死亡”合法化的第一個國家。在荷蘭，有關(guān)“安樂死”的辯論已有30年的歷史，醫(yī)生對病人實施“安樂死”的做法也有20個年頭。1993年，荷蘭通過了默認“安樂死”的指針。雖然，此前“安樂死”尚未合法，但在寬容開放的荷蘭，“安樂死”每年多達4000例。去年11月，“安樂死”法案以104對40票率先在荷蘭議會二院通過。此次議會一院的表決為“安樂死”在荷蘭合法化鋪平了道路。預(yù)計，荷蘭女王在未來幾周里將簽署該法案，使之正式生效。課堂討論“中國青年報”2001年04月12日課堂討論高等教育出版社荷蘭民眾在安樂死問題上的態(tài)度鏈接到相關(guān)網(wǎng)址＞＞荷蘭民眾在安樂死問題上的態(tài)度鏈接到相關(guān)網(wǎng)址＞＞高等教育出版社從上面這個案例可以看出：首先，法律是由國家制定的，在荷蘭議會沒有通過“安樂死”法案之前，雖然“安樂死”在民眾中已廣為接受，但在法律上卻是非法的，“安樂死”行為也一直在暗地里進行；其次，法律的內(nèi)容要反映社會中多數(shù)人的意志，在荷蘭“安樂死”經(jīng)過三十年的論辯終于獲得通過，這是與民眾的寬容開放與持久努力分不開的；從上面這個案例可以看出：首先，法律是由國家制定的，在荷蘭高等教育出版社再次，法律內(nèi)容的實質(zhì)在于規(guī)定權(quán)利，即確認在社會中已經(jīng)廣為接受的行為，以權(quán)利的形式在法律上規(guī)定下來，以使法律與現(xiàn)實相符；最后，法律表達人們所期望的一種社會秩序和社會生活的樣態(tài)與目標(biāo)。再次，法律內(nèi)容的實質(zhì)在于規(guī)定權(quán)利，即確認在社會中已經(jīng)廣高等教育出版社第四節(jié)法的作用一、法的作用的原理法的作用是統(tǒng)治階級或人民的意志影響社會生活的體現(xiàn)法的作用是國家權(quán)力運行過程的體現(xiàn)法的作用是社會生產(chǎn)方式自身力量的體現(xiàn)第四節(jié)法的作用一、法的作用的原理高等教育出版社二、法的作用的分類（一）一般作用與具體作用（二）整體作用與局部作用（三）預(yù)期作用與實際作用（四）直接作用與間接作用（五）積極作用與消極作用（六）規(guī)范作用與社會作用二、法的作用的分類高等教育出版社三、法的局限性法只是許多社會調(diào)整方法的一種并非所有的社會問題都適宜采用法律手段加以解決相對于不斷變化的社會生活，法律具有一定的僵化性和滯后性法律作用的充分發(fā)揮依賴一系列社會條件三、法的局限性高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項選擇題1．法的最終決定因素是（）。A．統(tǒng)治階級意志B．階級斗爭狀況C．社會物質(zhì)生活條件D．歷史傳統(tǒng)2．中國古代把“律”字解釋為“均布”，著重體現(xiàn)的含義是（）。A．規(guī)范B．刑罰C．公平D．正義課堂練習(xí)一、單項選擇題高等教育出版社3．在我國現(xiàn)代法律制度中，狹義的法律是指（）。A．包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性法律文件B．不包括憲法在內(nèi)的一切規(guī)范性法律文件C．全國人大及其常委會制定的法律D．全國人大制定的基本法律以及基本法律以外的法律3．在我國現(xiàn)代法律制度中，狹義的法律是指（）。高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項選擇題1．以下哪些表述是非馬克思主義的（）。A．“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也”

B．“法者，刑法也，所以禁強御暴也”C．“法是使人們的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)”D．“法律就是取得勝利并掌握國家政權(quán)的階級的意志的表現(xiàn)”課堂練習(xí)二、多項選擇題高等教育出版社2．以下哪些觀點不是馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的觀點？（）A．“法是公共意志”

B．“法是民族意志”C．“法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)”

D．“法是主權(quán)者的意志”2．以下哪些觀點不是馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的觀點？（高等教育出版社課堂練習(xí)三、判斷正誤1．法的性質(zhì)是由一定社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)決定的，并且受社會因素的影響。（）2．任何法都既有階級性又有社會性。（）3．法愈能反映客觀規(guī)律，其科學(xué)性就愈強。（）

課堂練習(xí)三、判斷正誤高等教育出版社4．法由經(jīng)濟基礎(chǔ)所決定，只要經(jīng)濟基礎(chǔ)沒有根本變化，法也不會發(fā)生變化。（）5．法所體現(xiàn)的意志是由物質(zhì)生活條件決定的，其他因素不能對這種意志的內(nèi)容發(fā)生重大影響。（）6．法具有階級性，因此法調(diào)整的社會關(guān)系都是階級關(guān)系、政治關(guān)系。（）4．法由經(jīng)濟基礎(chǔ)所決定，只要經(jīng)濟基礎(chǔ)沒有根本變化，法也不會發(fā)高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項選擇題1．C；２．C；３．C二、多項選擇題1．ABC；2．ABD三、判斷正誤1.對；2.對；3.對；4.錯；5.錯；6.錯課堂練習(xí)參考答案高等教育出版社課堂討論1．與其他社會現(xiàn)象相比法有哪些基本特征？2．與以往的法學(xué)理論相比，馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的認識有何進步意義？課堂討論1．與其他社會現(xiàn)象相比法有哪些基本特征？高等教育出版社課堂討論4．案例分析（1）馬克思、恩格斯在《德意志意識形態(tài)》中指出，在一定的物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系中“占統(tǒng)治地位的個人除了必須以國家的形式組織自己的力量外，他們還必須給予它們自己的由這些特定關(guān)系所決定的意志以國家意志即法律的一般表現(xiàn)形式。”在《共產(chǎn)黨宣言》中論述到資產(chǎn)階級觀念時，他們更為明確地指出：“你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系從產(chǎn)物，正像你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志一樣，而這種意志的內(nèi)容是由你們這個階級的物質(zhì)生活條件決定的。”請結(jié)合法的本質(zhì)的理論分析上述材料。課堂討論4．案例分析高等教育出版社（2）馬克思說過：對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律調(diào)整的對象。請根據(jù)以上材料，分析法的基本特征。（2）馬克思說過：對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本課后參閱文獻1.李光燦、呂世倫：《馬克思、恩格斯法律思想史》，法律出版社1991年版。2.梁治平：“法辨”，載《中國社會科學(xué)》1986年第4期。3.郭道暉：“論法的本質(zhì)內(nèi)容與法的本質(zhì)形式”，載《法律科學(xué)》2006年第3期。4.周旺生：“法的功能與法的作用辨析”，載《政法論壇》2006年第5期。高等教育出版社課后參閱文獻1.李光燦、呂世倫：《馬克思、恩格斯法律思想史》高等教育出版社第五章法的淵源、分類和效力第一節(jié)法的淵源第二節(jié)法的分類第三節(jié)法的效力第五章法的淵源、分類和效力第一節(jié)法的淵源高等教育出版社1.當(dāng)代中國法的正式淵源2.法的一般分類3.法的效力范圍本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)法的淵源

一、法的淵源的含義法的淵源含義廣泛兩種對立主張：立法中心主義說司法中心主義說｛第一節(jié)法的淵源一、法的淵源的含義｛二、法的淵源的科學(xué)內(nèi)涵

與法的效力直接相關(guān)具備一定的法律表現(xiàn)形式二、法的淵源的科學(xué)內(nèi)涵三、法的淵源的重大意義三、法的淵源的重大意義高等教育出版社四、法的淵源的類別

（一）成文法規(guī)范性法律文件非規(guī)范性法律文件國際法（二）不成文法習(xí)慣法判例法慣例四、法的淵源的類別

（一）成文法（二）不成文法五、當(dāng)代中國法的淵源（一）表現(xiàn)形式以憲法為核心、以制定法為主體五、當(dāng)代中國法的淵源高等教育出版社（二）當(dāng)代中國法的正式淵源1.憲法2.法律3.行政法規(guī)4.地方性法規(guī)5.自治法規(guī)6.經(jīng)濟特區(qū)的經(jīng)濟法規(guī)7.特別行政區(qū)的法律、法規(guī)8.國際條約與協(xié)定（二）當(dāng)代中國法的正式淵源5.自治法規(guī)（三）當(dāng)代中國法的非正式淵源1.習(xí)慣2.政策3.判例（三）當(dāng)代中國法的非正式淵源高等教育出版社第二節(jié)法的分類法的分類：以一定的標(biāo)準(zhǔn)，對法進行分類，將法與法之間的界限廓清。

第二節(jié)法的分類法的分類：以一定的標(biāo)準(zhǔn)，對高等教育出版社一、國內(nèi)法與國際法二、公法與私法三、成文法和不成文法四、實體法與程序法五、根本法與普通法六、一般法與特別法一、國內(nèi)法與國際法高等教育出版社國內(nèi)法與國際法以創(chuàng)制法律的主體為分類標(biāo)準(zhǔn)

國內(nèi)法與國際法高等教育出版社公法與私法源自古羅馬，古羅馬法學(xué)家烏爾比安按照法所保護的利益是國家利益還是私人利益的標(biāo)準(zhǔn)進行劃分。

公法與私法高等教育出版社成文法與不成文法以法的創(chuàng)制方式和表達方式為分類標(biāo)準(zhǔn)

成文法與不成文法高等教育出版社成文法

《十二銅表法》是古羅馬以原習(xí)慣法為基礎(chǔ)制定的第一部成文法。《漢謨拉比法典》是世界上迄今為止基本完整保留下來的最早的成文法典。成文法《十二銅表法》是古羅馬以原習(xí)慣法為基礎(chǔ)制定的第一部高等教育出版社不成文法判例法屬于不成文法，但判例法是有文字表現(xiàn)形式的，是法院通過判決創(chuàng)制的。英國憲法被稱為不成文憲法，但英國憲法有文字表現(xiàn)形式，如自由大憲章、人身保護法等。英國的自由大憲章不成文法判例法屬于不成文法，但判例法是有文字表現(xiàn)形式的，是法高等教育出版社實體法與程序法以法規(guī)定的內(nèi)容和價值取向為分類標(biāo)準(zhǔn)這種分類并不意味著兩者互不涉及對方的內(nèi)容，事實上，實體法中有程序方面的內(nèi)容，程序法中有權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)的內(nèi)容。實體法與程序法高等教育出版社根本法與普通法以效力等級、基本內(nèi)容和制定程序為分類標(biāo)準(zhǔn)作為與根本法對應(yīng)的普通法，不同于與衡平法對應(yīng)的普通法。根本法與普通法高等教育出版社一般法與特別法以法的適用范圍為分類標(biāo)準(zhǔn)這種分類方法的相對性比較明顯，很多法具有一般法和特別法的兩重性。一般法與特別法高等教育出版社第三節(jié)法的效力一、法的效力的概念法的效力是指法對人們的行為具有強制力或約束力，是法不可缺少的要素。第三節(jié)法的效力一、法的效力的概念二、辨析：法的效力與法的實效二、辨析：法的效力與法的實效高等教育出版社三、法的效力范圍由三個要素組成：適用時間適用空間適用對象

三、法的效力范圍高等教育出版社（一）法的時間效力法的時間效力是指法的效力起止期限以及對其實施前的行為有無溯及力。（一）法的時間效力法的溯及力，又稱法的溯及既往的效力，是指新法頒布后，對其生效前的行為和事件是否適用的問題。如果適用，則該法具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。我國采取“從舊兼從輕”原則。高等教育出版社法的溯及力，又稱法的溯及既往的效力，是指新法頒布后，對其生效高等教育出版社（二）法的空間效力法的空間效力是指法在什么樣的空間范圍和地域范圍有效。

（二）法的空間效力空間效力范圍：全國范圍內(nèi)有效部分區(qū)域內(nèi)有效具有域外效力

高等教育出版社空間效力范圍：（三）法的對人的行為效力法的對人的行為效力是指法對哪些人的行為有效。（三）法的對人的行為效力法對人的行為上的效力大體有四種原則：

1、屬人主義原則

2、屬地主義原則

3、保護主義原則

4、綜合主義或折衷原則我國實行綜合主義原則高等教育出版社法對人的行為上的效力大體有四種原則：高等教育出版社[案例]“日本游客珠海集體嫖娼案”[法理分析]

即使是日本公民，一旦進入中國境內(nèi)，就必須遵守中國法律，自覺接受中國法律的約束，如果出現(xiàn)違法犯罪行為，則中國司法機關(guān)對其具有完全的管轄權(quán)。課堂討論[案例]“日本游客珠海集體嫖娼案”課堂討論高等教育出版社四、法的效力沖突及其解決原則（一）法的效力沖突是指不同形式的法律因為內(nèi)容規(guī)定不一致而帶來的適用效力上的相互抵觸和矛盾。這種沖突既可能發(fā)生在上位法和下位法之間，也可能發(fā)生在同等效力的法律之間。四、法的效力沖突及其解決原則（二）解決法的效力沖突的原則：根本法優(yōu)于普通法上位法優(yōu)于下位法新法優(yōu)于舊法特別法優(yōu)于一般法高等教育出版社（二）解決法的效力沖突的原則：高等教育出版社思考：從強制性婚檢的爭議看法的效力沖突問題。思考：從強制性婚檢的爭議看法的效力沖突問題。高等教育出版社2003年7月30日，國務(wù)院出臺了《婚姻登記條例》，該行政法規(guī)根據(jù)2001年4月28日修訂的《中華人民共和國婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，沒有規(guī)定婚姻登記中的強制婚檢制度，這被認為是婚姻登記改革的一大進步。但是后來人們發(fā)現(xiàn)，在1994年頒布的《中華人民共和國母嬰保健法》第十二條則要求：“男女雙發(fā)在婚姻登記時，應(yīng)當(dāng)持有婚前醫(yī)學(xué)鑒定證明。”這說明，兩部法律在婚姻登記是否應(yīng)當(dāng)進行婚檢的問題上發(fā)生了沖突。在這個問題尚未解決之際，《黑龍江省母嬰保健條例》以地方法規(guī)的形式恢復(fù)了強制婚檢，這在全國上下引起了廣泛爭議。2003年7月30日，國務(wù)院出臺了《婚姻登記條例高等教育出版社在這個引發(fā)爭議的立法事件中，實際上存在兩個法律的效力沖突：一個是《婚姻法》、《婚姻登記條例》和《母嬰保健法》之間的沖突，另一個是《黑龍江省母嬰保健條例》與《婚姻登記條例》之間的沖突。2000年頒布的《立法法》設(shè)計了一些解決機制。對于《婚姻法》與《母嬰保健法》的沖突，應(yīng)由全國人大常委會裁決或通過法律的修改與解釋來解決。對于《黑龍江省母嬰保健條例》與《婚姻登記條例》的沖突，應(yīng)在前一個沖突解決之后，按照上位法優(yōu)于下位法的原則，再決定《黑龍江省母嬰保健條例》是否要改變或者撤銷。在這個引發(fā)爭議的立法事件中，實際上存在兩個法律的效力沖突：一高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項選擇題1．以法的效力等級、基本內(nèi)容和制定程序為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為（）。A．根本法和普通法B．國內(nèi)法和國際法C．一般法和特別法D．實體法和程序法2．以法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為（）。A．根本法和特別法B．國內(nèi)法和國際法C．一般法和特別法D．實體法和程序法課堂練習(xí)一、單項選擇題高等教育出版社3．以法規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為（）。A．根本法和特別法B．國內(nèi)法和國際法C．一般法和特別法D．實體法和程序法4．以法的創(chuàng)制方式和表達方式為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為（）。A．公法和私法B．成文法和不成文法C．制定法和判例法D．普通法和衡平法3．以法規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為（）。高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項選擇題1.以下哪些屬于當(dāng)代中國法的正式淵源？（）A．憲法B．行政法規(guī) C．國家和有關(guān)社會組織的政策D．司法機關(guān)的司法判例和法律解釋課堂練習(xí)二、多項選擇題2.以下有關(guān)“法的淵源”的表述中哪些是不正確的？（）A．法的非正式淵源，是指不能被法院適用的法的淵源B．在我國，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等主要是根據(jù)其所調(diào)整的社會關(guān)系而做出的分類C．根據(jù)“條約必須遵守”的原則，一切國際條約和國際慣例均構(gòu)成當(dāng)代我國法的正式淵源之一D．根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，國家政策可以作為我國法院審理案件時的判決依據(jù)。2.以下有關(guān)“法的淵源”的表述中哪些是不正確的？（高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項選擇題1．A；2．A；3．D；4．B二、多項選擇題1.AB；2.ABC課堂練習(xí)參考答案高等教育出版社課堂討論1．當(dāng)代中國主要法的主要淵源是什么？2．法的效力范圍是什么？課堂討論1．當(dāng)代中國主要法的主要淵源是什么？高等教育出版社課堂討論4．案例分析案例一：李某因倒賣外匯于1995年9月被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5年，修改后的刑法實施以后，李某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法沒有此罪名，要求改判無罪。（選自1997年律師資格考試試卷二）。案例二：李某系某國有外貿(mào)公司經(jīng)理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實：1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司損失數(shù)百萬元貨物，導(dǎo)致國家利益遭受特別重大的損失。（選自1999年律師資格考試試卷四）問題：結(jié)合以上兩個案例，分析法的溯及力。課堂討論4．案例分析課后參閱文獻1.[德]魏德士：《法理學(xué)》“第六章”，丁小春、吳越譯，法律出版社2003年版。2.周旺生：“法的淵源與法的形式界分”，載《法制與社會發(fā)展》2005年第4期。3.楊春福：“論法律效力”，載《法律科學(xué)》1997年第1期。4.張根大：“論法律效力”，載《法學(xué)研究》1998年第2期。高等教育出版社課后參閱文獻1.[德]魏德士：《法理學(xué)》“第六章”，丁小春、高等教育出版社第六章法的要素第一節(jié)法的要素釋義第二節(jié)法律概念第三節(jié)法律規(guī)則第四節(jié)法律原則第六章法的要素第一節(jié)法的要素釋義高等教育出版社1.法要素模式的幾種代表性理論2.法律規(guī)則的特點及分類3.法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)法的要素釋義一、法的要素的定義法的要素指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素。第一節(jié)法的要素釋義一、法的要素的定義高等教育出版社二、法的要素的分類西方關(guān)于法要素模式的四種主要理論：“命令”模式規(guī)則模式規(guī)則、政策、原則模式律令、技術(shù)、理想模式二、法的要素的分類“命令”模式高等教育出版社第二節(jié)法律概念一、法律概念釋義法律概念是有法律意義的概念，是認識法律與表達法律的認識之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進行概況而形成的法律術(shù)語。

第二節(jié)法律概念一、法律概念釋義比如，《刑法》第232條：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。這一條款規(guī)定了“故意殺人罪”，這一罪名本身就是一個法律概念；同時，這一罪名又是由“犯罪”、“故意犯罪”、“殺人罪”等概念派生而來的。高等教育出版社比如，《刑法》第232條：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或高等教育出版社[案例]原中央電視臺文藝部主任趙安受賄案[案例]原中央電視臺文藝部主任趙安受賄案相關(guān)法律：《刑法》第385條規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，是受賄罪。待決問題：趙安是否屬于刑法中的“國家工作人員”？高等教育出版社相關(guān)法律：《刑法》第385條規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便高等教育出版社《刑法》第93條規(guī)定：本法所稱國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。《刑法》第93條規(guī)定：本法所稱國家工作人員，是指國二、法律概念的分類依概念涉及的內(nèi)容涉人概念涉事概念涉物概念依概念的功能不同一般法律概念部門法律概念二、法律概念的分類高等教育出版社依概念的確定性程度不同確定性概念不確定性概念依概念涵蓋面大小一般法律概念部門法律概念第二編-《法理學(xué)(第四版)》張文顯主編課件高等教育出版社第三節(jié)法律規(guī)則一、法律規(guī)則釋義法律規(guī)則是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，或是賦予某種事實狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要因素。

第三節(jié)法律規(guī)則一、法律規(guī)則釋義法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)三要素說：假定——處理——制裁二要素說：行為模式——法律后果高等教育出版社法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)法律規(guī)則的特點（一）與個別性命令相比：適用上的重復(fù)性與普遍性（二）與法律原則相比：

1、微觀的指導(dǎo)性

2、可操作性較強

3、確定性程度較高法律規(guī)則的特點高等教育出版社法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則，也不是每一個條文都完整地表述一個規(guī)則或只表述一個法律規(guī)則。法律規(guī)則和法律條文的關(guān)系高等教育出版社二、法律規(guī)則的分類從法律規(guī)則內(nèi)容看授權(quán)性規(guī)則義務(wù)性規(guī)則權(quán)義復(fù)合規(guī)則從法律規(guī)則形式特征看規(guī)范性規(guī)則標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則二、法律規(guī)則的分類高等教育出版社從法律規(guī)則功能上看調(diào)整性規(guī)則構(gòu)成性規(guī)則從法律規(guī)則強制性程度上來看強行性規(guī)則指導(dǎo)性規(guī)則從法律規(guī)則功能上看調(diào)整性規(guī)則高等教育出版社第四節(jié)法律原則一、法律原則釋義法律原則是法律的基礎(chǔ)性真理、原理，或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點。

第四節(jié)法律原則一、法律原則釋義高等教育出版社二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別適用范圍變化速率適用方式二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別高等教育出版社三、法律原則的分類依原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同政策性原則公理性原則依原則的覆蓋面不同基本法律原則具體法律原則依法律原則的內(nèi)容不同實體性法律原則程序性法律原則三、法律原則的分類高等教育出版社四、法律原則的適用[案例]四川瀘州遺贈糾紛案《羊城晚報》：“二奶”爭遺產(chǎn)把原配告上法庭丈夫生前與一女士同居，病危時留下遺囑將其財產(chǎn)分兩部分，一份留給妻子，另一份給“二奶”。丈夫死后，由于妻子拒絕分配財產(chǎn)，“二奶”將“原配夫人”推上被告席，請求法庭判給其按遺囑應(yīng)得的６萬元。四、法律原則的適用高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項選擇題1．《中華人民共和國憲法》第56條規(guī)定：“中華人民共和國公民有依照法律納稅的義務(wù)。”這一規(guī)則是（）。A．規(guī)范性規(guī)則B．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則C．強行性規(guī)則D．構(gòu)成性規(guī)則2．“在住宅區(qū)內(nèi)機動車車速應(yīng)限制在每小時20公里以內(nèi)”這一規(guī)則是（）。A．規(guī)范性規(guī)則B．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則C．強行性規(guī)則D．構(gòu)成性規(guī)則課堂練習(xí)一、單項選擇題高等教育出版社3．根據(jù)內(nèi)容的不同，法律規(guī)則可以劃分為（）。A.授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合規(guī)則B．調(diào)整性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則C.強行性規(guī)則與指導(dǎo)性規(guī)則D．規(guī)范性規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則4．《中華人民共和國婚姻法》第21條第3款規(guī)定：“無勞動能力或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的權(quán)利”該規(guī)定屬于（）。A．規(guī)范性規(guī)則B．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則C．授權(quán)性規(guī)則D．構(gòu)成性規(guī)則3．根據(jù)內(nèi)容的不同，法律規(guī)則可以劃分為（）。高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項選擇題1．綜合各家關(guān)于法律要素的學(xué)術(shù)，法律要素包括（）。A．法律規(guī)則B．法律原則C．法律概念D．法律解釋2．下列關(guān)于法律要素的表述，正確的是（）。A．法律規(guī)則的改變要比法律原則容易B．法律要素包括法律規(guī)則、法律原則、法律概念、法律意識C．法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要要素D．法律原則可以指引人們正確地適用規(guī)則課堂練習(xí)二、多項選擇題高等教育出版社3．判斷一個社會的法律要素質(zhì)量高低的標(biāo)準(zhǔn)通常有（）。A．法律要素涵義的明確性與確定性程度B．法律要素間聯(lián)系的緊密性及協(xié)調(diào)性程度C．法律要素的專門化、技術(shù)化程度D．法律要素的分類的科學(xué)程度3．判斷一個社會的法律要素質(zhì)量高低的標(biāo)準(zhǔn)通常有（）。高等教育出版社課堂練習(xí)三、判斷正誤1．《中華人民共和國刑法》第94條規(guī)定：“本法所稱司法工作人員，是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。”這里的司法工作人員概念和日常生活用語中的司法工作人員概念是不一致的。（）2．法的要素是制定法不可或缺的基本質(zhì)料，習(xí)慣法、判例法中沒有要素。（）課堂練習(xí)三、判斷正誤高等教育出版社3．將法歸結(jié)為單一的“命令”要素的理論，始于法國人博丹，經(jīng)英國法學(xué)家霍布斯，到分析法學(xué)派創(chuàng)始人奧斯丁手中，成為主宰西方法學(xué)一個多世紀的強勢理論。（）4．在法的要素模式——道德原則和法律規(guī)則模式中，道德原則確定法律原則。（）5．我國法學(xué)界長期以來關(guān)于法的要素通行的是“法律規(guī)范”說，將法律歸結(jié)為法律規(guī)范單一模式。（）3．將法歸結(jié)為單一的“命令”要素的理論，始于法國人博丹，經(jīng)英高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項選擇題1．C；2．A；3．A；4．C二、多項選擇題1．ABC；2．ACD；3．ABC三、判斷正誤1．對；2．錯；3．對；4．對；5．對課堂練習(xí)參考答案高等教育出版社課堂討論1．在法學(xué)研究中有哪幾種關(guān)于“法的要素”的分類？2．法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別是什么？3．在司法裁判中，法律原則有哪些功能？課堂討論1．在法學(xué)研究中有哪幾種關(guān)于“法的要素”的分類？課堂討論

[案例]

吳某在找工作過程中四處碰壁，遂花錢購買了偽造的湖南大學(xué)本科畢業(yè)證書，并于2002年4月憑著大學(xué)本科學(xué)歷被某生物科技公司錄用。兩年后，他又從該公司調(diào)入某著名保健品公司擔(dān)任培訓(xùn)主管職務(wù)，雙方訂立了為期一年的勞動合同。工作一段時候后，保健品公司發(fā)現(xiàn)了吳某偽造文憑的事實，遂與其解除了勞動合同。高等教育出版社課堂討論[案例]后來，吳某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，提出自己使用虛假的學(xué)歷證明應(yīng)聘的是生物科技公司而非保健品公司。現(xiàn)保健品公司在自己患膽結(jié)石住院期間單方解除勞動合同，故請求保健品公司支付加班工資2000余元、經(jīng)濟補償金、替代通知期工資等合計2萬余元，并支付停工醫(yī)療期工資近2萬元。高等教育出版社后來，吳某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，提出自己上海市一中院終審認為，誠信是雙方平等自愿、協(xié)商一致訂立勞動合同的前提。保健品公司的招聘要求是應(yīng)聘者應(yīng)具有大學(xué)本科以上的學(xué)歷。雖然吳某使用虛假學(xué)歷進入的是生物科技公司，但保健品公司錄用吳某仍然是基于他有本科學(xué)歷這一虛假前提。顯然吳某違反了誠實信用原則，屬于欺詐行為，直接導(dǎo)致雙方勞動合同無效。對于吳某提出的替代通知期工資、經(jīng)濟補償金、停工醫(yī)療期等要求，屬于勞動法規(guī)定的對勞動者的傾斜性保護。吳某作為勞動合同無效的過錯方，對于上述傾斜保護當(dāng)然不能享受。鑒于吳某已在該崗位付出了勞動，法院判決公司支付吳某加班工資2000余元及病假工資1400元，對吳某的其余訴訟請求均予以駁回。高等教育出版社上海市一中院終審認為，誠信是雙方平等自愿、協(xié)商一致請從法的要素角度分析下述案件中法官斷案的法律依據(jù)。高等教育出版社請從法的要素角度分析下述案件中法官斷案的法律依據(jù)。課后參閱文獻1.[美]羅納德·德沃金：《認真對待權(quán)利》“第二章”，信春鷹、吳玉章譯，中國大百科全書出版社1998年版。2.陳林林：“基于法律原則的裁判”，載《法學(xué)研究》2006年第3期。3.陳金釗：“論法律概念”，載《學(xué)習(xí)與探索》1995年第4期。高等教育出版社課后參閱文獻1.[美]羅納德·德沃金：《認真對待權(quán)利》“第二高等教育出版社第七章法律體系第一節(jié)法律體系的釋義第二節(jié)法律部門及其劃分第三節(jié)當(dāng)代中國的法律體系第七章法律體系第一節(jié)法律體系的釋義高等教育出版社1.法律體系的概念和特點2.法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)3.中國特色社會主義法律體系的構(gòu)成本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)法律體系釋義一、法的體系的概念和特點（一）法律體系的概念：法律體系，是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而成的一個成體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

第一節(jié)法律體系釋義一、法的體系的概念和特點高等教育出版社（二）法律體系的特點法律體系是一個國家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機整體法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一（二）法律體系的特點高等教育出版社二、法律體系與相關(guān)概念之異同法律體系與法制體系法律體系與法學(xué)體系法律體系與立法體系法律體系與法系二、法律體系與相關(guān)概念之異同法律體系：靜態(tài)性法制體系：動態(tài)性高等教育出版社法律體系：靜態(tài)性法制體系：動態(tài)性高等教育出版社法律體系法學(xué)體系性質(zhì)規(guī)范體系思想范疇內(nèi)容相對較小相對較大空間屬國性跨國性法律體系法學(xué)體系性質(zhì)規(guī)范體系思想范疇內(nèi)容相對較小相對較大空間法律體系立法體系組成要素法律部門法律規(guī)范規(guī)范性法律文件法律條文分類標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整對象與調(diào)整方法立法地位效力范圍與效力等級側(cè)重點法所調(diào)整的實際內(nèi)容法的外在表現(xiàn)形式高等教育出版社法律體系立法體系組成法律部門規(guī)范性法律文件分類調(diào)整對象與調(diào)整高等教育出版社第二節(jié)法律部門及其劃分一、法律部門的概念和特點法律部門：按照法律規(guī)范自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。第二節(jié)法律部門及其劃分一、法律部門的概念和特點高等教育出版社二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原則（一）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系法律規(guī)范的調(diào)整方法二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原則法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系（二）法律部門的劃分原則整體性原則均衡原則以現(xiàn)行法律為主，兼顧即將制定的法律高等教育出版社（二）法律部門的劃分原則整體性原則高等教育出版社第三節(jié)當(dāng)代中國的法律體系一、憲法及憲法相關(guān)法二、民商法三、行政法四、經(jīng)濟法五、社會法六、刑法七、訴訟與非訴訟程序法

第三節(jié)當(dāng)代中國的法律體系一、憲法及憲法相關(guān)法高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項選擇題1．法制體系與法律體系的關(guān)系是（）。A．法制體系與法律體系是兩個完全不相關(guān)的概念B．法制體系包含著法律體系C．法律體系說明的是呈靜態(tài)狀的法律本身的體系構(gòu)成，法制體系說明的是呈動態(tài)狀的法制運轉(zhuǎn)機制系統(tǒng)D．法制體系組合在法律體系之中課堂練習(xí)一、單項選擇題高等教育出版社2．下列關(guān)于法律體系的表述中哪種說法未能準(zhǔn)確地把握這一概念的基本特征？（）A．研究我國的法律體系必須以我國現(xiàn)行國內(nèi)法為依據(jù)B．在我國，近代意義的法律體系的出現(xiàn)是在清末沈家本修訂法律后C．盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國的法律體系是統(tǒng)一的D．我國古代法律是“諸法合體”，沒有部門法的劃分，不存在法律體系2．下列關(guān)于法律體系的表述中哪種說法未能準(zhǔn)確地把握這一概念的高等教育出版社3．根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和可稱為（）。A．法規(guī)體系B．立法體系C．法律部門D．法律體系3．根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和可稱為（高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項選擇題1．最早的制定法有（）。A．習(xí)慣法的整理和記載B．法典C．個別立法文件D．最主要的判決的記載課堂練習(xí)二、多項選擇題高等教育出版社2．以下關(guān)于法律體系概念敘述正確的有（）。A．法律體系不僅包括一國正在施行的法律，也包括一國將要制定的法律B．法律體系包括現(xiàn)行的國內(nèi)法和被本國承認的國際法C．法律體系是按照一定的標(biāo)準(zhǔn)進行分類組合，呈現(xiàn)為一個體系化、系統(tǒng)化的相互聯(lián)系的有機整體D．法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)3．劃分部門法的標(biāo)準(zhǔn)有（）。A．法律的調(diào)整方法B．法律所調(diào)整的社會關(guān)系C．社會關(guān)系法律所調(diào)整的機制D．法律的制定時間2．以下關(guān)于法律體系概念敘述正確的有（）。高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項選擇題1．B；2．D；3．C二、多項選擇題1．ACD；2．BCD；3．AB課堂練習(xí)參考答案高等教育出版社課堂討論1．法律體系的特點與劃分標(biāo)準(zhǔn)是什么？2．如何保障法律體系的統(tǒng)一性？3．當(dāng)代中國法律體系主要法律部門有哪些？課堂討論1．法律體系的特點與劃分標(biāo)準(zhǔn)是什么？高等教育出版社課堂討論4．案例分析材料一：“在現(xiàn)代國家中，法不僅必須是它的表現(xiàn)，而且還必須是不因內(nèi)在矛盾而自相矛盾而自相抵觸的自己的一種內(nèi)部和諧一致的表現(xiàn)。”（《馬克思恩格斯選集》第4卷，第702頁）課堂討論4．案例分析材料二：根據(jù)人民網(wǎng)2004年9月15日的報道：在首都各界紀念全國人民代表大會成立五十周年大會上，中共中央總書記、國家主席胡錦濤作重要講話。他說，以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系已經(jīng)初步形成。胡錦濤同志說：“人民代表大會制度的建立，為我國社會主義制度的建立打下了政治基礎(chǔ)，極大地調(diào)動了全國各族人民建設(shè)國家、管理國家的積極性。”材料二：高等教育出版社1954年，第一屆全國人民代表大會成立以后，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會認真落實憲法關(guān)于人民代表大會制度的各項規(guī)定，制定了關(guān)于國家機構(gòu)、經(jīng)濟建設(shè)和社會秩序方面的一批重要法律，全國人民代表大會代表視察制度、全國人民代表大會常務(wù)委員會與全國人民代表大會代表的聯(lián)系制度等一些具體制度也逐步建立和完善。胡錦濤同志說，由于隨后在國家工作的指導(dǎo)上出現(xiàn)了“左”傾錯誤，特別是“文化大革命”的“左”傾嚴重錯誤，人民代表大會制度一度遭到嚴重破壞。1954年，第一屆全國人民代表大會成立以后，全國高等教育出版社課堂討論1978年，中國進入改革開放和現(xiàn)代化建設(shè)新的歷史時期，人民代表大會制度也進入了新的發(fā)展階段。從這一階段開始以來，全國人民代表大會制定了現(xiàn)行憲法和4個憲法修正案。他說：“為了保障人民民主，必須加強社會主義法制，使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威。”課堂討論1978年，中國進入改革開放和現(xiàn)代化建設(shè)高等教育出版社

目前，中國把直接選舉人民代表大會代表的范圍擴大到縣，普遍實行了差額選舉制度。同時，中國還完善了全國人民代表大會常務(wù)委員會的職權(quán)，規(guī)定全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會共同行使國家立法權(quán)，共同監(jiān)督憲法實施。

1978年以來，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定了200多件現(xiàn)行有效的法律，國務(wù)院制定了650多件現(xiàn)行有效的行政法規(guī)，地方人民代表大會及其常務(wù)委員會制定了7500多件現(xiàn)行有效的地方性法規(guī)，民族自治地方的人民代表大會制定了600多件自治條例和單行條例。目前，中國把直接選舉人民代表大會代表的范圍擴大到高等教育出版社課堂討論

胡錦濤同志說，這些法律法規(guī)有力地推動和保障了改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的順利進行。材料三：黨的十六大提出到2010年形成中國特色社會主義法律體系的立法目標(biāo)問題：結(jié)合以上材料，論述中國特色社會主義法律體系。課堂討論胡錦濤同志說，這些法律法規(guī)有力地推動和保課后參閱文獻1.舒文烈：“對劃分法律部門標(biāo)準(zhǔn)幾種主張的看法”，載《江西大學(xué)學(xué)報》1987年第3期。2.[俄]B.B.拉扎列夫主編：《法與國家的一般理論》，王哲等譯，法律出版社1999年版。3.黃文藝：“法律體系形象之解構(gòu)與重構(gòu)”，載《法學(xué)》2008年第2期。高等教育出版社課后參閱文獻1.舒文烈：“對劃分法律部門標(biāo)準(zhǔn)幾種主張的看法”高等教育出版社第八章權(quán)利和義務(wù)第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概念第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系第八章權(quán)利和義務(wù)第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀高等教育出版社1.法律權(quán)利和法律義務(wù)的概念及特點2.權(quán)利和義務(wù)的多種分類3.權(quán)利和義務(wù)之間的關(guān)系本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念托馬斯·阿奎那美國獨立宣言第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概二、中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念法者，所以興功懼暴也；律者，所以定分止?fàn)幰玻涣钫撸粤钊酥乱病７烧钫撸裘褚?guī)矩繩墨也。——《管子·七臣七主》高等教育出版社二、中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念法者，所以興功懼暴也；律者，高等教育出版社第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運行和操作的整個過程。權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值。第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇高等教育出版社二、權(quán)利和義務(wù)的釋義權(quán)利和義務(wù)的八種理解：“資格說”、“主張說”、“自由說”、“利益說”、“法力說”、“可能說”、“規(guī)范說”、“選擇說”。

二、權(quán)利和義務(wù)的釋義高等教育出版社法律權(quán)利和義務(wù)的定義法律權(quán)利：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。法律義務(wù)：設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。法律權(quán)利和義務(wù)的定義法律權(quán)利和義務(wù)的特點：具有實在性是統(tǒng)治階級或統(tǒng)治集團意志的體現(xiàn)具有明確的界限是工具而非目的

高等教育出版社法律權(quán)利和義務(wù)的特點：高等教育出版社第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類根據(jù)存在形態(tài)：應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實權(quán)利和義務(wù)

根據(jù)所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的重要程度：基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)

第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類根據(jù)存在形態(tài)：根據(jù)效力范圍：一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)根據(jù)權(quán)利之間或義務(wù)之間的因果關(guān)系：第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)根據(jù)效力范圍：高等教育出版社根據(jù)權(quán)利主體實現(xiàn)意志和利益的方式：行動權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù)

根據(jù)權(quán)利主體的不同：個體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)

根據(jù)權(quán)利主體實現(xiàn)意志和利益的方式：高等教育出版社第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系一、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系二、數(shù)量上的等值關(guān)系三、功能上的互補關(guān)系四、價值意義上的主次關(guān)系

第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系一、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項選擇題1．以下關(guān)于西方思想史上權(quán)利概念的說法錯誤的是（）。A．在羅馬法中沒有確定的、單獨的權(quán)利概念和權(quán)利分類B．中世紀末期權(quán)利觀念逐漸成為普遍的社會意識C．19世紀中期以后，“權(quán)利”和“義務(wù)”被作為法律（法學(xué)）的基本概念總結(jié)出來，權(quán)利和義務(wù)研究進入實證化階段D．20世紀初期，英美自然法法學(xué)家擺脫權(quán)利分析中的形式主義和簡單化，而注重分析權(quán)利概念包含的豐富內(nèi)容，深化了對權(quán)利的理解課堂練習(xí)一、單項選擇題高等教育出版社2．關(guān)于中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念，以下說法正確的是（）。A．在中國古代，“權(quán)利”和“義務(wù)”的詞語已經(jīng)出現(xiàn)，并且已具有現(xiàn)代意義上的法定權(quán)利義務(wù)的觀念B．中國古代有關(guān)權(quán)利和義務(wù)及其社會價值的觀念、思想、理論相當(dāng)匱乏C．法家的代表人物管仲所說的，社會之需要法律，在于“定分止?fàn)帯保鋵嵸|(zhì)并非要明確權(quán)利和義務(wù)及各自的界限D(zhuǎn)．法律權(quán)利和義務(wù)概念在中國的出現(xiàn)是19世紀西學(xué)東漸之后的事情，經(jīng)歷了漫長的從感性到知性再到理性的認知過程2．關(guān)于中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念，以下說法正確的是（高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項選擇題1．從權(quán)利和義務(wù)的存在形式可以將權(quán)利和義務(wù)劃分為（）。A．應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)B．習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)C．法定權(quán)利和義務(wù)D．現(xiàn)實權(quán)利和義務(wù)2．以下哪些原則是我國憲法規(guī)定的公民的基本義務(wù)（）。A．維護國家統(tǒng)一與民族團結(jié)B．依法納稅C．依法服兵役D．遵守憲法和法律課堂練習(xí)二、多項選擇題高等教育出版社3．以下哪些原則是我國憲法規(guī)定的公民的基本權(quán)利也是公民的基本義務(wù)（）。A．勞動權(quán)B．受教育權(quán)C．休息權(quán)D．檢舉權(quán)4．（）屬于第二性權(quán)利。A．恢復(fù)原狀B．停止侵害C．起訴權(quán)D．締約權(quán)3．以下哪些原則是我國憲法規(guī)定的公民的基本權(quán)利也是公民的基本高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項選擇題1．D；2．D二、多項選擇題1．ABCD；2．ABCD；3．AB；4．ABC課堂練習(xí)參考答案高等教育出版社課堂討論1．為什么說權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇？2．權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系是什么？3．為什么說現(xiàn)代法律是以權(quán)利為本位的？課堂討論1．為什么說權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇？課堂討論[案例]某甲有一架500萬像素的“索尼”數(shù)碼照相機。其同事某乙因到外地旅游，借用該相機。但因途中保管不善，相機遭損毀。歸來時，某乙購買一架300萬像素“佳能”數(shù)碼相機作為賠償，甲不允，遂至法院起訴，要求賠償其所借出的相同型號的相機。法院審理后對此予以支持。問題：本案中某甲享有哪些權(quán)利？其中的哪種權(quán)利是一般權(quán)利？哪種權(quán)利是特殊權(quán)利？高等教育出版社課堂討論[案例]課后參閱文獻1.張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》，中國政法大學(xué)出版社1993年版。2.張恒山：“論法的義務(wù)為重心：兼評‘權(quán)利本位說’”，載《中國法學(xué)》1990年第5期。3.趙明：“近代中國對‘權(quán)利’概念的接納”，載《現(xiàn)代法學(xué)》2002年第2期。高等教育出版社課后參閱文獻1.張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》，中國政法大學(xué)出高等教育出版社第九章法律行為第一節(jié)法律行為釋義第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)第三節(jié)法律行為的分類第九章法律行為第一節(jié)法律行為釋義高等教育出版社1.法律行為的概念2.法律行為的結(jié)構(gòu)3.法律行為的基本分類本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)法律行為釋義一、行為與法律行為的界定行為是人們在一定目的、欲望、意識、意志支配下所做出的外部舉動。法律行為指人們所實施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。第一節(jié)法律行為釋義一、行為與法律行為的界定二、法律行為的基本特征

社會性法律性意志性高等教育出版社二、法律行為的基本特征社會性[案例]延安黃碟事件思考：夫妻在家看黃碟是否是私人事務(wù)？警察是否有權(quán)干預(yù)這類事務(wù)？高等教育出版社[案例]延安黃碟事件高等教育出版社第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)一、法律行為的內(nèi)在方面動機——目的——認知能力二、法律行為的外在方面行為——手段——結(jié)果第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)一、法律行為的內(nèi)在方面[案例]馬加爵故意殺人案試分析馬家爵法律行為的相關(guān)結(jié)構(gòu)高等教育出版社[案例]馬加爵故意殺人案高等教育出版社第三節(jié)法律行為的分類（一）根據(jù)行為主體性質(zhì)和特點的分類根據(jù)行為主體的特性不同個人行為集體行為國家行為根據(jù)主體意思的表示形式單方行為多方行為根據(jù)主體實際參與行為的狀態(tài)自主行為代理行為第三節(jié)法律行為的分類（一）根據(jù)行為主體性質(zhì)和特點的分類高等教育出版社（二）根據(jù)行為的法律性質(zhì)的分類根據(jù)行為是否符合法律的內(nèi)容要求合法行為違法行為根據(jù)行為的公法性質(zhì)或私法性質(zhì)公法行為私法行為（二）根據(jù)行為的法律性質(zhì)的分類高等教育出版社（三）根據(jù)行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系的分類根據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同積極行為消極行為根據(jù)行為之主從關(guān)系主行為從行為（三）根據(jù)行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系的分類高等教育出版社（四）根據(jù)行為構(gòu)成要件的分類根據(jù)行為是否通過意思表示（意思）表示行為非表示行為根據(jù)行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件要式行為非要式行為根據(jù)行為之有效程度完全行為不完全行為（四）根據(jù)行為構(gòu)成要件的分類高等教育出版社課堂練習(xí)一、多項選擇題1．判斷一個行為的法律性質(zhì)和類別，除了要看有沒有法律規(guī)定和有什么樣的部門法規(guī)定以外，還應(yīng)當(dāng)參考以下標(biāo)準(zhǔn)（）：A．行為的主體B．行為的程序C．行為的時效D．行為的客體課堂練習(xí)一、多項選擇題高等教育出版社2．法律行為的特征是（）。A．法律行為是具有社會意義的行為B．法律行為具有法律性C．法律行為具有意志性D．法律行為是能夠為人們的意志所控制的行為3．以下哪些是事實行為（）。A．先占B．贈與C．遺失物的拾得D．埋藏物的發(fā)現(xiàn)2．法律行為的特征是（）。高等教育出版社課堂練習(xí)二、判斷正誤1．法律行為包括合法行為和違法行為，但僅包括表示行為，不包括事實行為。（）2．一般意思上的“法律行為”是各法律部門中的行為現(xiàn)象的高度抽象。（）3．在刑法中，認識錯誤可構(gòu)成免責(zé)的前提。（）課堂練習(xí)二、判斷正誤高等教育出版社4．馬克思在評論普魯士萊茵省林木盜竊法時說到：“我只是由于表現(xiàn)自己，只是由于踏入現(xiàn)實的領(lǐng)域，我才進入受立法者支配的范圍。對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的對象。”這句話表明了，人的意志或意思只有外化為行動并對身外之世界（對象）產(chǎn)生影響，它才能成為法律調(diào)整的對象。（）5．當(dāng)法律要求行為人做出消極行為時他/她可以做出積極行為。（）4．馬克思在評論普魯士萊茵省林木盜竊法時說到：“我只是由于表高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、多項選擇題1．ABC；2．ABCD；3．ACD二、判斷正誤1．錯；2．對；3．錯；4．對；5．錯課堂練習(xí)參考答案高等教育出版社課堂討論[案例]2002年10月，重慶郵電學(xué)院法律與經(jīng)濟學(xué)院兩名19歲大學(xué)生因發(fā)生婚前性行為，致使女生懷孕，被校方以“品行不端，道德敗壞”為由勒令退學(xué)。后來，這兩名學(xué)生向重慶市南岸區(qū)人民法院提出訴訟，認為學(xué)校的處分決定事實不清、定性錯誤，適用規(guī)定不當(dāng)，學(xué)校作出的勒令退學(xué)的處分剝奪了其根據(jù)憲法享有的受教育權(quán)，法律依據(jù)不足，應(yīng)予撤銷。課堂討論[案例]南岸區(qū)法院受理后依法組成合議庭，對案件進行審理后認為該案不屬于人民法院受案范圍，于2003年1月作出了駁回原告起訴的裁定。兩名學(xué)生隨后向重慶市第一中級人民法院提起上訴。重慶市第一中級人民法院審理后認為，重慶郵電學(xué)院對兩名學(xué)生的處分決定不是行政處罰行為，屬于法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)組織的內(nèi)部行政行為。不具有可訴性。三月初，該院作出駁回上訴，維持原裁決的終審裁定。問題：這兩名學(xué)生的婚前性行為是否是法律行為？高等教育出版社南岸區(qū)法院受理后依法組成合議庭，對案件進行審理后課后參閱文獻1.張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》“第二章”，中國政法大學(xué)出版社1993年版。2.朱慶育：“法律行為概念疏證”，載《中外法學(xué)》2008年第3期。3.舒國瀅、艾群：“法律行為概念與結(jié)構(gòu)：一個學(xué)理的探討”，載《研究生法學(xué)》1998年第4期。高等教育出版社課后參閱文獻1.張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》“第二章”，中國高等教育出版社第十章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類第二節(jié)法律關(guān)系的主體第三節(jié)法律關(guān)系的客體第四節(jié)法律關(guān)系的形成、變更與消滅第十章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類高等教育出版社1.法律關(guān)系的含義和特征2.法律關(guān)系的主體和客體要素3.法律事實的概念和種類本章重點提示：本章重點提示：高等教育出版社第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類一、法律關(guān)系釋義法律關(guān)系是法所構(gòu)建或調(diào)整的、以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。

第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類一、法律關(guān)系釋義法律關(guān)系具有如下特征：法律關(guān)系是以法律規(guī)范為基礎(chǔ)形成的社會關(guān)系法律關(guān)系是法律主體之間的社會關(guān)系法律關(guān)系是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系高等教育出版社法律關(guān)系具有如下特征：高等教育出版社二、法律關(guān)系的分類（一）憲法法律關(guān)系與其他部門法律關(guān)系（二）調(diào)整性法律關(guān)系與創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系（三）縱向（隸屬）法律關(guān)系與橫向（平權(quán)）法律關(guān)系（四）雙邊法律關(guān)系與多邊法律關(guān)系（五）第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系二、法律關(guān)系的分類高等教育出版社

法律關(guān)系是怎樣構(gòu)造出來的？法律關(guān)系的形成，源于法律對自發(fā)的社會交往過程的介入。黑市交易與合同交易的區(qū)別是什么？當(dāng)政府把一種“關(guān)系”或互動納入法律的調(diào)整范圍，意味著“授權(quán)”“特定的機構(gòu)”按照特定的程序，介入普通社會成員之間的互動過程，對自發(fā)的互動施加相應(yīng)的干預(yù)，從而為自發(fā)的社會互動添加了新的變量，左右或者改進互動的模式。受到這種形式的干預(yù)的“關(guān)系”或互動過程即為法律關(guān)系。課堂討論法律關(guān)系是怎樣構(gòu)造出來的？課堂討論高等教育出版社第二節(jié)法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體，是指在法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個人。

第二節(jié)法律關(guān)系的主體一、法律關(guān)系主體的種類自然人組織國家高等教育出版社一、法律關(guān)系主體的種類高等教育出版社二、法律關(guān)系主體的資格（一）權(quán)利能力：又稱權(quán)利義務(wù)能力，是法律關(guān)系主體依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。

二、法律關(guān)系主體的資格

思考：在自然人出生前或死亡后，如果遭受某種侵害，其能否得到法律上的救濟和保護？

[案例]我國首例胎兒健康損害賠償案

“小石頭”拿著放大鏡看書高等教育出版社思考：在自然人出生前或死亡后，如果遭受某種侵害，其能否

（二）行為能力：是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。確定公民有無行為能力的標(biāo)準(zhǔn)高等教育出版社（二）行為能力：是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實際行高等教育出版社公民的行為能力問題，是由法律予以規(guī)定的。

世界各國的法律，一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。公民的行為能力問題，是由法律予以規(guī)定的。

世界各國法人與公民在行為能力問題上的不同第一，公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定；第二，公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時存在的，而法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時產(chǎn)生和同時消滅的。高等教育出版社法人與公民在行為能力問題上的不同高等教育出版社公民和法人的權(quán)利能力和行為能力比較：公民具有權(quán)利能力卻不一定同時具有行為能力，公民喪失行為能力也并不意味著喪失權(quán)利能力。與此不同，法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時產(chǎn)生和同時消滅的。法人一經(jīng)依法成立，就同時具有權(quán)利能力和行為能力，法人一經(jīng)依法撤銷，其權(quán)利能力和行為能力就同時消滅。

公民和法人的權(quán)利能力和行為能力比較：高等教育出版社一、法律關(guān)系客體的概念和特征法律關(guān)系的客體，是法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介，是法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所指向、影響、作用的對象。第三節(jié)法律關(guān)系的客體一、法律關(guān)系客體的概念和特征第三節(jié)法律關(guān)系的客體法律關(guān)系客體的特點：

（一）客觀性

（二）可控性

（三）有用性高等教育出版社法律關(guān)系客體的特點：二、法律關(guān)系客體的種類

（一）物

（二）人身、人格

（三）智力成果（四）行為

（五）信息高等教育出版社二、法律關(guān)系客體的種類[案例]銷售月球土地案思考：月球土地能否成為我國法律關(guān)系的合法客體？

高等教育出版社[案例]銷售月球土地案思考：月球土地能否成為我國法律關(guān)高等教育出版社第四節(jié)法律關(guān)系的形成、變更與消滅一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件法律關(guān)系形成、變更和消滅有兩個主要條件：一是法律規(guī)范；二是法律事實。其中，法律事實是前提性條件，它是法律規(guī)范與法律關(guān)系聯(lián)系的中介。

“法律事實”，即法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。第四節(jié)法律關(guān)系的形成、變更與消滅一、法律關(guān)系形成、變更與消高等教育出版社二、法律事實的種類（一）依是否以人們意志為轉(zhuǎn)移：法律事件與法律行為二、法律事實的種類高等教育出版社法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。包括社會事件和自然事件印尼海嘯法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系高等教育出版社法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的，以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。例如：我國合同法第21條：承諾是受要約人同意要約的意思表示。第25條：承諾生效時合同成立。法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的，以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)高等教育出版社法律事實問題的復(fù)雜性：（1）同一個法律事實可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。例如，工傷致死，不僅可以導(dǎo)致勞動關(guān)系、婚姻關(guān)系的消滅，而且也導(dǎo)致勞動保險合同關(guān)系、繼承關(guān)系的產(chǎn)生。（2）兩個或兩個以上的法律事實引起同一個法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。法學(xué)上，人們常常把兩個或兩個以上的法律事實所構(gòu)成的一個相關(guān)的整體，稱為“事實構(gòu)成”。法律事實問題的復(fù)雜性：（1）同一個法律事實可以引起多種法律關(guān)（二）依法律事實的存在形式：肯定式法律事實與否定式法律事實（二）依法律事實的存在形式：高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項選擇題1.根據(jù)法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以將法