1、PAGE 頁碼46法考試卷（二）基礎(chǔ)題含答案及解析二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，只有二個最正確或最符合題意）。1、下列關(guān)于涉外民事訴訟程序的說法正確的是：A、涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，且不受我國民事訴訟法關(guān)于專屬管轄和級別管轄的規(guī)定的約束B、涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院C、涉外民事訴訟程序中，被告的答辯期為30日D、人民法院審理涉外民事案件的期間，一審為6個月，二審為3個月【參考答案】：B【解析】：民事訴訟法第242條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財(cái)

2、產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但是不得違反民事訴訟法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”因此A選項(xiàng)錯誤。民事訴訟法第243條規(guī)定：“涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。”因此B選項(xiàng)正確。民事訴訟法第246條規(guī)定：“被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。”只有當(dāng)被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，被告才能有30日的答辯期，因此C選項(xiàng)錯誤。民事訴訟法第248條規(guī)定：“人民法院審理涉外民事

3、案件的期間，不受本法第一百三十五條、第一百五十九條規(guī)定的限制。”所以，人民法院審理涉外民事案件的期間不受民事訴訟法關(guān)于非涉外民事訴訟案件審理期限的規(guī)定的約束，并不是一審6個月，二審3個月。因此D選項(xiàng)錯誤。2、依照跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP號）的規(guī)定，下列哪一種情況發(fā)生時，銀行可拒絕付款？A、貨物的數(shù)量與合同的規(guī)定不符B、貨物的質(zhì)量與合同的規(guī)定不符C、貨物在運(yùn)輸途中由于臺風(fēng)滅失D、發(fā)票與提單不符【參考答案】：D【解析】：UCP500下銀行審單和免責(zé)事項(xiàng)【詳解】根據(jù)UCP500的規(guī)定，銀行在議付貨款時有審單義務(wù)，審單時要堅(jiān)持單證一致、單單一致的原則，即單據(jù)與信用證要表面一致、單單之間也要表面一致，

4、銀行才能付款，單證不一致銀行可以拒付，單單不一致視為單證不一致。這里的單據(jù)通常包括提單、發(fā)票、保險(xiǎn)單、匯票、裝箱單、原產(chǎn)地證明、質(zhì)檢證明等。單單不一致就是指這些單據(jù)之間相互不一致，如本題中的D項(xiàng)即屬于單單不一致，銀行可以此為由拒絕付款。根據(jù)UCP500規(guī)定的信用證獨(dú)立性原則，信用證交易獨(dú)立于基礎(chǔ)買賣合同關(guān)系，基礎(chǔ)合同履行的情況及買賣當(dāng)事人的資信情況不能成為銀行付款或拒付的考慮事項(xiàng)，銀行只能根據(jù)單單是否一致、單證是否一致來決定付款還是拒付，本題中ABC三項(xiàng)中的情況都屬于基礎(chǔ)合同關(guān)系，銀行不得以之為由拒絕付款。3、甲欠乙十萬元久不歸還，乙反復(fù)催討。某日，甲持兇器闖入乙家，毆打乙致其重傷，迫乙交出十

5、萬元欠條并在已備好的還款收條上簽字。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A、故意傷害罪B、搶劫罪C、非法侵入住宅罪D、搶奪罪【參考答案】：B4、甲乙是朋友，一日甲到乙家喝酒，因醉酒將自行車寄存在乙家院內(nèi)，要乙好好保管，乙滿口答應(yīng)。此后一周甲并未前來取車，第十天該車被小偷偷走。乙立即通知甲，甲十分惱怒，要求乙賠償。乙稱自己已經(jīng)盡力了，不愿意賠償。以下說法正確的是：A、甲有權(quán)要求賠償，因?yàn)榧茁暶饕液煤帽９蹷、甲無權(quán)要求賠償，因?yàn)橐冶M到了善良管理人的責(zé)任C、甲有權(quán)要求賠償，賠償?shù)臄?shù)額為自行車的價值減去乙的保管費(fèi)用D、甲有權(quán)要求賠償，因?yàn)橐沂菒阂庹加腥恕緟⒖即鸢浮浚築【解析】：根據(jù)合同法37

6、4條的規(guī)定“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”本題中甲乙之間成立無償保管合同，甲的自行車寄存于乙家院內(nèi)，被小偷偷走造成滅失的。乙對此并沒有重大過失，盡到了善良管理人的責(zé)任，甲無權(quán)要求乙賠償，故B選項(xiàng)正確，ACD選項(xiàng)錯誤。5、甲、乙、丙系一審共同原告，判決后，甲不服，認(rèn)為其與乙、丙之間的權(quán)利分配不公平，但對對方當(dāng)事人的責(zé)任承擔(dān)并無異議，遂提出上訴，在二審中，乙、丙的訴訟地位是：。A、上訴人B、被上訴人C、依原審訴訟地位列明D、第三人【參考答案】：B【解析】：考查上訴中訴訟人的訴訟地位。

7、民訴意見第177條第2項(xiàng)規(guī)定：該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利和義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明。甲對其與乙、丙之間權(quán)利和義務(wù)分擔(dān)有意見，根據(jù)上引法條，A、C、D項(xiàng)都不正確。可把本題中的訴訟關(guān)系與原告和被告相比較來記。6、李某企圖盜竊鄰居家財(cái)物，又怕一個人勢單力薄而沒人接應(yīng)，于是找到陳某，威脅陳某，要求陳某幫他望風(fēng)。陳某由于一向畏懼李某，遂只好在李某進(jìn)鄰居家行竊時幫他望風(fēng)。應(yīng)如何懲處陳某（）A、應(yīng)加重處罰B、應(yīng)從輕處罰C、應(yīng)免予處罰D、應(yīng)減輕或免除處罰【參考答案】：D【解析】本題考查共同犯罪形態(tài)中的脅從犯及其刑事責(zé)任問題。脅從犯系

8、被迫參加共同犯罪的犯罪分子。脅從犯雖受到他人一定暴力強(qiáng)制（而不是完全的身體強(qiáng)制）或精神威脅，但他仍有一定的意志自由，可以對是否參加犯罪活動作出選擇。所以刑法第28條規(guī)定：“對于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或免除處罰。”本案中，陳某受脅迫幫李某去望風(fēng)，和李某一起構(gòu)成共同犯罪，但基于陳某是被脅迫，其主觀惡性不大，應(yīng)減輕或免除處罰。至于究竟是減輕還是免除處罰，那還得根據(jù)李某所竊的數(shù)額、手段等情況綜合考慮。由于本案中并未交代李某行竊的具體情況，不能準(zhǔn)確判斷到底是減輕還是免除，故排除BC，只能選D。7、甲是甲科研所的工作人員，他承擔(dān)了本單位的某項(xiàng)科技開發(fā)課題，研制一種冷凝機(jī)。在尚未研制

9、成功時，甲工作調(diào)動，調(diào)至乙科研院工作，甲又利用乙科研院的設(shè)備及技術(shù)資料繼續(xù)研制，終于將新型冷凝機(jī)研制成功。丙廠認(rèn)為該冷凝機(jī)市場很大，遂向甲提出轉(zhuǎn)讓該冷凝機(jī)技術(shù)。甲與丙廠簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。現(xiàn)甲科研所、乙科研院對此提出異議，認(rèn)為該技術(shù)成果屬于自己，甲無權(quán)簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下面的表述哪項(xiàng)是正確的？A、甲有權(quán)與丙廠簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，因該技術(shù)成果歸甲所有B、該技術(shù)成果歸申科研所所有，甲無權(quán)與丙廠簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同C、該技術(shù)成果歸乙科研院所有，甲無權(quán)與丙廠簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同D、該技術(shù)成果由甲科研所、乙科研院合理分享，甲無權(quán)與丙廠簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同【參考答案】：D【解析】：見專利法第6條，

10、合同法第326條。本題甲是承擔(dān)甲科研所課題所作的研究，在繼續(xù)研制過程中又利用了乙科研院的設(shè)備及技術(shù)資料，因此，該科研成果應(yīng)由上述兩個科研機(jī)構(gòu)分享，趙無權(quán)轉(zhuǎn)讓。8、某企業(yè)與張某簽訂了勞動合同。張某工作后，單位發(fā)現(xiàn)其嚴(yán)重近視，因該工種對視力有嚴(yán)格要求，張某適應(yīng)該工作。企業(yè)經(jīng)了解得知，張某在錄用時隱瞞了其視力的真實(shí)情況，于是該企業(yè)決定解除與張某的勞動合同。對此，下列說法哪項(xiàng)是正確的？A、因張某不能勝任該項(xiàng)工作，勞動合同應(yīng)予解除B、因張已被考核錄用，企業(yè)無權(quán)單方解除勞動合同C、此勞動合同不應(yīng)解除，而應(yīng)變更D、此勞動合同無效，自訂立時起就無法律效力【參考答案】：D【解析】：見勞動法第18條9、在一起受賄

11、案件的偵查過程中，偵查人員獲悉，犯罪嫌疑人接受財(cái)物時，他家的保姆趙某曾經(jīng)在場，遂決定對趙某進(jìn)行調(diào)查。本案中，辦案機(jī)關(guān)的下列哪種做法是錯誤的？A、到趙某的住處進(jìn)行詢問B、到趙某所屬的家政公司進(jìn)行詢問C、通知趙某到檢察機(jī)關(guān)提供證言D、通知趙某到公安機(jī)關(guān)提供證言【參考答案】：D10、張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，問：該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？A、不成立B、無效C、可撤銷D、成立并生效【參考答案】：D【解析】：考查知識點(diǎn)表見代理的認(rèn)定。解題思路和依據(jù)張甲本來有代理權(quán)限

12、，相對人在不知其被開除的情形下，“空白合同書”足以使相對人相信其有代理權(quán)限。因此，根據(jù)合同法第49條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”，構(gòu)成表見代理。應(yīng)注意的問題每年考試中均有此類問題，主要把握是否“足以使相對人有理由相信”這一點(diǎn)11、邢某因涉嫌強(qiáng)奸罪被判處有期徒刑。刑罰執(zhí)行期間，邢某父母找到證人金某，證明案發(fā)時邢某正與金某在外開會，邢某父母提出申訴。法院對該案啟動再審。關(guān)于原判決的執(zhí)行，下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第38題)A、繼續(xù)執(zhí)行原判決B、由再審法院裁定中止執(zhí)行原判決C、由再審法院決定

13、中止執(zhí)行原判決D、報(bào)省級法院決定中止原判決【參考答案】：B【考點(diǎn)】再審對原判決的處理【解析】刑訴解釋第307條規(guī)定：“人民法院決定按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，除人民檢察院提起抗訴的外，應(yīng)當(dāng)制作再審決定書。再審期間不停止原判決、裁定的執(zhí)行。”因此，一般來講。法院對刑事案件啟動再審后，原判決應(yīng)當(dāng)繼續(xù)被執(zhí)行。但是，最高人民法院關(guān)于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定第11條規(guī)定：“人民法院決定再審或者受理抗訴書后原審被告人(原審上訴人)在押。再審可能改判無罪的，人民法院裁定中止執(zhí)行原判決后，可以取保候?qū)彙庇纱送普摚淌略賹彸绦騿舆^后，若被關(guān)押的原審被告人(原審上訴人)可能被改判無罪，則原審法院應(yīng)

14、當(dāng)裁定中止執(zhí)行原判決。本案中原審被告人邢某被判處有期徒刑且處于服刑期間，證人金某能夠證明案發(fā)時邢某在外開會，無作案可能，再審邢某可能被改判無罪，因此再審法院應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決執(zhí)行，選項(xiàng)B正確。選項(xiàng)A、C、D不符合法律規(guī)定。錯誤。陷阱點(diǎn)撥本案陷阱設(shè)置在于考生容易直接根據(jù)刑訴解釋第307條直接作出判斷誤選A項(xiàng)，但是；如果在押的原審被告人(原審上訴人)再審可能被判處無罪，則再審法院應(yīng)裁定中止執(zhí)行原判決。這是“再審不停止原判決、裁定執(zhí)行”規(guī)則的例外。法律法規(guī)對于例外情形的規(guī)定往往司法考試考查重點(diǎn)。考生應(yīng)當(dāng)注意掌握。12、張、李二人共同完成了一幅美術(shù)作品張某聽聞本地將舉行大型畫展，便與李某商量將該作品送

15、去參展，但李某認(rèn)為該作品寄托了自己對亡妻的哀思，遂不愿送展張某于是獨(dú)自將該作品送展，并在畫展上將其以2萬元的價格賣給王某根據(jù)我國法律，下面關(guān)于該美術(shù)作品著作權(quán)的判斷，不正確的是：A、該美術(shù)作品是合作作品，著作權(quán)由張、李二人共有，若兩人中一人先死亡，既無人繼承又無人接受遺贈，則其著作財(cái)產(chǎn)權(quán)由另一人享有B、若李某無正當(dāng)理由加以反對，則張某有權(quán)自行將該作品送展，但無權(quán)自行將該作品出售C、王某購得該美術(shù)作品的同時還獲得該作品的展覽權(quán)D、該美術(shù)作品的著作人身權(quán)保護(hù)期不受限制，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期截至最后死亡的作者死亡后的第50年的12月31日【參考答案】：D【解析】：著作權(quán)法第13條規(guī)定，合作作品的作者共同

16、享有著作權(quán)根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第14條的有關(guān)規(guī)定，合作作者之一死亡后，其對合作作品享有的財(cái)產(chǎn)著作權(quán)無人繼承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有，A選項(xiàng)正確著作權(quán)法實(shí)施條例第9條規(guī)定：“合作作品不可分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使：不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)重新分配給所有合作作者”，因此，B選項(xiàng)正確著作權(quán)法第18條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有，因此C選項(xiàng)是正確的著作權(quán)法第20條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制第21

17、條規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)、著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的l2月31日：如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的l2月31日可見，人身權(quán)中的發(fā)表權(quán)保護(hù)期不是無限的，D選項(xiàng)錯誤，本題應(yīng)選D選項(xiàng)13、財(cái)產(chǎn)共同共有關(guān)系，表現(xiàn)為每個共有人都對享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。A、其占有的共有財(cái)產(chǎn)B、各自財(cái)產(chǎn)的份額C、共有財(cái)產(chǎn)的收益D、全部共有財(cái)產(chǎn)【參考答案】：D【解析】：根據(jù)民法通則第78條的規(guī)定，共同共有人對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。14、公司為申請股票上市交易向證券交易所報(bào)送下列文件中，哪項(xiàng)是錯誤的？A、上市報(bào)告書B、申請股票上市的股東大會決議C

18、、未經(jīng)審計(jì)的公司最近三年的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告D、法律意見書和保薦人出具的上市保薦書【參考答案】：C【解析】：第五十二條申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報(bào)送下列文件：（一）上市報(bào)告書；（二）申請股票上市的股東大會決議；（三）公司章程；（四）公司營業(yè)執(zhí)照；（五）依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的公司最近三年的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告；（六）法律意見書和上市保薦書；（七）最近一次的招股說明書；（八）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。15、胡某與趙某發(fā)生爭執(zhí)，被趙某打成輕傷。胡某為未成年人，其母親張某作為法定代理人向人民法院提起自訴。以下說法正確的是：（）。A、張某如提起附帶民事訴訟，則應(yīng)在法院立案后一審判決宣告前提出B、張某

19、如要求趙某賠償精神損失費(fèi)2000元，則人民法院應(yīng)予以支持C、因附帶民事訴訟涉及到損害賠償，所以張某應(yīng)參照人民法院審理民事財(cái)產(chǎn)案件的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)交納案件受理費(fèi)D、在附帶民事訴訟中，人民法院可以對趙某的財(cái)產(chǎn)行使查封、扣押、凍結(jié)、責(zé)令提供擔(dān)保等訴訟保全措施【參考答案】：A【解析】高法解釋第89條規(guī)定：“附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。”因此，選項(xiàng)A正確；根據(jù)最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定第1條和第2條的規(guī)定，對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提

20、起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，因此，選項(xiàng)B錯誤；根據(jù)法院解釋第102條規(guī)定，人民法院審理刑事附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費(fèi)，因此，選項(xiàng)C錯誤；根據(jù)刑事訴訟法第77條第3款，人民法院只能行使查封、扣押的訴訟保全措施，因此，選項(xiàng)D錯誤。綜上，本題正確答案為A。16、甲在處理家中舊物時，將一件舊棉襖當(dāng)作垃圾扔掉，沒發(fā)現(xiàn)妻子藏在口袋中的3000元國庫券。乙發(fā)現(xiàn)后，欲據(jù)為已有。甲妻發(fā)現(xiàn)后，與甲一同找到乙索要國庫券，乙拒不歸還。對此案的分析，下列各項(xiàng)正確的是：()A、甲的拋棄行為使其對國庫券的所有權(quán)消滅B、乙基于所有人的意志占有該國庫券，根據(jù)先占原則應(yīng)取得國庫券的所有權(quán)C、此國庫券為埋藏物，乙為發(fā)現(xiàn)

21、人，應(yīng)取得所有權(quán)D、甲能證明其對此國庫券的所有權(quán)，故乙應(yīng)將國庫券返還給甲【參考答案】：D【解析】：本題涉及拋棄物、遺失物的問題。對于拋棄物，所有人喪失所有權(quán)，但拋棄物一定是基于所有人的意志而拋棄。雖然表面上存在拋棄物，但拋棄物夾層的錢款、票證等并非基于所有人的意志而拋棄，故對其應(yīng)視為遺失物。對于遺失物，拾得人有返還之義務(wù)。故D選項(xiàng)正確。17、王某把自己的自行車賣給了丁某。但就王某在該車上所另裝的車燈之歸屬，雙方出現(xiàn)爭執(zhí)。則該車燈屬于誰所有A、歸王某所有B、歸丁某所有C、由二人共同共有D、歸丁某所有，但應(yīng)給王某適當(dāng)補(bǔ)償【參考答案】：B【解析】：評析：最高人民法院民通意見第87條規(guī)定：有附屬物的財(cái)

22、產(chǎn)，附屬物隨財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。但當(dāng)事人另有約定又不違法的，按約定處理。因此，如無特別約定該車燈應(yīng)該屬于丁某所有。18、甲制藥廠組織參觀乙制藥廠實(shí)驗(yàn)室時，甲廠一名技術(shù)人員暗中提取了實(shí)驗(yàn)室中的一種溶液樣品。回到甲廠后，該技術(shù)人員與他人一起分析了溶液的成分，得出了乙廠新開發(fā)的一種藥品的配方，甲廠迅速根據(jù)此配方推出了一種新藥。乙廠在市場上見到這種新藥十分震驚，經(jīng)調(diào)查查清了其中原委，遂向人民法院提起訴訟，要求甲廠賠償損失，并停止生產(chǎn)這種藥品。以下說法正確的是哪項(xiàng)？A、甲廠不構(gòu)成不正當(dāng)競爭，因?yàn)樘崛∪芤簶悠返募夹g(shù)人員并不能代表甲廠B、甲廠構(gòu)成不正當(dāng)競爭，但只能停止生產(chǎn)這種藥品，而不能賠償損失C、人民

23、法院無權(quán)管轄此案D、乙廠的訴訟請求應(yīng)予支持【參考答案】：D【解析】：見反不正當(dāng)競爭法第10條、第20條、第25條。反不正當(dāng)競爭法把不正當(dāng)競爭行為劃分為兩類，一類是限制競爭行為，另一類是不正當(dāng)競爭方法。侵犯商業(yè)秘密則是不正當(dāng)競爭方法之一種，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，反不正當(dāng)競爭法第20條規(guī)定，被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。19、刑法第167、168、169條所規(guī)定的“簽訂、履行合同失職被騙罪”、“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪”、“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪

24、”、“徇私舞弊低價、折股、出售國有資產(chǎn)罪”的共同主體是（）A、國有公司、企業(yè)直接經(jīng)辦的工作人員B、國有公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員C、國有公司、企業(yè)的董事長、總經(jīng)理D、國有公司、企業(yè)的上級領(lǐng)導(dǎo)【參考答案】：B【考點(diǎn)】單位犯罪主體【解析】這三個罪的主體都是特殊主體，即國有公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員。見刑法第167、168、169條。20、甲村與乙村相鄰。1980年，為保證甲村A種經(jīng)濟(jì)作物的生長，甲村和乙村商量，由甲村每年支付乙村3000元錢，乙村則同意20年內(nèi)，在與甲村接壤30米的范圍內(nèi)不種植B種經(jīng)濟(jì)作物，雙方簽訂了書面協(xié)議。此后多年，雙方均照約定行事。1995年，乙村將與甲村接壤的一塊地承包

25、給了村民張某，承包期為20年。張某承包該地后，由于自己是種植B種經(jīng)濟(jì)作物的能手，于是準(zhǔn)備種植一些，遭到了甲村的強(qiáng)烈抗議，乙村村委會也出面干涉，張某無奈只好暫時擱置。2000年，張某考慮到甲乙兩村之間承諾的期限已滿，又開始籌劃種植B種經(jīng)濟(jì)作物。這時乙村和甲村又達(dá)成書面協(xié)議，決定將先前的約定再延續(xù)20年，同時考慮到張某的損失，甲村每年支付乙村的費(fèi)用今后全部由乙村補(bǔ)償給張某。張某則認(rèn)為，自己有權(quán)決定承包地的使用方式，遂與兩個村委會發(fā)生糾紛。關(guān)于本案，根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，下列說法正確的是：A、張某隨時有權(quán)在自己承包的土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物B、張某應(yīng)自1995年至2000年期間承受不得在承包土地上種植B種

26、經(jīng)濟(jì)作物的義務(wù)C、張某應(yīng)自1995年至2015年期間承受不得在承包土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物的義務(wù)D、張某應(yīng)自2000年至2015年期間承受不得在承包土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物的義務(wù)【參考答案】：B【解析】：本題中甲村的土地為需役地，乙村的土地為供役地，雙方通過約定設(shè)立了合法的地役權(quán)。根據(jù)物權(quán)法第162條規(guī)定，土地所有權(quán)人享有地役權(quán)或者負(fù)擔(dān)地役權(quán)的，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)時，該土地承包經(jīng)營權(quán)人、宅基地使用權(quán)人繼續(xù)享有或者負(fù)擔(dān)已設(shè)立的地役權(quán)。可見，在1980年至2000年這段時間內(nèi)，村委會作為土地所有權(quán)人設(shè)置的地役權(quán)應(yīng)當(dāng)適用于作為承包經(jīng)營權(quán)人的張某，A選項(xiàng)是錯誤的。但是在第一個地役權(quán)到期后，根

27、據(jù)物權(quán)法第163條規(guī)定，土地上已設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等權(quán)利的，未經(jīng)上述用益物權(quán)人同意，土地所有權(quán)人不得設(shè)立地役權(quán)。本題中兩個村子于2000年簽訂的協(xié)議是為了設(shè)定一個新的地役權(quán)，由于張某不同意，這個新的地役權(quán)不應(yīng)該成立。所以，在2000年第一個地役權(quán)到期后，張某不應(yīng)當(dāng)再負(fù)擔(dān)地役權(quán)，B選項(xiàng)正確，CD選項(xiàng)錯誤。21、旅客韓玉投宿藍(lán)天飯店，辦好住宿手續(xù)后，將一只裝有3萬元現(xiàn)金和其他物品的密碼箱寄存在飯店的服務(wù)總臺。當(dāng)班服務(wù)員清點(diǎn)了物品。第二天下午，韓玉憑取物牌去取密碼箱，發(fā)現(xiàn)已被他人領(lǐng)走。韓玉要求飯店賠償全部損失，飯店拒絕。遂起糾紛。對此案的正確處理結(jié)果是：A、保管合同成立

28、，飯店應(yīng)賠償韓玉全部損失B、保管合同成立，飯店應(yīng)承擔(dān)主要損失，韓玉個人承擔(dān)部分損失C、保管合同不成立，飯店酌情給予韓玉補(bǔ)償D、保管合同無效，飯店酌情給予韓玉補(bǔ)償【參考答案】：A【解析】：保管合同合同法第365條規(guī)定：“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。”合同法第366條規(guī)定：“寄存入應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)摹！焙贤ǖ?67條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。”據(jù)此，本題中保管合同成立。合同法第374條規(guī)定：“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅

29、失的、保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”一般認(rèn)為，旅客人住旅店、飯店時，旅店或飯店保管旅客的隨身物品的費(fèi)用已被住宿費(fèi)所容納。故本題中，韓玉與藍(lán)天飯店之間的保管合同不應(yīng)認(rèn)定為無償保管合同，雖然韓玉并未另交保管費(fèi)。綜上所述，選項(xiàng)A正確。22、劉某夫妻與楊某是大學(xué)同學(xué)，關(guān)系甚密。后來劉某與楊某在生意中發(fā)生糾紛，劉某起訴至法院，要求楊某給付貨款4000元。法院受理后依法開庭審理，在審理中楊某提出劉某的妻子曾向其借款5000元，至今未還，要求劉某夫妻用貨款抵債并償還其余1000元。法院對此應(yīng)如何處理A、將楊某的請求作為反訴與原訴訟合并審理B、

30、中止給付貨款的訴訟C、追加劉某的妻子為第三人D、告知被告楊某另行起訴【參考答案】：D【解析】：根據(jù)反訴理論，反訴應(yīng)與本訴有牽連關(guān)系23、美國公民甲（男）于1990年8月在中國海南旅游期間與中國公民已（女）相識并戀愛，甲在海南觀光數(shù)日后返美。1991年7月17日乙應(yīng)甲邀請赴美，在美國辦理了結(jié)婚登記。1991年8月2日，乙以雙方婚前了解不夠，無法建立感情為由，向中國法院提起離婚訴訟。下列選項(xiàng)哪個是中國法院審理該離婚案時應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法？A、美國法B、中國法C、同時適用美國法和中國法D、法院可以選擇適用美國法或中國法【參考答案】：B【解析】：我國法院審理涉外離婚案所適用的準(zhǔn)據(jù)法民法通則第147條：“中

31、華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。”最高人民法院民法通則意見第188條：“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。”我國法律對于解決涉外離婚法律沖突的惟一原則是法院地法原則，即離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用受理案件的法院所在地法律。本案中中國法院審理涉外離婚案，理應(yīng)適用中國法律。因此應(yīng)選B。但是在審理離婚案中對認(rèn)定其婚姻是否有效時，應(yīng)當(dāng)適用婚姻締結(jié)地法律。這是特別提請考生注意的問題。本題的關(guān)鍵就是搞清涉外結(jié)婚與離婚適用法律的區(qū)別。24、根據(jù)刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)

32、定.下列哪一項(xiàng)辦案期限是不能重新計(jì)算的?(2008年試卷二第22題)A、補(bǔ)充偵查完畢后的審查起訴期限B、發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行后的偵查羈押期限C、處理當(dāng)事人回避申請后的法庭審理期限D(zhuǎn)、檢察院補(bǔ)充偵查完畢移送法院繼續(xù)審理的審理期限【參考答案】：C【考點(diǎn)】辦案期限的重新計(jì)算【解析】本題可以用排除法得出答案。刑事訴訟法第140條規(guī)定：人民檢察院審查案件，可以要求公安機(jī)關(guān)提供法庭審判所必需的證據(jù)材料。人民檢察院審查案件。對于需要補(bǔ)充偵查的，可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查.也可以自行偵查。對于補(bǔ)充偵查的案件，應(yīng)當(dāng)在1個月以內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以2次為限。補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計(jì)算

33、審查起訴期限。對于補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的.可以作出不起訴的決定。可見，在審查起訴程序中，補(bǔ)充偵查完畢后，人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限。選項(xiàng)A不符合題意。刑事訴訟法第128條第1款規(guī)定，在偵查期問。發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的。自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第124條的規(guī)定重新計(jì)算偵查羈押期限。可見，選項(xiàng)B中的情形需要重新計(jì)算偵查羈押期限，亦不符合題意。刑事訴訟法第168條第3款規(guī)定，人民檢察院補(bǔ)充偵查的案件，補(bǔ)充偵查完畢移送人民法院后，人民法院重新計(jì)算審理期限。因此，選項(xiàng)D中的情形亦應(yīng)當(dāng)重新計(jì)算審理期限，不應(yīng)當(dāng)選。如上所述，排除了ABD選項(xiàng)，且法律并未規(guī)定處理當(dāng)事

34、人回避申請后的法庭審理期限需要重新計(jì)算，因此C選項(xiàng)為正確答案。25、李某因犯故意殺人罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行。判決后，李某沒有上訴，檢察機(jī)關(guān)也沒有抗訴。省高級人民法院在復(fù)核該案時認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，但量刑不當(dāng)，因?yàn)槔钅硽⑷撕笙燃槭炙槭楣?jié)惡劣，應(yīng)當(dāng)判處死刑立即執(zhí)行。省高級人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理該案？A、裁定撤銷原判，直接改判李某死刑立即執(zhí)行B、裁定撤銷原判，發(fā)回市中級人民法院重新審判C、裁定撤銷原判，由省高級人民法院進(jìn)行第一審，依法判處李某死刑立即執(zhí)行D、裁定維持一審判決【參考答案】：D26、小女孩甲（8歲）與小男孩乙（12歲）放學(xué)后常結(jié)伴回家。一

35、日，甲對乙講：“聽說我們回家途中的王家昨日買了一條狗，我們能否繞道回家？”乙答：“不要怕！被狗咬了我負(fù)責(zé)。”后甲和乙路經(jīng)王家同時被狗咬傷住院。該案賠償責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？A、甲和乙明知有惡犬而不繞道，應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任B、乙自行承擔(dān)責(zé)任，乙的家長和王家共同賠償甲的損失C、王家承擔(dān)全部賠償責(zé)任D、甲、乙和王家均有過錯，共同分擔(dān)責(zé)任【參考答案】：C【解析】：考點(diǎn)：飼養(yǎng)的動物至人損害的侵權(quán)行為解析：民法通則第一百二十七條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任27、中國本

36、是關(guān)貿(mào)總協(xié)定的原始締約方，由于歷史現(xiàn)實(shí)的各種復(fù)雜因素，經(jīng)歷了長達(dá)近15年的談判，中國加入了世界貿(mào)易組織。A、2001年9月B、2001年10月C、2001年11月D、2001年12月【參考答案】：C【解析】：本題考點(diǎn)是中國加入世界貿(mào)易組織的時間。中國于2001年11月10日加入了世界貿(mào)易組織，故選C。28、依照跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP500號）的規(guī)定，下列哪一種情況發(fā)生時，銀行可拒絕付款？A、貨物的數(shù)量與合同的規(guī)定不符B、貨物的質(zhì)量與合同的規(guī)定不符C、貨物在運(yùn)輸途中由于臺風(fēng)滅失D、發(fā)票與提單不符【參考答案】：D【解析】：銀行的拒付事由跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP500號）第3條信用證與合同規(guī)定

37、：“a就其性質(zhì)而言，信用證是獨(dú)立于其所基于的銷售合同或其他合同以外的交易。即使信用證中含有對此類合同的任何援引，銀行也與該合同毫不相關(guān)，或不受其約束。因而，銀行依信用證所承擔(dān)的付款、承兌匯票或議付或履行信用證項(xiàng)下的任何義務(wù)的責(zé)任，不受申請人由于他與開證行或受益人之間的關(guān)系而提出的索賠或抗辯的約束。”第13條審單標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定：“a銀行必須合理謹(jǐn)慎地審核信用證的所有單據(jù)，以確定其是否表面上與信用證條款相符。規(guī)定的單據(jù)在表面上與信用證的條款的相符應(yīng)以這些條文中反映的國際標(biāo)準(zhǔn)銀行慣例來確定。單據(jù)表面上互不相符，不得視為表面上與信用證條款相符。銀行不審核信用證中未規(guī)定的單據(jù)。如果銀行收到此類單據(jù)，將退還提交

38、人，或予以轉(zhuǎn)交并對此不負(fù)責(zé)任。”第14條不符單據(jù)與通知規(guī)定：“b收到單據(jù)后，開證行或保兌行（如有的話）（或代表他們的被指定銀行）必須以單據(jù)為惟一依據(jù)，審核其是否表面L與信用證條款相符。如果單據(jù)表面上與信用證不符，上述銀行可拒收單據(jù)。”信用證是獨(dú)立于買賣合同或其他合同的交易，這些合同雖然是開立信用證的基礎(chǔ)，但銀行卻與這些合同無關(guān)，也不受其約束。在信用證業(yè)務(wù)中，銀行所關(guān)心的是賣方所提交的單據(jù)是否與信用證要求相符，而不是賣方所交的貨物是否與買賣合同的要求相符，只要單據(jù)與信用證相符，即單證相符、單單一致，銀行就應(yīng)當(dāng)付款，至于貨物是否與買賣合同相符，那是買賣雙方的事情，應(yīng)由買賣雙方根據(jù)買賣合同的規(guī)定來解

39、決，而不應(yīng)影響銀行按信用證規(guī)定付款的義務(wù)。這是一項(xiàng)公認(rèn)的原則，也是信用證賴以存在的基石。因此選項(xiàng)A、B不能成為銀行拒付的理由。而且，尤應(yīng)引起注意的是，貨物在運(yùn)輸途中由于臺風(fēng)滅失，是屬于買賣合同規(guī)定的不可抗力事件，是買賣合同不履行或不完全履行的法定免責(zé)理由，而信用證交易獨(dú)立于買賣合同，因此不能成為銀行拒絕付款的理由，因?yàn)殂y行只關(guān)心單證的相符、單單的一致，甚至不關(guān)心貨物事實(shí)上的存在與否。因此選項(xiàng)C不正確。而選項(xiàng)D發(fā)票與提單不符，是屬于單據(jù)表面上互不相符，應(yīng)被視為單據(jù)表面上與信用證條款不相符，因此銀行可以拒付。故應(yīng)選D項(xiàng)。29、下列關(guān)于所有權(quán)的說法正確的是：A、山洪沖下一根橡木，被甲拾得，甲原始取得

40、該木材所有權(quán)B、張某拾得李某走失的一只羊，據(jù)為已有，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?fù)返還所有權(quán)的義務(wù)C、甲在自己家的房屋旁蓋了一間小倉庫，甲基于先占取得房屋所有權(quán)D、乙在小溪中捕魚10條，因先占而取得所有權(quán)【參考答案】：D【解析】：原始取得是指不依他人既存的權(quán)利為依據(jù)而取得所有權(quán)。本項(xiàng)中的橡木為漂流物，根據(jù)物權(quán)法第114條：“拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關(guān)規(guī)定。文物保護(hù)法等法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”而物權(quán)法中關(guān)于遺失物的規(guī)定為第109條：“拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門。”因此，甲不能原始取得該橡木的所有權(quán)，A錯誤。|學(xué)/法網(wǎng)|李

41、某走失的羊?yàn)檫z失物，根據(jù)物權(quán)法第109條,張某對該羊只是占有，并沒有取得該羊的所有權(quán)，他應(yīng)當(dāng)返還的是占有權(quán)，而不是所有權(quán)，B錯誤。|學(xué)法/網(wǎng)|所謂先占，是指占有人以所有的意思，最先占有無主財(cái)產(chǎn)而取得所有權(quán)。而甲對倉庫的所有權(quán)，是基于其蓋倉庫的事實(shí)行為而取得。另外應(yīng)當(dāng)注意，先占之物一般僅限于動產(chǎn)，C項(xiàng)中的倉庫是不動產(chǎn)。因此C錯誤。|小溪中的魚是無主財(cái)產(chǎn)，乙的捕魚行為表明其所有的意思，因此可因先占而取得所有權(quán)。D正確30、依據(jù)擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于主合同和擔(dān)保合同的關(guān)系的表述，正確的是哪一項(xiàng)A、擔(dān)保合同是主合同的從合同B、主合同無效，擔(dān)保合同必然無效C、擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保

42、責(zé)任D、擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債權(quán)人只能向債務(wù)人要求清償【參考答案】：A【解析】：擔(dān)保法第5條規(guī)定：擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。因此，選項(xiàng)A是正確的。31、為胎兒保留的被繼承人的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后是死體的，該份額應(yīng)如何處理？A、由胎兒的繼承人繼承B、由被繼承人的繼承人繼承C、由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人共同繼承D、由胎兒的繼承人和被繼承人的繼承人協(xié)商處理繼承【參考答案】：B【解析】：本題涉及胎兒出生時死亡的遺產(chǎn)繼承問題。胎兒出生時是死體的，為

43、胎兒保留的遺產(chǎn)份額由被繼承人的繼承人繼承。胎兒出生后死亡的，為胎兒保留的必要遺產(chǎn)份額由胎兒的繼承人繼承。32、2000年9月15日，甲公司向乙公司發(fā)出一份定購手機(jī)的要約，并要求乙公司在2000年10月10日之前答復(fù)，2000年10月初，該種手機(jī)的市場價格大幅度下跌，甲公司通知乙公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價20%，則要約有效期延長至10月20日。”乙公司收到通知后，立即于10月3日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受，正常情況下，此信可以在10月8日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，甲公司于10月15日才接到回信，立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無效。”乙公司立即回復(fù)

44、堅(jiān)持第一次的訂單不能撤銷。甲公司于10月20日又發(fā)函認(rèn)為乙公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒有成立。請問甲公司10月初的通知的效力是：（）A、是新要約B、是對原要約的撤銷，且撤銷有效C、是對原要約的撤銷。如果乙公司及時對此表示反對，則撤銷無效D、是對原要約的撤銷。如果乙公司沒有及時對此表示反對，則撤銷有效【參考答案】：A【解析】：根據(jù)合同法14條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。甲公司的通知是對原要約的變更，視為新要約。33、某外商向我國大量低價銷售陶瓷制品，給我國陶瓷行業(yè)造成嚴(yán)重?fù)p害。我行業(yè)協(xié)

45、會可以根據(jù)中華人民共和國對外貿(mào)易法中哪一相應(yīng)規(guī)定對外商提起訴訟？A、環(huán)境保護(hù)條款B、反傾銷條款C、保障條款D、保護(hù)幼稚工業(yè)條款【參考答案】：B【解析】：見對外貿(mào)易法第41-46條。34、下列關(guān)于法律規(guī)避的表述中，哪一項(xiàng)是正確的？A、法律規(guī)避是一種排斥或限制外國法適用的手段，因此它可能由于當(dāng)事人的行為而產(chǎn)生，也可能由于法院對于內(nèi)國沖突規(guī)范的識別行為而產(chǎn)生B、被當(dāng)事人規(guī)避的法律可能是內(nèi)國法，也可能是外國法，包括實(shí)體規(guī)范、程序規(guī)范和沖突規(guī)范C、根據(jù)我國的法律規(guī)定和司法實(shí)踐，規(guī)避我國法律的行為無效，規(guī)避外國法律的行為，其效力根據(jù)具體情況確定D、根據(jù)我國的法律規(guī)定和司法實(shí)踐，規(guī)避法律的行為本質(zhì)上是一種欺

46、詐行為，因此是無效的，無論當(dāng)事人規(guī)避的是內(nèi)國法還是外國法【參考答案】：C【解析】：法律規(guī)避又稱“法律欺詐”，是指涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)利己的目的，故意改變構(gòu)成法院地國沖突規(guī)范連結(jié)點(diǎn)的具體事實(shí)，以避開本應(yīng)適用的對其不利的準(zhǔn)據(jù)法，而使對其有利的法律得以適用的行為。構(gòu)成國際私法的法律規(guī)避，應(yīng)具備下列要件：（1）當(dāng)事人主觀上必須有規(guī)避法律的故意；（2）被當(dāng)事人規(guī)避的法律必須是內(nèi)國沖突規(guī)范所援引應(yīng)當(dāng)適用的某國實(shí)體法，而且是有關(guān)強(qiáng)行性或禁止性法規(guī)而非任意性法規(guī)；（3）法律規(guī)避必須是通過改變構(gòu)成沖突規(guī)范連結(jié)點(diǎn)的具體事實(shí)來實(shí)現(xiàn)的；（4）法律規(guī)避必須是既遂的，即在客觀上已經(jīng)形成了法律規(guī)避的事實(shí)，當(dāng)事人所

47、希望的那個實(shí)體法得到適用，當(dāng)事人的行為只有同時具備了上述四個要件，才構(gòu)成了沖突法上的法律規(guī)避行為。其中，當(dāng)事人有意改變或制造某種連接點(diǎn)的行為，則是法律規(guī)避成立的基本要件和重要特征。我國堅(jiān)持規(guī)避內(nèi)國法無效原則。當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法的效力。我國對于實(shí)踐中規(guī)避外國法的行為，則依具體情況而定，若是被規(guī)避的外國法本身就與法院地國的公共秩序相違背，則這種法律規(guī)避行為應(yīng)視為有效，如果規(guī)避的是外國法中正當(dāng)合理的規(guī)定，則規(guī)避行為無效。35、根據(jù)我國涉外刑事案件審理程序規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？(2009年試卷二第38題)A、國籍不明又無法查清的。以中國國籍對待，不適用涉

48、外刑事案件審理程序B、法院審判涉外刑事案件，不公開審理C、對居住在國外的中國籍當(dāng)事人，可以委托我國使、領(lǐng)館代為送達(dá)D、外國法院通過外交途徑請求我國法院向外國駐華使、領(lǐng)館商務(wù)參贊送達(dá)法律文書的，應(yīng)由我國有關(guān)高級法院送達(dá)【參考答案】：C【考點(diǎn)】涉外刑事訴訟程序【解析】關(guān)于無國籍人是否適用涉外刑事案件審理程序。根據(jù)刑訴解釋第314條規(guī)定：外國人的國籍以其入境時的有效證件予以確認(rèn)；國籍不明的。以公安機(jī)關(guān)會同外事部門查明的為準(zhǔn)。國籍確實(shí)無法查明的，以無國籍人對待，適用涉外刑事案件審理程序。所以國人和無國籍人均適用涉外刑事案件審理程序，選項(xiàng)A錯誤。根據(jù)刑訴解釋第318條規(guī)定：人民法院審判涉外刑事案件，應(yīng)當(dāng)

49、公開進(jìn)行。但是涉及國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。因而，涉外刑事案件的審判以公開審理為原則，不公開審理為例外。選項(xiàng)B錯誤。根據(jù)刑訴解釋第327條第2項(xiàng)規(guī)定：向在中華人民共和國領(lǐng)域外居住的中國籍當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以委托我國使、領(lǐng)館代為送達(dá)。選項(xiàng)C正確。考生還應(yīng)了解向域外居住的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，還可以通過外交途徑送達(dá)、郵寄送達(dá)、按刑事司法協(xié)助協(xié)定規(guī)定的方式送達(dá)以及訴訟代理人嵌達(dá)這幾種方式。刑訴解釋第329條規(guī)定：外國法院通過外交途徑請求我國法院向我國公民以及在華的第三國當(dāng)事人送達(dá)有關(guān)刑事法律文書，除有司法協(xié)助協(xié)定的外，按照下列程序處理：(1)由該國駐華使、領(lǐng)館將法律文書交外交部領(lǐng)事司

50、轉(zhuǎn)遞有關(guān)高級人民法院。該高級人民法院經(jīng)審查后。認(rèn)為可以代為送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)指定有關(guān)中級人民法院送達(dá)當(dāng)事人。請求方附有送達(dá)回證的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在送達(dá)回證上簽字；未附送達(dá)回證的，由負(fù)責(zé)送達(dá)的中級人民法院出具送達(dá)證明。送達(dá)回證或者送達(dá)證明由高級人民法院通過外交部領(lǐng)事司轉(zhuǎn)遞請求方。(2)受送達(dá)的當(dāng)事人享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的，不予送達(dá)；不屬于人民法院職權(quán)范圍或者因地址不明及其他原因不能送達(dá)的，有關(guān)高級人民法院應(yīng)當(dāng)注明不能送達(dá)的原因。由外交部領(lǐng)事司向請求方說明，予以退回。根據(jù)上述規(guī)定，外國駐華使、領(lǐng)館商務(wù)參贊享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的.不予送達(dá)。選項(xiàng)D錯誤。36、“罪刑法定原則的要求是：（1）禁止溯及既往（_的罪刑

51、法定）；（2）排斥習(xí)慣法（_的罪刑法定）；（3）禁止類推解釋（_的罪刑法定）；（4）刑罰法規(guī)的適當(dāng)（_的罪刑法定）。”下列哪一選項(xiàng)與題干空格內(nèi)容相匹配？（）A、事前成文確定嚴(yán)格B、事前確定成文嚴(yán)格C、事前嚴(yán)格成文確定D、事前成文嚴(yán)格確定【參考答案】：D37、2000年8月參加毒品犯罪的賈某(另案處理)突然找到被告人甲某說：“老兄，這一陣子風(fēng)聲很緊，你也知道，以前我制造、販賣那玩藝弄了幾個錢，深怕有點(diǎn)閃失，枉費(fèi)了幾年的心血，以后也沒有了依靠。所以，我想讓你給幫個忙，給我那幾個錢找個保險(xiǎn)的方法，也免了我的后顧之憂，即使事發(fā)坐牢，也沒有什么怕的了。”甲某由于跟賈某素來以兄弟相稱，礙于情面，于是便幫他

52、在銀行立了10萬元的賬戶。之后不久案發(fā)，賈某供述了自己的犯罪及其所得金錢何處，甲某也隨即被捕審判。甲某的行為構(gòu)成：（）A、毒品犯罪的共犯B、洗錢罪C、窩藏贓物罪D、包庇罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】洗錢罪【解析】甲某與賈某明知其財(cái)產(chǎn)是通過毒品犯罪的違法所得，而故意為其提供資金賬戶，擾亂了金融管理的正常秩序，其行為完全符合洗錢罪的構(gòu)成要件，因而對甲某應(yīng)依我國刑法第191條規(guī)定的洗錢罪定罪量刑。38、最高人民法院關(guān)于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定規(guī)定，合議庭組成人員確定后，除因回避或者其他特殊情況不能繼續(xù)參加案件審理外，不得在案件審理過程中更換。這一規(guī)定體現(xiàn)的是下列哪一項(xiàng)審判原則？（）。A、公開審判原則

53、B、言詞審理原則C、集中審理原則D、辯論原則【參考答案】：C【解析】刑事審判的原則主要有：審判公開原則，言詞審理原則，集中審理原則，辯論原則。集中審理原則又稱不中斷審理原則，是指法院開庭審理案件，應(yīng)在不更換審判人員的條件下連續(xù)進(jìn)行，不得中斷審理的訴訟原則，因此合議庭組成人員確定后，除因回避或者其他特殊情況不能繼續(xù)參加案件審理外，不得在案件審理過程中更換屬于集中審理原則，答案C正確。審判公開原則是指人民法院審理案件和宣告判決，都公開進(jìn)行，允許公民到法庭旁聽，允許新聞記者采訪和報(bào)道，即把法庭審判的全過程，除休庭評議案件以外。都公之于眾。言詞審理原則是指法庭審理須以口頭陳述的方式進(jìn)行，凡是未經(jīng)口頭調(diào)

54、查的證據(jù)，不得作為定案的根據(jù)。辯論原則是指，在法庭審理中，控辯雙方應(yīng)以口頭的方式進(jìn)行辯論，法院裁判的作出應(yīng)以充分的辯論為必經(jīng)程序。因此答案A，B，D不正確，本題正確答案為C。39、某甲捏造某乙(某機(jī)關(guān)干部)受賄20000元，并寫成小字報(bào)四處散發(fā)、張貼，致使某乙名譽(yù)受到很大損害。某甲的行為屬于?（）A、誣告陷害罪B、侮辱罪C、誹謗罪D、報(bào)復(fù)陷害罪【參考答案】：C【解析】甲未向國家機(jī)關(guān)或有關(guān)單位告發(fā)故不構(gòu)成誣告陷害罪，但符合誹謗罪構(gòu)成要件。40、甲在一刑事附帶民事訴訟中，被法院依法判處罰金并賠償被害人損失，但甲的財(cái)產(chǎn)不足以全部支付罰金和承擔(dān)民事賠償。下列關(guān)于如何執(zhí)行本案判決的表述哪一項(xiàng)是正確的？A

55、、刑事優(yōu)先，應(yīng)當(dāng)先執(zhí)行罰金B(yǎng)、應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任C、按比例執(zhí)行罰金和承擔(dān)民事賠償責(zé)任D、承擔(dān)民事賠償責(zé)任后減免罰金【參考答案】：B二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲是美國公民，因與我國某工藝品進(jìn)出口公司間國際貨物買賣合同糾紛而在我國法院起訴，則他可以。A、委托中國律師甲某為訴訟代理人B、委托美國律師乙某以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人C、委托美國駐華大使館官員以個人名義擔(dān)任訴訟代理人D、委托長期在中國經(jīng)商的美國公司為訴訟代理人【參考答案】：A,B,C【解析】：參見民事訴訟法第241條、最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第308條。3

56、、我國海商法所稱的船員是指下列哪幾項(xiàng)?()。A、A為海船提供修理服務(wù)的人員B、B為海船護(hù)航的軍人C、C海船上的在編船員D、D船長【參考答案】：C,D【解析】：評析：海商法第31條:船員，是指包括船長在內(nèi)的船上一切任職人員。4、某普通合伙企業(yè)原有合伙人3人，后古某申請入伙，當(dāng)時合伙企業(yè)負(fù)債20萬元。入伙后，合伙企業(yè)繼續(xù)虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙企業(yè)已負(fù)債50萬元，但企業(yè)尚有價值20萬元的財(cái)產(chǎn)。后合伙企業(yè)解散，用企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)后，尚欠70萬元不能償還。對古某在該合伙企業(yè)中的責(zé)任，下列哪些說法是不正確的？（）。A、古某應(yīng)對70萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任B、古某僅對其參與合伙期間新增的

57、30萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任C、古某應(yīng)對其退伙前的50萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任D、古某應(yīng)對其退伙前的50萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但應(yīng)扣除其應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)份額【參考答案】A,B,D【考點(diǎn)】退伙時合伙企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)【解析】合伙企業(yè)法第44條第2款規(guī)定：“新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”合伙企業(yè)法第53條規(guī)定：“退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”因此，本題中古某應(yīng)當(dāng)對其退伙時合伙企業(yè)已負(fù)的50萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，故C表述正確，不選。對于D項(xiàng)，盡管合伙人對于合伙盈虧的負(fù)擔(dān)在其內(nèi)部會區(qū)分各自的份額，但是這并不能免除法律所規(guī)定的合伙人在外部對合伙企業(yè)債務(wù)所負(fù)的連帶責(zé)

58、任，故D項(xiàng)錯誤。本題正確答案為ABD5、高級管理人員，是指公司的A、經(jīng)理B、法定代表人C、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人D、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員【參考答案】：A,B,C,D【解析】：高級管理人員，就是指公司管理層中擔(dān)任重要職務(wù)、負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理、掌握公司重要信息的人員，主要包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。這里的經(jīng)理、副經(jīng)理，是指公司法第五十條和第一百一十四條規(guī)定的經(jīng)理、副經(jīng)理，在實(shí)際中，就是公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理。經(jīng)理由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負(fù)責(zé)；副經(jīng)理由經(jīng)理提請董事會決定聘任或者解聘。這里的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人是指由經(jīng)理提請董事會決定聘任或者解聘的

59、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人員。這里的上市公司董事會秘書是公司法第一百二十四條規(guī)定的上市公司必設(shè)的機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)上市公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露等事務(wù)。至于“公司章程規(guī)定的其他人員”則是為了賦予公司自治的權(quán)利，允許公司自己選擇管理方式，聘任高級管理人員，但是，這些人員(職位)必須在公司章程中明文加以規(guī)定。上述高級管理人員應(yīng)當(dāng)符合公司法第六章關(guān)于公司高級管理人員任職資格的規(guī)定，并履行法律和章程規(guī)定的義務(wù)。6、我國民事訴訟法規(guī)定的審限包括下列哪些期間A、適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)B、適用簡易程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)C、審理對裁

60、定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在二審立案之日起30日內(nèi)審結(jié)D、適用特別程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起或公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：民事訴訟中相關(guān)程序的審限。民事訴訟法第135條規(guī)定：人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長6個月；還需要延長的，報(bào)請上級人民法院批準(zhǔn)。第146條規(guī)定：人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。第159條規(guī)定：人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。人民法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之