歡迎下載內(nèi)容僅供參考篇一:無資質(zhì)建設(shè)工程施工合同無效代理詞審判長、審判員：我受本案被告（反訴原告）襄城縣源茂新型建材有限公司的委托,擔(dān)任其訴訟代理人參加本案的各項訴訟活動。鑒于本案的雙方當(dāng)事人對事實部分爭議較大,我先就本案的事實簡要陳述如下：2008本訴原告、反訴被告）與襄城縣源茂新型建材有限公司（司)協(xié)商由張群德為源茂公司建熟料庫一事，約定倉庫為混凝土基礎(chǔ)和立柱、屋頂為鋼結(jié)構(gòu)工,2008年7張群德建造該倉庫的鋼結(jié)構(gòu)屋頂，2008年9月底，倉庫基本完工，經(jīng)源茂公司檢查發(fā)現(xiàn)倉庫屋頂存在大梁下沉變形的情形，要求在每間大梁中間加一立柱支撐，防止倒塌。張群德本人也并表示同意維修，但卻以沒錢為由將修復(fù)工作一拖再拖，源茂公司也一20091112日上午倉庫徹底倒塌。,源茂180元㎡×1470㎡=264600元。上述事實均有經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證的證據(jù)支持，現(xiàn)依據(jù)上述事實和相關(guān)法律，就合議庭歸納的焦點和相關(guān)問題發(fā)表以下代理意見：一、本案為建設(shè)工程施工合同，不是普通的加工承攬合同。《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程.”()第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動，實施對建筑活動的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。”《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》第二類第八項即是對鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì).不同等級的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)不同，每個等級可承包工程的范圍也不同。基于以上規(guī)定，我們可以確定,鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包企業(yè)屬于建筑業(yè)企業(yè)，所從事的活動應(yīng)為建筑活動，因建筑活動所簽訂的合同也應(yīng)為建設(shè)工程合同，具體到本案，張群德為鋼結(jié)構(gòu)工程的承包人，負(fù)責(zé)具體施工,源茂公司支付工程價款，應(yīng)為建設(shè)工程施工合同，由此引發(fā)的糾紛也應(yīng)為建設(shè)工程施工合同糾紛。,在法律對建設(shè)工程施工合同有企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》、《合同法》第十六章等關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律法規(guī)。..”的合同無效。從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,方可在其資質(zhì)等級許.”:“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得."《建筑法》是全國人大常委會通以上這些規(guī)定都是對于建筑施工企業(yè)的強制性規(guī)定，建筑施工企業(yè)在未取得資質(zhì)證書的情況下是不能承攬工程的。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱解釋）第一條更是明確規(guī)定：未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)的承包人所訂立的建設(shè)工程施工合同無效。本案中，張群德在承建該工程時沒有取得任何等級的建筑企業(yè)設(shè)計資質(zhì)和施工資質(zhì)，因此本案所涉的建筑施工合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效合同關(guān)系.合同的無效是法定的，不因當(dāng)事人之間的約定或提前告知而改變，因此張群德所主張的其在雙方商定合同內(nèi)容時就已告知源茂公司自己沒有資質(zhì)的說法不能改變合同無效的性質(zhì)。三、張群德承建倉庫的主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量嚴(yán)重不合格，無權(quán)要求源茂公司支付工程款。張群德所建倉庫完工后一個月即發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重質(zhì)量問題（)，但其卻遲遲不予20091112日（建成一年后）全部倒塌，倒塌的事實證明張群德所而且其在庭審中并未提供任何應(yīng)當(dāng)提供的、證明其恰當(dāng)履行合同的證據(jù)，.《解釋》第三條明確規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款工程質(zhì)量是否合格，是承包人履行建設(shè)工程施工合同的主要內(nèi)容，需要承包人而證明其工程質(zhì)量嚴(yán)重不合格。因此，張群德要求支付工程款的主張，法院依法不應(yīng)支持。.《合同法》第二百八十二條:“因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財《建筑法》第五十八條、第六十條、第七十三合格的工程所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。,因此其應(yīng)當(dāng)對倉庫倒塌給源茂公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。而源茂公司的最直接損失就是重建費用264600元。綜上所述，本案當(dāng)事人雙方之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)篇二:無資質(zhì)實際施工人借用資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程合同無效無資質(zhì)實際施工人借用資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程合同無效(本文為原創(chuàng)作品,未經(jīng)作者書面授權(quán),禁止轉(zhuǎn)載）案件要旨：沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同無效。但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持.,方文亮與金土地公,因作為實際施工人的方文亮系公民個人不具有拆遷資格，借用了金土地,但該工程已經(jīng)南水北調(diào)工程建設(shè)指揮部辦公室驗收合決并無不當(dāng)，因而駁回上訴，維持原判。一、案件來源52號民事判決，河南省焦作市中級人民法院(2012)46號本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題,對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。二、基本案情200953日，金土地公司與馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂了一份房屋拆除合同，工程地點馬村區(qū)水采社區(qū)，造價68。52009552009年520200972日，原告方文亮與金土地公司補簽了一份合作協(xié)議書，由原告方以金土200982668.5萬元.2009722萬元工程管理費。原告方文亮給被告(2008)4005374號完稅證系虛假的，致使金土地公司為此補25100.70元并受到稅務(wù)機關(guān)的行政處罰，其中偽造發(fā)票和完稅證處罰4000元，長5000元。現(xiàn)原告與金土地公司就68.5形成訴訟。三、法院審理金土地公司與馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂的房屋拆除合同方文亮與金土地公司簽訂的合作協(xié)議書，因作為實際施工人的方文亮系公即本案原告方文亮。655899。30元及利息（20111124日起至判決確定的給付之日止，按中國人民銀行同期貸款利率計息二、駁回原告其他訴訟請求。訴訟費10480元由被告沁陽..1。本案爭執(zhí)的68。5萬元工程款是我72日公司與方文亮補簽的《合作協(xié)議書,2。我公司委托方文亮作為代理人處理招標(biāo)、投標(biāo)有年6月25日左右，馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室通知我公司簽訂《房屋拆除合200972日在工程早已結(jié)束的情況下與南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室補簽了《房屋拆除合同》，同日與方文亮簽訂了《合作協(xié)議書》。原判認(rèn)定方文亮。一審?fù)徶校夜境姓J(rèn)該工程廢舊物資.二、原判適我公司并沒有將資質(zhì)借于方文亮使用，也沒有讓方文亮以我公司名義進(jìn)行施,發(fā)回重審。被上訴人方文亮辯稱，一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，判決正確，工程款應(yīng)該給我。.根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯意見，經(jīng)征,法院確定案件的爭議焦點是：上訴人是否應(yīng)給付方文亮655899。30元及利息。1.該工程款是上訴人和馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂的拆除合同應(yīng)當(dāng)?shù)墓こ炭?2,200972200953日。上訴人金土地公司提交一份新證據(jù)，2008429日馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室邀請函一張，以此證明委托方文亮參加投標(biāo)。被上訴人方文亮認(rèn)為，對證據(jù)的真實性無異議,但稱該邀請函是其給上訴人送去的，活也是我干的，上訴人應(yīng)支付我工程款及利息,理由同一審.原審被告郭道亮對該證據(jù)無異議。并同意上訴人的意見.二審法院認(rèn)為，本案系建設(shè)工程施工合同糾紛。被上訴人方文亮用上訴人金土地公司的資質(zhì)中標(biāo)了南水北調(diào)拆遷工程，并組織人員實際施工，按照權(quán)利義務(wù)對等的原則，其應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆摴こ涛刺峁┏浞肿C據(jù)證明委托的事實存在，一審判決并無不當(dāng)，法院予以維持。依法判決駁回上訴，維持原判。四、與本案及類似案例有關(guān)的法規(guī)索引《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題篇三：無資質(zhì)建設(shè)公司承接工程想承接工程可以根據(jù)工程的種類及甲方的要求來承接工程，一,如果必須供資質(zhì)證書的話，可以掛靠一家有資質(zhì)證書的公司，交一些掛靠費用就可以了首先，在建筑業(yè)里沒有資質(zhì)也就意味著建筑企業(yè)沒有能力做這個工程，其次，建筑企業(yè)有大,以后恐怕這樣的工程不好接了。取得資質(zhì)的企業(yè)可以根據(jù)資質(zhì)所允許的范圍去承接工程，進(jìn)行招投標(biāo)活動。但在承接工程或,以防弄虛作假，目前能查企業(yè)資質(zhì)筑行業(yè)的企業(yè)資質(zhì)信息，包括：企業(yè)注冊資本、聯(lián)系方式、主增項資質(zhì)情況、企業(yè)獲獎信息、企業(yè)處罰信息、以及代表工程業(yè)績等，而且查詢方便.建筑行業(yè)國家二級資質(zhì)以上的企業(yè)才能施工的活，不具有這個資質(zhì)，就沒有這個能力施工和管理，也就沒人敢給你干。沒有這,但真正能申請通過的卻為.經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。案件情況：20125xxxxxx開發(fā)公司簽訂了《建設(shè)工程施工,xx負(fù)責(zé)室內(nèi)裝修。該工程實際是由唐xxxx二人與長xxxx實際xx共同組織進(jìn)場施工。在施工過程中，因設(shè)計的原因，被告同xx201311,xx與唐xx期間，被告分四次通過銀行轉(zhuǎn)賬已支付了部分工程款，之后原告多次以長春xx建設(shè)工程有限公司的名義要求被告支付剩余的工程款，被告均借故拖延，李xxxx無奈，遂以實際施工人的名.法院認(rèn)為：涉案工程的投資、施工、結(jié)算整個過程雖然是以長春xx建設(shè)工程有限公司的名義完成，但是實際進(jìn)行投資、組織工人施工、往來結(jié)算等行為均是由李xxxx完成，表現(xiàn)出實際施工的xx,并作為施工方代表參加工程竣工驗收并簽字確認(rèn)，這些證據(jù)充分說明了涉案工程是由原告李xx實際xx最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》之規(guī)定,原告李xx作為實際施工人有權(quán)起訴被告追討剩余的工程款.律師分析：,理，發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案中，李xx借用有資質(zhì)的長春xx.雖然不是合同的相對方，但作為實際出資人，在建設(shè).沒有資質(zhì)的施工企業(yè)或包工頭掛靠有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位有哪些法律風(fēng)險？掛靠，是指單位或個人,在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下,借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向該資質(zhì)施工企業(yè)交納相應(yīng)“管理費”的行為。禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范以及本公司的名義承攬工程。掛靠一般具有如下特點：(1)掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格，或者雖有從事建筑活動的資格，但沒有具備與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級；（2）被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書，但缺乏承攬該工程項"“"而不“"僅僅停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟責(zé)任等。(4）以“合法”的勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為.因掛靠產(chǎn)生的法律后果，掛靠當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)對法律后果承擔(dān)民事法律責(zé)任：1、掛靠經(jīng)營關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同，一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴。(最高法院《民訴法意見》第43條規(guī)定:“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”）,,不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。2、掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效。雙方應(yīng)分別承擔(dān)過錯責(zé)任；3,被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設(shè)單位也有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。4、施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件.因此，對于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包