1、泓域/醫用防護口罩公司企業知識產權管理醫用防護口罩公司企業知識產權管理xxx集團有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113684227 一、 產業環境分析 PAGEREF _Toc113684227 h 3 HYPERLINK l _Toc113684228 二、 加快產業結構升級，推進產業高端化 PAGEREF _Toc113684228 h 4 HYPERLINK l _Toc113684229 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc113684229 h 4 HYPERLINK l _Toc113684230 四、 研發環節的知識產權管理 P

2、AGEREF _Toc113684230 h 5 HYPERLINK l _Toc113684231 五、 供應鏈上的知識產權管理 PAGEREF _Toc113684231 h 13 HYPERLINK l _Toc113684232 六、 知識產權保護管理 PAGEREF _Toc113684232 h 26 HYPERLINK l _Toc113684233 七、 知識產權維持管理 PAGEREF _Toc113684233 h 51 HYPERLINK l _Toc113684234 八、 知識消費概述 PAGEREF _Toc113684234 h 71 HYPERLINK l _T

3、oc113684235 九、 知識消費的特征 PAGEREF _Toc113684235 h 74 HYPERLINK l _Toc113684236 十、 馳名商標的保護 PAGEREF _Toc113684236 h 81 HYPERLINK l _Toc113684237 十一、 商標的概念、功能 PAGEREF _Toc113684237 h 85 HYPERLINK l _Toc113684238 十二、 知識產權法律淵源 PAGEREF _Toc113684238 h 88 HYPERLINK l _Toc113684239 十三、 我國知識產權法律制度的發展歷程 PAGEREF

4、_Toc113684239 h 91 HYPERLINK l _Toc113684240 十四、 項目基本情況 PAGEREF _Toc113684240 h 93 HYPERLINK l _Toc113684241 十五、 項目風險分析 PAGEREF _Toc113684241 h 95 HYPERLINK l _Toc113684242 十六、 項目風險對策 PAGEREF _Toc113684242 h 98 HYPERLINK l _Toc113684243 十七、 組織機構管理 PAGEREF _Toc113684243 h 99 HYPERLINK l _Toc113684244

5、 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc113684244 h 99產業環境分析烏魯木齊，通稱烏市，舊稱迪化，是新疆維吾爾自治區首府，國務院批復確定的中國西北地區重要的中心城市和面向中亞西亞的國際商貿中心。截至2018年，全市下轄7個區、1個縣，總面積14216.3平方千米，建成區面積436平方千米，常住人口350.58萬人，城鎮人口261.57萬人，城鎮化率74.61%。烏魯木齊地處中國西北地區、新疆中部、亞歐大陸中心、天山山脈中段北麓、準噶爾盆地南緣，毗鄰中亞各國，是新疆的政治、經濟、文化、科教和交通中心，世界上距離海洋最遠的大城市，有亞心之都的稱呼，是第二座亞歐大陸橋中國西部橋頭堡和中

6、國向西開放的重要門戶，并被列入吉尼斯世界紀錄大全，是世界上最內陸、距離海洋和海岸線最遠的大型城市（2500千米）。西漢初年，漢朝即置戊己校尉在烏魯木齊近處的金滿（吉木薩爾）設營屯田，維護絲路北道安全；唐朝時期在天山北麓設置庭州；清朝乾隆二十年（1755年）因清朝在新疆駐軍開始大規模開發，乾隆二十八年（1763年）清乾隆擴建筑城，改稱迪化；1884年迪化為新疆省省會，從此成為全疆的政治中心；1954年迪化改稱烏魯木齊，蒙古語里意為優美的牧場。烏魯木齊還是全國文明城市、國家園林城市、全國雙擁模范城市、中國優秀旅游城市、全國民族團結進步模范城市。2018年11月，入選中國城市全面小康指數前100名；

7、12月，入選2018中國大陸最佳商業城市100強。2019年12月，國家民委命名烏魯木齊市為全國民族團結進步示范市。加快產業結構升級，推進產業高端化加強技術迭代升級。支持企業加快技術改造，開拓產品在醫療健康、海洋工程、高效過濾、安全防護等領域的高端化應用。充分應用質量、能耗、安全生產、環保等技術標準、法律法規淘汰落后產能。梯度培育優質企業。支持優勢企業兼并重組，培育創新能力突出、具有生態主導權和核心競爭力的龍頭企業。引導企業深耕細分領域，培育專精特新“小巨人”企業。加強大中小企業多維度協作，形成良好產業生態。推進先進產業集群建設。推動產業集群建設高水平公共服務平臺，加快要素資源引進力度和更新速

8、度，完善產業鏈條，升級制造能力，優化產品結構。推進非織造布、防護用紡織品、高溫過濾用紡織品產業集群建設，提高集群產業鏈配套能力和核心競爭能力。必要性分析1、現有產能已無法滿足公司業務發展需求作為行業的領先企業，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度，產品銷售形勢良好，產銷率超過 100%。預計未來幾年公司的銷售規模仍將保持快速增長。隨著業務發展，公司現有廠房、設備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優化生產流程、強化管理等手段，不斷挖掘產能潛力，但仍難以從根本上緩解產能不足問題。通過本次項目的建設，公司將有效克服產能不足對公司發展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎。2、公司產品結構升

9、級的需要隨著制造業智能化、自動化產業升級，公司產品的性能也需要不斷優化升級。公司只有以技術創新和市場開發為驅動，不斷研發新產品，提升產品精密化程度，將產品質量水平提升到同類產品的領先水準，提高生產的靈活性和適應性，契合關鍵零部件國產化的需求，才能在與國外企業的競爭中獲得優勢，保持公司在領域的國內領先地位。研發環節的知識產權管理（一）技術研發與專利管理1、專利權屬管理一般而言，作為職務成果的專利申請權與專利權都歸屬于雇用單位，此點為法律所明確。企業無須與員工特別約定，也可依法律之規定，直接取得這些職務成果的知識產權。但是，企業應當在員工新進的崗前培訓或職業手冊中，特別告訴員工職務成果歸單位所有的

10、事實。因為員工并非法律人士，未必了解這些規定。企業履行告知義務后，能讓員工明確職務成果的法律歸屬，以避免因不知法律規定而擅自處置的情形發生。此外，這種告知義務，也表明企業對權利歸屬的重視程度，以警示員工不要惡意處置職務成果，否則會帶來相應的法律責任。從專利糾紛的角度，確定專利權歸屬這個問題不容忽視。專利權糾紛可分為“權屬糾紛”“合同糾紛”和“侵權糾紛”等，而有些“侵權糾紛”案件的審理，首先面臨的也是權屬的確定問題。也就是說，專利的權屬不確定，侵權也就無法確定。盡管我國現行專利法上對權屬問題有所規定，但仍不夠清晰，這也是實踐中經常發生權屬爭端的一個重要原因。如果能夠通過合同在有關當事人之間明確約

11、定專利權的歸屬，則會減少此類糾紛發生的機會，從而避免不必要的訴訟及花費。如果企業要避免與員工就職務成果發生爭執，只是簡單的引用法律聲明職務成果歸企業所有，并不能解決問題，因為員工會對什么是職務成果提出疑問。比如，在工作之余，主要利用單位物質技術條件開發的技術，員工可能認為這并不是企業交給自己的任務，也不是在上班期間做出的，只是順便利用了一下企業的場所、設備等物質條件而已，應該歸自己所有。在這種情況下，爭議就會發生，不僅耗費精力，而且影響企業員工的情緒。企業想最大限度地維護自己的利益可以在合同中對職務成果作出明確的定義，對什么時間、什么情況下發明創造屬于職務成果，進行合理的界定。在與專利權相關的

12、員工管理中，除了明確約定職務成果的歸屬外，還應當約定員工必須為所開發的職務成果的專利申請等事項，提供便利和必要的文件。以避免員工跳槽后對企業的知識產權事宜再也置之不理。2、專利申請評估法律為技術成果的保護，提供了專利、商業秘密等多樣化的選擇。作為法律賦予的一種壟斷權，專利雖然享有獨占的優勢，但也存在固有的一些不足之處。有時采用商業秘密，更準確地說是采用技術秘密來保護技術成果，可能更有意義。從發明創造保護的角度，比較專利與商業秘密，實質上是比較專利與技術秘密。專利與技術秘密存在較大的差異，而且因其差異而各具優劣。所以，盡管專利制度已經施行多年，但專利保護并不能取代技術秘密，兩者相輔相成，有時還互

13、為依靠。企業在選擇保護發明創造的權利形式時，需要斟酌各自取得方式、成本支出、保護時間、權利范圍等因素，來綜合衡量專利與技術秘密的優劣。3、專利回避設計“回避設計”是技術創新過程中一種常見的技術開發策略，即通過設計一種不同于受專利保護的新方案，來規避該項專利權。本質上，專利權本身并不能回避，但是技術研發人員可以采用不同于受專利權保護的技術方案的新的設計，從而避開他人某項具體專利權的保護范圍。通過回避設計進行后續開發，可以在市場競爭中有效避免他人專利的牽制，獲得自主經營的空間。對他人的專利進行回避設計，首先需要確定擬回避專利的保護范圍大小。通過分析其權利要求書，結合專利說明書和相關審查過程中的往來

14、文件，確認該權利要求字面的真實含義，以及其等同物的范圍。將前述分析得到的專利保護范圍大小作為對比基準，來檢驗將來回避設計的方案是否包括擬回避專利的所有必要技術特征，根據全面覆蓋原則、等同原則和多余指定原則的規則，換一個角度來看，如果回避設計的方案存在以下情形，則不構成專利侵權。4、專利獎酬的激勵我國專利法第16條規定：“被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。”可見，雇用單位在取得職務成果之專利權后，應給予員工相當的獎勵或適當的報酬。在激勵發明創新方面，通常采用獎酬制度，特別是企

15、業準備追求專利數量的積累時，就必須要鼓勵技術人員做出發明。很多知名企業都設計有合理的獎酬制度，使技術人員有從事發明創造的誘因。（1）發明人或設計人的獎酬在實務上，對作為發明人或設計人的員工，主要有三種典型的發明或專利獎酬形式：專利申請獎金當發明創造通過企業內部評審且完成對外申請文件時，企業即給予發明人或設計人專利申請獎金。由此可鼓勵員工盡力提供或協助公司準備專利申請文件。因為專利的申請授權往往需要23年，若一個工程師提出方案，3年以后才拿到獎金，誘因不高，故在專利申請時獎勵，可以讓發明人或設計人得到立即的誘因。當然，專利申請不等于真正取得專利權，為防止員工提出質量低劣的技術方案，企業應當完善內

16、部的發明評審制度。而且這部分獎金是固定金額，不應太高，否則企業會面臨較大的成本負擔。專利取得獎金等到專利獲得主管部門的授權，并獲得專利證書后，再發給發明人或設計人專利取得獎金。這部分獎金是固定金額，也不應太高，畢竟專利尚未實施。有的企業還會在此階段另外再頒發獎牌，或于公布欄公布該專利證書，讓發明人或設計人獲得無形的榮譽感，也可以營造激勵員工發明創造的氛圍。前兩種獎金一般采用定額計算，大約在數千元到數萬元不等，視企業財力及對發明創造的重視程度而定。專利運用獎酬有的企業在發明創造運用于對外授權或銷售產品上有明顯貢獻時，也會再須給發明人或設計人專利運用獎金。此種獎酬一般是依據專利運用帶給企業利潤一定

17、的比例計算。當然，獎酬的形式不能只限于物質。非金錢的鼓勵，比如職位晉升、出國訪問、獎牌發放有時更能激勵員工的士氣，使員工在企業內部感受到溫情的人性關懷和較大的發展機會。（2）其他相關員工的獎勵在發放專利獎酬時，除了要關注發明人或設計人的獎酬問題，還要關注其他與該專利相關的員工獎酬問題。因為，那些參與了發明創造工作，但未能認定為合作發明者的人可能會滿腔怒火，那些在促進發明創造商業化的過程中做了很多工作的人則心懷嫉妒，甚至導致整個團隊四分五裂。所以，對于促進專利實施轉化等工作的其他員工，也要給予獎酬和鼓勵。2007年4月施行的上海市發明創造的權利歸屬與職務獎酬實施辦法第13條第2款即鼓勵這樣的做法

18、：“被授予專利權的單位在專利權有效期限內，實施、許可他人實施、轉讓其職務發明創造后，單位應當對發明創造的轉化做出突出貢獻的人員給予獎勵。”（二）整合商標注冊與產品開發1、商標規劃介入產品開發商標注冊申請啟動的最佳時機在哪里？在實務上，一枚商標從注冊申請到核準注冊，往往需要一年左右的時間。因此，一般最安全的做法是在產品開發階段即應進行商標申請工作，以使產品上市時即能使用取得注冊的商標。企業應當整合商標注冊與產品開發，不要等產品設計成熟，準備上市時，才想到設計或選取商標，才想到著手進行商標注冊。如果你在產品研發之時，或者在新產品開發方案制作之時，就意識到商標注冊的問題，那么等產品上市時，注冊商標可

19、能已經拿到手中了。更重要的是，如果提前做好商標注冊的工作，可以避免他人（尤其是職業注標人或競爭對手）惡意的商標異議，防止商機被迫拖延。根據商標法，商標從申請到注冊，要經過一系列的程序，包括提出申請、形式審查、初審公告、實質審查、核準注冊、注冊公告等環節，其中又可能蔓生出限期補正、駁回申請、異議、復審，甚至行政訴訟等程序。可能阻擋商標注冊的異議程序就埋伏在初步審定公告后的這一環節。2、新產品的商標儲備截至2018年底，我國國內有效商標注冊量（不含國外在華注冊和馬德里注冊）達到1804.9萬件。“大數據”的背后不僅顯示了中國商標申請量的快速增長，也暗示了商標申請注冊的障礙越來越多。如果你等到新產品

20、快要上市時，才去設計新的商標，恐怕有些“為時已晚”，小心折騰到產品都上市了，公司還沒有找到可以申請注冊的心儀商標。雖然現在商標局已經大大提高了商標審查的效率，并且2014年5月實施的新商標法也為商標審查設置了審查時限，但是，提前進行商標設計才能更好地配合公司的產品上市，無論如何，從商標申請到核準注冊，都需要不少時間。因此，在新產品立項開發后，埋頭于創新的同時，不要忘記同步啟動商標設計。事實上，即使還沒有具體的新產品立項，也應提前進行適當地商標儲備或布局。既然在數以百萬計的商標申請叢林中，設計與選擇心儀商標的空間越來越小，難度越來越大，那么，更要提前規劃，根據公司自身的業務范圍、產品定位、品牌屬

21、性、產品特質、發展趨勢等，有針對性地不斷“研發”新商標，并提交商標注冊申請。尤其是對于那些不喜歡使用單一品牌名稱的公司，商標“研發”更應當作日常事務，常抓不懈。商標儲備與防御商標、聯合商標的注冊具有不完全相同的目標。防御商標主要是防止他人在不相同或不相類似的商品上注冊相同商標，聯合商標是防止他人在相同或類似的商品上注冊近似商標，本質上都是以防御他人使用為目的，而商標儲備則是基于商業持續性發展的考慮。供應鏈上的知識產權管理根據供應鏈各個環節的職能不同，一般可以將供應鏈劃分為四個環節，包括采購環節、生產環節、市場環節、銷售環節，茲分別介紹其中可能發生的知識產權風險，尤其是商標風險。（一）采購環節的

22、知識產權風險采購環節主要是控制供應商帶來的知識產權風險。采購過來的零件或產品，有可能侵犯了第三人的專利權，將該零件或產品用于生產自己的產品，再銷售出去，則可能會侵犯他人的專利權，即使能夠提供合法來源（如采購合同、發票等）而免于賠償責任，也會帶來交付不能、市場開拓受阻等市場風險。又如，采購的產品所貼附的標識，有可能侵犯第三人的注冊商標專用權或著作權，從而導致自己的產品在海關通關、展會或銷售過程中遭遇查扣或查處。為了控制采購環節的知識產權風險，應當采取如下措施1、核查并保管供應商的資質證明及交易文件。應當要求供應商提供營業執照等基本的經營資質證明，并對采購的產品所涉及的知識產權權屬情況進行核實。對

23、供方信息、進貨渠道、采購合同等信息資料進行妥善管理，防止因人員離職、場所變動等原因導致重要文件丟失。2、通過合同規避和分擔知識產權風險。在采購合同專列知識產權條款，讓供應商提供知識產權不侵權的擔保，并對發生知識產權侵權責任時如何應對侵權指控、應對侵權訴訟、如何承擔責任等問題進行明確約定。（二）生產環節的知識產權風險1、生產工藝的商業秘密保護生產環節的知識產權風險主要集中在商業秘密保護上。生產階段是產品從設計圖紙轉化成為實物的橋梁，同時也是知識產權同產品相結合的重要環節。對于生產過程中生產工藝技術的改進及產品生產設備的改進，應當及時記錄，以書面方式提請研發部門進行評估，確認是否可以申請知識產權。

24、在未提交專利申請之前，或者決定作為技術秘密保護時，應當注意保密工作，比如（1）建立工藝圖紙發放回收監控制度，在完成產品生產后，及時回收工藝圖紙，避免工藝泄露。（2）嚴格控制外來人員進入生產區域參觀，謹防泄露生產工藝。外來人員參觀生產區域時，應當統一管理監督，入廠參觀者必須由相關部門的接待人員陪同帶領，在規定的路線進行參觀，不得單獨離隊參觀。（3）控制施工現場的泄密風險。施工現場發生泄露秘密的可能性較高，原因在于施工現場較為開放、人員混雜，極易發生泄密事件。如果企業采用委托制造的方式與他人合作，在合同中需對知識產權的權利歸屬、使用和收益進行明確的規定，并規定保密義務，以防止生產商侵占本企業的知識

25、產權。2、商標印制的規范管理為加強商標印制管理，保護注冊商標專用權，維護市場經濟秩序，商標印制管理辦法對商標標識的印制單位和印制委托人的印制活動進行了規范。不過，這是從商標行政管理的角度頒布的規章。事實上，作為商標權人，企業自身也必須做好商標印制的管理工作。當然，首先應當考慮的是，必須簽訂嚴密的商標印制協議，尤其是對違約行為配以明確的違約責任。商標印制企業有時是商標侵權違法行為的源頭，如果商標權人不對商標印制企業進行有效的管控，很容易讓自己的商標標識從商標印制企業，流竄到市場上成為假冒商標的來源。關于商標印制，在這里僅強調以下幾點：（1）委托有資質的印制企業。凡欲從事印刷的企業需要取得印刷經營

26、許可證，而要從事商標標識的印制則需要取得“包裝裝潢印刷品印刷”或“商標標識印刷”經營范圍的營業執照。（2）做好商標印制的質量標準管理。商標權人委托商標印制企業印制商標標識，必須事先制定商標標識的質量標準，包括外觀、形狀、材質、尺寸、比例、色彩、圖樣、字體等，定期抽查驗收，保證商標標識的質量符合企業的要求。（3）商標印制企業應當向商標權人提供有關商標印制的模具、模板、印截等專用印制器具的清單，定期共同對到期“專用器具報廢”進行現場核銷，并作好相應記錄。（4）嚴禁商標印制企業向第三方轉包商標印制業務。（5）禁止商標印制企業擅自超量印制商標權人的商標標識，尤其禁止接受其他人的委托擅自印制商標權人的商

27、標標識。（6）建立商標標識印制的采購訂單管理制度，商標權人應當指定專門的部門和專職人員負責商標標識印制的訂單發放、收貨、驗收、庫存等工作。訂單須標明商標名稱、型號、數量、交期、品質要求等。（7）應當要求商標印制企業制定或健全有效的商標標識（含半成品）出入庫制度，作成相關記錄并存檔不少于兩年。對印制的商標標識，商標印制企業應做好保管工作，不得流入市場。（8）商標印制企業對廢次商標標識（含半成品），以及無法消耗的剩余標識，應當建立和完善銷毀制度，避免流入尤其是禁止擅自銷售到市場上。（三）市場環節的知識產權風險企業在策劃廣告方案或營銷方案時，必須檢查其中可能存在的知識產權問題。比如重點宣傳的那些廣告

28、用語、口號、圖標等是否別人已經享有版權或商標權。謹慎的做法是在使用某個簡短有力的宣傳口號或廣告語之前，應當評估一下是否可能發生包括商標侵權在內的法律風險，比如這個宣傳口號或廣告語是否已經存在商標權，自己的使用方式和表現形式是否構成對其商標權的侵犯。此外，前面介紹的知識產權使用的合規管理，也涉及市場營銷中需要注意避免發生的知識產權風險。下面重點談一下商標名稱通用化和埋伏營銷的問題。1、商標名稱通用化的風險（1）商標名稱通用化的現象2010年4月8日，創業板上市公司朗科科技發布臨時公告，稱其第1509704號“優盤”商標被國家工商行政管理總局商標評審委員裁定撤銷。在這則公告的背后，其實又上演了一出

29、所謂商標名稱通用化的悲劇，許多著名的商標都已經品嘗過這樣的教訓：由于商標名稱所具有的顯著特征被減弱，逐漸演變為特定商品的通用名稱，如此一來商標不僅可能失去商標法的保護，品牌價值更是面臨灰飛煙滅的危險。類似這種商標（品牌）名稱變成普通名詞，作為原本指示的產品類別之代名詞的現象，我們稱為商標名稱通用化，更為專業的法律術語稱作商標退化，英文里稱為genericide，在國外許多赫赫有名的商標名稱，最后都淪落為普通的產品通用名稱。商標注冊、使用之后，倘若發生商標名稱通用化的情形，其顯著性將大為弱化甚至不復存在，其識別性也深受影響，不能發揮商品區分、商譽彰顯的功能，商標價值自然受到嚴重削弱，這對于企業經

30、營的影響，絕對不可低估。我國在2014年修訂商標法時，在第49條第2款已經明確指出，注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。（2）防止商標名稱通用化的措施為全面避免商標名稱通用化的后果，商標權人除了正確規范自己的商標使用與管理行為之外，還要監督干涉其他人故意或過失的錯誤使用行為。下列建議也許有助于權利人應對商標名稱通用化的風險：選擇顯著性強的標識。從商標法的角度觀察，顯著性較弱的商標即使不發生通用化的結果，也容易被他人以合理使用為抗辯事由，以某種合法的方式使用在自己的商品上。因此，在商標注冊申請前，最好考慮選擇顯著性較強的任意性或臆造性標志，它

31、們與商品的特征聯系更少，也更能得到法律的保護。商標、商品名稱與新產品同時推出。當一種新產品問世時，如果沒有簡便易記的名稱可用來稱呼產品，那么，此時防止商標名稱通用化的最好方法，就是在新產品上市銷售時，創造一個易于記憶、易于接受的通用名稱，并在產品的推廣促銷活動中注意區隔商標標識與商品名稱，并明確告知消費者，這樣就不會讓消費者把商標當成產品名稱來指代了。積極宣示商標信息。商標的使用本應有一套管理規范，比如對商標的標示方式、設色、位置、比例等加以明文規范，例如：在商標一旁加注“注冊商標”“”“TM”等，以與商品說明或廣告用語等相區別，并借此強調自己的商標權利，以防止商標名稱被作為通用名稱胡亂使用，

32、損害自己的商標權益。干預商標名稱的錯誤使用。包括制止字典錯誤的解釋，發布聲明勸告商標正確使用，制止商標名稱通用化的侵權行為。持續進行商標顯著性回復之努力。商標顯著性減弱而退為通用名稱后，也有可能回復其顯著性，發生起死回生的奇跡。例如，美國法院于1888年及1896年曾分別判決縫幻機之Singer（勝家）商標及汽車輪胎之Goodyear（固特異）商標，在其產品專利期間屆滿時，均已成為表示該種商品之普通名稱而欠缺顯著性。然而，由于其長時間的專用與廣告，Singer商標于1938年被判決重新取得顯著性商標之地位。Goodyear商標也因廣泛而長期之專用，而于1959年被判決回復其具有顯著商標之特質。

33、2、埋伏營銷的商標風險1984年第23屆洛杉磯奧運會通過與企業訂立贊助協議、出售電視廣播權等措施，使洛杉磯奧運會成為“第一次賺錢的奧運會”。自此，奧運會不僅給運動員提供了施展才能的機會，也給企業提供了推廣品牌的平臺。一些跨國公司深諳體育營銷價值，經常一擲千金贊助大型活動，每逢奧運會舉行，便會傾力爭奪贊助權。但是，也有相當一部分頭腦靈活的公司，并未花費數千萬美元去爭當奧運會的指定贊助商，卻也搭乘奧運會的便車，同樣達到了借助奧運會提高品牌知名度的目的。作為一種營銷策略，埋伏營銷是指一些企業不支付贊助費用，卻通過各種營銷活動，將其與一些重大活動（通常是體育賽事、文化活動等）建立某種聯系。埋伏營銷又稱

34、為伏擊營銷、偷襲營銷、隱性市場、隱性營銷或者寄生營銷，主要發生在重大活動的臨近期間及其進行期間。從狹義上講，埋伏營銷僅指一方通過直接的努力削弱或侵襲競爭者通過贊助而獲得的與一個重大活動的官方關系。從廣義上講，除了直接和有意的引起公眾誤導外，埋伏營銷還指企業在未經授權或同意的情況下，試圖通過創造某種聯系，來利用特定活動的商譽、名譽和聲望。這里的所謂“聯系”可能是贊助關系，也可能是另外的合同、合作或其他支持關系。通常，只要不直接利用重大活動受保護的標志、作品和其他設計，不違反主辦方設置的合同條款，埋伏營銷就能夠合法地存在。比如，表達世博元素的符號太多，埋伏營銷者已經找到突破口。在上海世博會前夕，上

35、海公交媒體上曾反復播放和酒的視頻廣告，畫面上不時跳出一行短句：“2008年8月8日，我和你；2010年5月1日，和世界在一起。”顯然，廣告只字不提世博會，但卻處處暗示世博會。（四）銷售環節的知識產權風險從商標權人的角度看，經銷商也存在許多需要進行商標管理的行為。實際情況自然是千變萬化，比如要警惕經銷商搶注商標（如果未在國內注冊或未在海外注冊）。在這里再談談以下問題：1、經銷商的字號問題經銷商（包括代理商）作為一個經營實體，有的是以企業或公司，的名義出現的，那么經銷商叫什么名稱，取什么字號，一般不應該受到商標權人（品牌廠商）的干涉。不過，現實中，有的經銷商在自己的企業名稱中，把品牌廠商的商標用作

36、自己的字號，作為商標權人的品牌廠商這時就必須要小心了。因為品牌廠商與經銷商只是一時的合作關系，同時，經銷商還有自己獨立的利益訴求，如果經銷商的字號也用你的商標，很容易在市場上造成混亂，消費者或其他經營者可能會誤以為該經銷商是隸屬于品牌廠商的企業，或者雙方存在密切的投資或控股等關系。2、經銷商自主品牌的擅自標注有的經銷商很明白，自己銷售品牌廠商的產品，只是“為他人作嫁衣裳”，為長遠利益計，必須打造自己的自主品牌，于是，個別經銷商在自己銷售的品牌產品上，擅自加貼或標注自己的品牌（商標），從而借品牌產品的銷售和使用，同時宣傳經銷商自己的品牌。比如，甲經銷商在銷售乙公司生產的A品牌的洗發水時，將自己注

37、冊在洗發水商品上的B商標加貼在A品牌洗發水上，使得A品牌的洗發水上同時有兩個注冊商標并列。毫無疑問，這種不恰當行為可能構成商標侵權，作為品牌廠商可以在經銷合同上禁止這類行為，到時可以選擇以合同違約，或者以商標侵權作為訴訟請求的基礎。3、產品分裝或組合時的商標使用經銷商為了促銷或者其他目的，在銷售過程中有可能將商標權人的產品進行拆分包裝，比如將大袋包裝的品牌大米分裝了若干小袋后出售；或者將商標權人的產品進行組合包裝，比如將兩瓶品牌葡萄酒放在一個新的大包裝內組合銷售。這時，如果在產品分裝或組合后的新包裝上，經銷商自行印制了商標權人的商標，是否屬于商標侵權或者其他違法行為，并不能一概而論。比如，如果

38、產品分裝或組合后，已經相當于重新加工或者制造了新產品，這可能更容易被認定為商標侵權。反之，則有可能被認定為合理使用。當然，這只是一個抽象的判斷，需要具體情況具體分析。作為商標權人則要小心產品分裝或組合的情形發生，因為這可能會帶來公司品牌或產品識別的體系混亂，甚至會在此過程中發生不可控制的質量控制風險。因此，一方面，要透過銷售合同等方式防止這類情形的發生，另一方面，特別是在合同無法約束的情形下，更要認真分析相關情形，評估是否構成商標侵權，從而決定是否采取法律行動，以保護自己的品牌利益。4、贈品上的商標使用作為市場營銷的策略之一，“贈品促銷”是在產品、服務營銷或銷售時向消費者贈送產品或禮品，大多用

39、于吸引消費者購買新產品、弱勢產品或者獎勵顧客的重復購買或增加消費量，等等。很多品牌廠商喜歡根據促銷商品的定位、消費人群特點以及商品關聯性等，定制類似優盤、開瓶器、名片夾、手環等贈品用于促銷，而不是采購他人已經投放市場的商品，因為定制贈品可以印上自己的品牌名稱、LOGO或者廣告語。毫無疑問，品牌廠商不會輕易放過贈品作為媒介傳播品牌的機會。當贈品上印有品牌或LOGO時，商標侵權問題就不容忽視。如果你提供的贈品本身就是采購進來的侵權商品，自然難逃侵權命運。北京市高級人民法院關于審理商標民事糾紛案件若干問題的解答（京高法發200668號）明確指出：“搭贈是銷售的一種形式，因此搭贈侵犯注冊商標專用權商品

40、的行為是商標侵權行為，搭贈人應承擔停止侵權的責任；明知或者應知所搭贈的商品是侵犯注冊商標專用權的商品的，還應當承擔損害賠償責任。”不過，很多公司更多地是擔心定制贈品上的商標風險問題。讓我們假設一下，如果金帝巧克力促銷時贈送一只可愛的“玩偶”，安利保健品促銷時贈送一個“保溫杯”，而這些玩偶、保溫杯都是品牌廠商向某些生產廠商定制或委托加工的。那么，在這些贈品上標注品牌廠商的品牌或LOGO，會不會有侵權之虞？因為品牌廠商也許在這類贈品所屬的商品上沒有注冊商標，而恰恰又有其他廠商注冊了相同或近似的商標。大多數情形下，構成商標法意義上的“商標使用”是構成商標侵權的基礎。因此，避免自己的品牌用于贈品上構成

41、商標法意義上的“商標使用”，是規避商標侵權的關鍵所在。為了不構成“商標使用”，可以考慮以下七個建議：（1）避免在贈品上單獨標注品牌名稱或LOGO。這種情形比較容易被認定為“用于識別商品來源”的“商標使用”行為。（2）在贈品上標注品牌名稱或LOGO時最好帶上促銷商品名稱。比如，在玩偶贈品的吊牌上標注“金帝巧克力”（字體最好一樣大小），顯然，即使人家在玩偶類商品上注冊有“金帝”商標，也難以主張“金帝巧克力”標識是對玩偶商品的來源指示或商標使用。（3）如果空間允許，可以將促銷商品（如巧克力、保健品）的包裝圖片，同時在贈品所標注品牌名稱或LOGO的前后或上下一并印上，如此更能清晰地向消費者傳遞明確的信

42、息：贈品上的品牌名稱或LOGO所指示的商品并不是贈品本身。（4）在贈品上明確標注“贈品”或“非賣品”或類似字樣，這樣可以降低或避免與贈品所競爭商品上的“雷同”商標發生所謂混淆或誤導的可能性。（5）在不影響品牌宣傳效果的基礎上，可以將贈品生產商的品牌名稱或LOGO，同時印在贈品上，與促銷商品的品牌并存。當然，要確保生產商印上去的品牌名稱或LOGO不存在侵權的問題。更重要的是，不要讓消費者將生產商的品牌或LOGO，當作你促銷品牌的子品牌或姊妹品牌，或者產生相反誤認。（6）如果贈品或其包裝的空間允許，可以將促銷品牌廠商的公司名稱顯著標注，更能與贈品所競爭商品上的“雷同”商標，明確區分出不同的商品來源

43、。（7）如果企業名稱包含了所要傳播的品牌名稱，可以不需單獨印制品牌名稱或LOGO，直接印上“xxx公司惠贈”即可。尤其是該品牌已經被他人注冊并使用在贈品所屬商品上時，如此使用更具安全性。知識產權保護管理（一）知識產權侵權監控及時發現知識產權侵權行為，并及時有效的打擊，是企業知識產權得以可持續發展的保障。那么，如何發現他人的知識產權侵權行為呢？各個企業當然有不同的做法，這里只能提供一些基本的思路供參考。1、建立監視侵權的隊伍一些具有規模的企業都建立有專門負責打擊侵權的體制，甚至有專業的打假隊伍。有的企業專門安排了負責打假的人員，有的企業則訓練營銷人員參與打假，有的企業甚至聘請專門的中介機構，如商

44、業調查公司或者律師事務所，提供專業的調查侵權的服務。對于肩負打假重任的人員，無論是外聘的還是內部的，都應當對其進行適當的打假培訓，比如了解知識產權的基本知識，如何初步判斷侵權行為，如何固定侵權的證據。如果連知識產權侵權知識都不了解的人，很難想象他會出色地完成任務。也許他會持續不斷地匯報上來一堆并不需要的信息，或者做出了打草驚蛇的舉動，妨礙了公司策略性的打假計劃。2、掌握發現侵權的渠道發現知識產權侵權的渠道有很多，企業可以透過各種渠道監視和收集侵權線索，比如通過展覽會、產品廣告、客戶調查、消費者投訴、知識產權引證分析、知識產權授權公告監控、競爭對手監視、侵權舉報獎勵等。多數情況下，企業主要是借助

45、自己的營銷網絡來發現、識別知識產權侵權行為。有的發現侵權的渠道是比較主動的監視行為，有的則是比較被動的發現過程。從保護知識產權的角度，企業不能只是消極地發現侵權，等到市場上假貨已經泛濫成災時，才驚醒過來，如果那時市場已經被假貨搞得烏煙瘴氣，喪失了基本的商品信譽，消費者可能會拒絕購買這個品牌的商品，不管它是真貨還是假貨。此時此刻，你打擊侵權的最佳時機可能已經錯過了，因此，主動出擊，把侵權活動扼殺在搖籃中，當然是最好的選擇。3、選擇制止侵權的途徑發現了知識產權侵權行為，如何去制止它？法律為權利人提供了許多的選擇和路線。不過，每一種選擇都有其利弊得失，也各有其技巧策略，企業需要謹慎地做出決定。以下是

46、常見的制止侵權的途徑。（1）自行制止侵權行為作為一種可能的路線選擇，自行制止知識產權侵權只是一種私力救濟的方式。發現侵權的企業可以讓律師或法務人員發函警告侵權人，希望對方立即停止生產、銷售，并回收市場上的侵權產品，并威脅如果不停止侵權，權利人將采取相應的法律行動。如果為了避免陷入不必要的訴訟大戰中，或者為了消除不知情的非惡意侵權（如經銷商的善意銷售行為），企業采取向侵權人寄發簡單的警告函的方式，可以將無心的善意侵權快速平息下去，以提高維權效率、減少維權成本，縮小侵權所帶來的損失和負面影響。但要注意的是，寄發警告函之前必須切實做好訴訟前的調查取證工作，否則被告收到侵權警告后，可能立即有所防御，導

47、致不易取證，甚至轉移證據。侵權警告函的寫法可以根據不同情況而采取靈活的處理，口氣可以強硬，也可以緩和。以專利警告函為例，一般應寫明以下內容專利權人的專利號，專利的主要權項內容；對方產品或方法侵害了該專利權，希望對方中止或禁止某種侵權行為；希望對方在何時就此作出答復；如果對方不作答復，專利權人可能采取的措施。（2）請求行政機關的查處依據專利法、商標法、著作權法等知識產權法，企業發現有知識產權侵權行為時，可以向相關知識產權行政機關投訴，請求行政機關查處知識產權侵權行為。比如，發現專利侵權行為，可以請求當地專利主管部門（地方知識產權局）查處侵權行為。（3）采取海關保護的措施很多侵犯知識產權的產品都會

48、通過海關進出，如果侵權商品出口，則會影響權利人的海外市場；如果侵權商品進口，則會影響權利人的國內市場。但很多企業往往忽視了采取海關保護知識產權的措施，失去了在海關控制侵權商品進出口的機會。知識產權海關保護的模式有兩種：一是依申請保護。指知識產權權利人發現侵權嫌疑貨物即將進出口后向海關提出申請，海關根據權利人的申請扣留侵權嫌疑貨物。依申請保護模式又被稱為“被動保護”模式，因為在這一模式下，海關不會主動采取制止侵權嫌疑貨物進出口的措施。二是依職權保護。指海關在對進出口貨物的監管過程中，若發現進出口貨物涉嫌侵犯已在海關總署備案的知識產權的，將主動采取扣留和調查處理措施。由于在依職權保護模式下，海關有

49、權主動采取制止侵權貨物進出口的措施，因此這一模式又被稱作“主動保護”模式。應當注意的是，依職權保護模式僅適用于權利人事先將其知識產權向海關總署備案的情形。（4）啟動訴訟的司法程序訴訟是處理知識產權侵權最為激烈的方式，也是對侵權人最有震懾力的手段。由知識產權侵權而引發的訴訟主要有兩種：一種是民事訴訟，由權利人提起；一種是刑事訴訟，由公安機關立案偵查，并由檢察機關提起公訴。（二）知識產權訴訟攻擊1、明確提起侵權訴訟的目標在發動知識產權侵權訴訟之前，企業應當明確自己提起訴訟的目的為何？比如，是為了增加市場份額，還是爭取許可使用費？并需要評估自己的這些目標能否通過知識產權侵權訴訟得以達成。下面我們簡單

50、介紹一些常見的知識產權侵權訴訟目的（1）獲得侵權賠償。有的企業發動知識產權侵權訴訟，其基本目的是獲得可觀的侵權賠償。（2）驅逐不正當競爭。有的企業發動知識產權侵權訴訟，并不在意能否拿到賠償，關鍵是要借機打擊競爭對手，消除無序的仿冒競爭。（3）爭奪市場份額。有的企業發動知識產權侵權訴訟，是為了將競爭對手擠出市場，獨占天下。（4）發放知識產權許可。有的企業進行知識產權侵權訴訟或以訴訟相威脅，只是迫使對方屈服，接受知識產權許可。（5）消耗被告資源。知識產權侵權訴訟會給被告造成或大或小的干擾，并消耗其時間成本、經濟資源。尤其是海外知識產權侵權訴訟，動輒上百萬美金的律師費，讓一些中小企業膽戰心驚，疲意不

51、堪，在經濟上難以招架。（6）損害被告形象。知識產權糾紛現已成為媒體報道的重點，被告可能因此深受其害，不僅有損長期樹立的商業形象，而且可能動搖客戶的信心。（7）借機廣告宣傳。發動知識產權侵權訴訟的企業，有時經過巧妙運作，能夠從媒體的報道中獲益良多，至少借機作了廣告宣傳。（8）實現商業合作。有的企業利用知識產權侵權指控，逼迫被告與其開展合作，并接受其不公平的條件。（9）震懾侵權人。侵權訴訟是一個強烈的信號，可以給已有的或潛在的侵權人施加壓力，有效減少自己的維權成本。知識產權訴訟的商業目的非常復雜，除了上述一些商業目的外，知識產權權利人還可能根據具體的個別化的商業考慮，發動知識產權侵權訴訟。作為原告

52、，企業應當考慮金錢和時間的預算，應當對訴訟的成本與收益進行理性分析，不要盲目行動。企業必須自問：訴訟目標到底是什么？訴訟策略是否與其目標一致？采取這些訴訟手段必須支付哪些額外的成本？它可以產生什么樣的利益？2、確定侵權訴訟的被告從侵權人的角度，大致有制造者、銷售者、使用者、進口者等類型，同時存在這些侵權人時，企業作為權利人應該向誰主張權利？是全線出擊還是各個擊破？如果權利人并不想拉長戰線，分散力量，可以針對這些侵權人，估算其侵權行為對權利人利益損害的程度，從而排出知識產權侵權訴訟的優先順序，伺機而動，逐個出擊。比如，在多個侵權人之間，選擇最有賠償能力的被告，或者最需要打擊的競爭對手，或者著名的

53、跨國公司，作為自己優先考慮的訴訟對象。不過，需要提醒的是，選擇大公司打官司固然比較容易獲得賠償，也容易聲名鵲起，但這些大公司在專利訴訟中的反擊能力，往往也非常強大，也有實力和財力來進行訴訟對抗。因此，有時候選擇一些弱小的被告，反而容易旗開得勝，并可確立打擊知識產權侵權的勝訴先例，以影響后續的侵權訴訟案件。3、收集侵權證據在發現侵權活動時，收集固定證據的方式有很多。通常，在知識產權訴訟中，證據的收集主要有以下渠道：（1）自己努力收集證據訴訟中的絕大多數證據是由當事人（或其律師）自己收集的。比如購買侵權產品，并索取正式的發票。有些企業除了聘請律師協助處理侵權事宜外，還會聘請一些專業的調查公司去收集

54、證據。（2）證據保全公證目前，通過公證機關對侵權行為采取證據保全措施，在訴訟中被運用得越來越普遍。因為公證證據的證明力和有效性高于未公證的證據，除非有相反證據，法院一般都會認定公證證據的有效性。（3）利用行政查處搜集證據通過行政機關的行政查處，可以獲得權利人不便獲得的證據，比如一些合同、賬簿、侵權數量等材料。另外，行政機關做出的侵權處理決定，本身就是證明侵權行為的可靠證據。（4）申請海關調查取證權利人可請求海關實施知識產權保護。權利人如發現侵權嫌疑貨物即將進出口的，可以向貨物進出境地海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請，借助海關對被扣留的侵權嫌疑貨物是否侵犯知識產權所進行的調查及認定來保留相關證據。

55、（5）請求法院保全或調取證據根據我國民事訴訟法，如果企業向法院起訴后，認為證據可能滅失或者以后難以取得，可以向法院申請保全證據。另外，當事人及其代理人因客觀原因不能自行取得的證據，或者人民法院認為審理案件需要的證據，人民法院應當調查收集。申請法院調取的證據通常分為三類：第一，保全被控侵權產品；第二，調查被控侵權單位的財務賬冊，以便確定賠償額：第三，調取被控侵權人存在侵權的證據。我國專利法商標法著作權法關于訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據適用法律問題的解釋及關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋等法律和司法解釋，規定了在專利權、商

56、標權、著作權侵權案件中，均可以申請訴前證據保全。4、確定訴訟的管轄法院按照法律的規定，權利人提起訴訟，既可以選擇被告住所地人民法院，也可以選擇侵權行為地人民法院，而侵權行為地又包括侵權行為實施地和侵權結果發生地。不要以為在哪里打官司效果都一樣，選擇一個有利的訴訟地點，也是訴訟成功的一個重要因素。一個有利的訴訟地點，主要表現在以下幾個方面：（1）地點便利的考慮。如果企業把遠在千里之外的被告拉到本地或自己方便的地方訴訟，不僅出庭方便，文書傳遞方便，而且可以節省很多外地訴訟的差旅費用支出。（2）法院因素的考慮。法院的傾向、審判水平、辦事效率及其法官的素質對訴訟的發展和結果都很重要。有的律師會通過研究

57、以往的案例，找出不同法院對待某類案件的態度，從而選擇有利于自己的法院進行訴訟。（3）地方保護的考慮。特別是被告在當地是納稅大戶時，在那里訴訟就更容易受到地方保護主義的阻力。選擇一個有利的訴訟的地點以及管轄法院，已經成為權利人的一種訴訟策略。在實踐中，由于被告住所地是固定不變的，因此選擇不同的侵權行為地，成為改變管轄地的一個很好的策略。很多企業在律師的幫助下，通過對侵權行為的調查和取證，都愿意選擇向非被告住所地的侵權行為地法院，特別是向原告所在地法院起訴，以減少案件受到的外界干擾。當然，訴訟地點的選擇并不隨心所欲，必須合乎法律的規定。以專利侵權訴訟為例，根據最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法

58、律問題的若干規定（法釋200121號），訴訟地點的選擇應當符合以下規則：從地域管轄的角度，針對專利侵權行為，應當到侵權行為地或者被告住所地的人民法院起訴。從級別管轄的角度，專利侵權糾紛的第一審案件，應當到各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院起訴。5、確定訴訟的事由很多時候，原告多個知識產權受到侵犯，這時就需要考慮采用哪一個或哪一些知識產權來發起訴訟攻擊了。把所有被侵權的知識產權都拿去訴訟，雖然可以保證更多的勝訴機會，但因為涉及知識產權較多，也會拖延整個訴訟的處理時間。如果企業不是為了獲得更多的賠償，而是為了盡快把侵權人趕出市場，就不必如此大動干戈，只

59、需在能夠一舉消滅對方侵權產品的前提下，拿出最可靠的知識產權，在盡可能短的時間內，攻擊對方最明確的侵權行為，即可達到事半功倍的效果。有時，在同一對象上存在多種知識產權保護，此時也需要考慮以何種知識產權提起訴訟最為合適。比如一件商標除了商標權外，還可以享受到多種知識產權的保護。如果商標是一件獨創的作品，可以得到著作權的保護；商標是未注冊的知名商標，可以主張知名商標的特有名稱保護；商標使用引起不正當競爭的，還可以告對方不正當競爭。選擇或采取不同的訴訟理由，作為一種訴訟策略有時還可以打破案件的僵局。比如，在一個商標案件中，原告起訴被告的商標使用侵犯了自己的商標權，但是在訴訟中發現被告已經先行進行了商標

60、注冊，根據商標注冊的申請在先原則，此時原告明顯處于不利的狀態。然而仔細分析，被告注冊的這個商標是一個圖形商標，而這個圖形商標的版權恰恰是屬于原告的。如果原告主張被告侵犯版權，可能比起訴侵犯商標權，更具有威懾性和勝訴希望，并可能因此奪回自己的商標，此即以侵犯版權之訴“圍魏救趙”，支援商標侵權之訴。6、把握訴訟的時機時機的選擇，在不同的案件中是不一樣的，但基本的原則是不可倉促行事。有的權利人往往一發現有侵權行為出現，便立即提起侵權訴訟，而在訴訟中又常常因為證據不足，或自己的知識產權存在瑕疵，或對方根本不侵權，給自己造成被動，以至釀成更大損失。因此，起訴一定要慎重，要選擇好時機。在許多情況下，侵權產