1、第十章第十章 國際商事爭議解決國際商事爭議解決 第一節第一節 國際商事爭議及其解決方式概述國際商事爭議及其解決方式概述 一、國際商事爭議的概念和分類一、國際商事爭議的概念和分類 爭議含有國際因素。主體、客體、內容任何一爭議含有國際因素。主體、客體、內容任何一方面具有國際性。方面具有國際性。 爭議限于商事上的私法爭議。一般都是私人之爭議限于商事上的私法爭議。一般都是私人之間的爭議。間的爭議。 二、解決方式二、解決方式 協商、調解、國際商事仲裁、國際民事訴訟協商、調解、國際商事仲裁、國際民事訴訟第二節第二節 協商和調解協商和調解 一、協商一、協商 協商也就是談判，即在自愿的基礎上，雙方當協商也就是

2、談判，即在自愿的基礎上，雙方當事人直接進行磋商，自行達成和解協議，從而事人直接進行磋商，自行達成和解協議，從而解決爭議的方式。解決爭議的方式。 其實質，是用一個新的合同（和解協議）取代其實質，是用一個新的合同（和解協議）取代了一個舊的合同。了一個舊的合同。 優點：優點：1、節約費用；、節約費用；2、有利于雙方的友好關、有利于雙方的友好關系；系；3、保守商業秘密；、保守商業秘密；4、有利于雙方自動執、有利于雙方自動執行該和解協議。行該和解協議。 但是作為一種自愿解決爭議的方式，其達成的但是作為一種自愿解決爭議的方式，其達成的和解協議不具有強制執行力。和解協議不具有強制執行力。 二、調解二、調解

3、與協商不同的是調解有第三方加入。但是達成與協商不同的是調解有第三方加入。但是達成的和解協議的性質與協商是一樣的，都不具有的和解協議的性質與協商是一樣的，都不具有強制執行力。強制執行力。 臨時調解與專門機構調解臨時調解與專門機構調解 目前許多商會或仲裁協會都有專門的調解機構，目前許多商會或仲裁協會都有專門的調解機構，與仲裁程序分開，專門制定一套調解規則。與仲裁程序分開，專門制定一套調解規則。 仲裁調解和法院調解仲裁調解和法院調解 依照我國法律，在仲裁中或訴訟中也可依照我國法律，在仲裁中或訴訟中也可以調解。在仲裁中或訴訟中的調解，如以調解。在仲裁中或訴訟中的調解，如果仲裁庭或者法庭依據調解后雙方的

4、和果仲裁庭或者法庭依據調解后雙方的和解協議制作了調解書或裁決書，則具有解協議制作了調解書或裁決書，則具有法律約束力（調解書需要雙方簽收），法律約束力（調解書需要雙方簽收），可以強制執行。可以強制執行。第二節第二節 國際商事仲裁國際商事仲裁一、國際商事仲裁概述一、國際商事仲裁概述（一）國際商事仲裁的基本概念。（一）國際商事仲裁的基本概念。（二）仲裁與協商調解的區別（二）仲裁與協商調解的區別（三）仲裁與訴訟的區別（三）仲裁與訴訟的區別（四）仲裁的性質（四）仲裁的性質 從本質上看，仲裁仍然是一種從本質上看，仲裁仍然是一種自愿自愿解決爭議的方式。解決爭議的方式。具有明顯的契約性。具有明顯的契約性。（四

5、）國際商事仲裁的種類（四）國際商事仲裁的種類1 1、臨時仲裁（臨時仲裁（ad hoc arbitration） 臨時仲裁是指不同過常設仲裁機構的協助，直接由臨時仲裁是指不同過常設仲裁機構的協助，直接由雙方當事人指定的仲裁員自行組成仲裁庭進行仲裁。臨雙方當事人指定的仲裁員自行組成仲裁庭進行仲裁。臨時仲裁庭處理完爭議案件即自動解散。時仲裁庭處理完爭議案件即自動解散。2 2、機構仲裁（、機構仲裁（institutional arbitration） 機構仲裁是指由常設仲裁機構進行的仲裁。常設仲機構仲裁是指由常設仲裁機構進行的仲裁。常設仲裁機構是指固定的、專門從事以仲裁方式解決爭議的組裁機構是指固定的

6、、專門從事以仲裁方式解決爭議的組織，它制定有自己的組織章程和仲裁規則，設立有自己織，它制定有自己的組織章程和仲裁規則，設立有自己的辦事機構和行政管理制度。的辦事機構和行政管理制度。（五）調整國際商事仲裁的法律規則（五）調整國際商事仲裁的法律規則 主要是紐約公約、各國國內仲裁立法以及各仲主要是紐約公約、各國國內仲裁立法以及各仲裁機構的仲裁規則。裁機構的仲裁規則。二、國際商事仲裁機構及其作用（一）常設仲裁機構的職能（一）常設仲裁機構的職能（二）主要的著名常設仲裁機構（二）主要的著名常設仲裁機構三、國際商事仲裁協議（一）仲裁協議的概念和特征（一）仲裁協議的概念和特征 仲裁協議是指雙方當事人愿意把他們

7、之間將來發生或仲裁協議是指雙方當事人愿意把他們之間將來發生或者業已發生的爭議提交仲裁的書面協議。仲裁協議是仲裁者業已發生的爭議提交仲裁的書面協議。仲裁協議是仲裁制度的基石。制度的基石。 現有爭議和將來爭議。現有爭議和將來爭議。 將來爭議提交仲裁各國都允許，但也有限制，即這將來爭議提交仲裁各國都允許，但也有限制，即這種將來的爭議不能是泛泛的協議，必須與當事人之間的種將來的爭議不能是泛泛的協議，必須與當事人之間的特定法律關系相關聯，而不能約定把他們之間特定法律關系相關聯，而不能約定把他們之間“所有的所有的”可能發生的爭議都提交仲裁。可能發生的爭議都提交仲裁。（二）國際商事仲裁協議的表現方式及其主要

8、內容（二）國際商事仲裁協議的表現方式及其主要內容仲裁條款和仲裁協議書仲裁條款和仲裁協議書仲裁協議的內容：仲裁協議的內容：一般來說，仲裁協議應該包括以下重要內容：一般來說，仲裁協議應該包括以下重要內容：（1 1）提交仲裁的事項）提交仲裁的事項（2 2）仲裁地點和仲裁機構）仲裁地點和仲裁機構（3 3）仲裁規則）仲裁規則（4 4）裁決的效力）裁決的效力 我國仲裁法規定仲裁協議必須具備的內容：仲裁意我國仲裁法規定仲裁協議必須具備的內容：仲裁意愿、仲裁機構、提交仲裁事項等。如果沒有，雙方當事愿、仲裁機構、提交仲裁事項等。如果沒有，雙方當事人可以協商補充，否則，該仲裁協議無效。人可以協商補充，否則，該仲裁

9、協議無效。（三）有效仲裁協定的確定（三）有效仲裁協定的確定1 1、仲裁協議的形式、仲裁協議的形式唯一的要求就是書面。唯一的要求就是書面。2 2、當事人具有民事行為能力。、當事人具有民事行為能力。3 3、脅迫訂立的仲裁協議無效。、脅迫訂立的仲裁協議無效。4 4、爭議事項的可仲裁性（、爭議事項的可仲裁性（arbitrabilityarbitrability）（1 1）當事人不能自行處理或不能通過和解解決的爭議不當事人不能自行處理或不能通過和解解決的爭議不允許提交仲裁允許提交仲裁（2 2）關于民事身份、父母與子女之間的關系、離婚爭議）關于民事身份、父母與子女之間的關系、離婚爭議等事項不能提交仲裁等事

10、項不能提交仲裁（3 3）涉及到被認為屬公共和社會利益的事項不能提交仲）涉及到被認為屬公共和社會利益的事項不能提交仲裁裁（四）仲裁條款的獨立性（四）仲裁條款的獨立性即合同的無效、解除、變更、終止，不影響其中仲裁條即合同的無效、解除、變更、終止，不影響其中仲裁條款的效力。款的效力。四、仲裁庭的組成及其管轄權權限（一）仲裁庭的組成（一）仲裁庭的組成（二）仲裁員的資格（二）仲裁員的資格（三）仲裁庭的管轄權（三）仲裁庭的管轄權 應當嚴格依照仲裁協議的授權。應當嚴格依照仲裁協議的授權。 仲裁庭有權審理對于其本身管轄權的異議。仲裁庭有權審理對于其本身管轄權的異議。 如果對于仲裁庭的管轄權問題，一方向人民法院

11、起如果對于仲裁庭的管轄權問題，一方向人民法院起訴，而另一方向仲裁庭申請審理，該由哪個機構審理？訴，而另一方向仲裁庭申請審理，該由哪個機構審理？ 最高人民法院關于確認仲裁協議效力幾個問題的最高人民法院關于確認仲裁協議效力幾個問題的批復規定：批復規定：“當事人對仲裁協議的效力有異議，一方當事人對仲裁協議的效力有異議，一方當事人申請仲裁機構確認仲裁協議效力，另一方當事人當事人申請仲裁機構確認仲裁協議效力，另一方當事人請求人民法院確認仲裁協議無效，如果請求人民法院確認仲裁協議無效，如果仲裁機構仲裁機構先于人先于人民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受理；如民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受

12、理；如果仲裁機構接受申請后尚未做出決定，人民法院應予受果仲裁機構接受申請后尚未做出決定，人民法院應予受理，同時通知仲裁機構中止仲裁。理，同時通知仲裁機構中止仲裁。”（四）仲裁庭的權利和義務（四）仲裁庭的權利和義務五、國際商事仲裁適用的法律（一）仲裁程序的適用法律（一）仲裁程序的適用法律1 1、仲裁適用的程序法與仲裁規則、仲裁適用的程序法與仲裁規則2 2、仲裁程序法適用的范圍、仲裁程序法適用的范圍3 3、仲裁程序法的確定、仲裁程序法的確定 一般是仲裁地法，但是有些國家也允許當事人自行一般是仲裁地法，但是有些國家也允許當事人自行選擇，但實踐中這種情況很少。選擇，但實踐中這種情況很少。（二）解決爭議

13、實體問題的適用法律（二）解決爭議實體問題的適用法律六、仲裁裁決及其效力（一）仲裁裁決的含義（一）仲裁裁決的含義中間裁決、部分裁決、最終裁決、追加裁決中間裁決、部分裁決、最終裁決、追加裁決（二）國際商事仲裁裁決的（二）國際商事仲裁裁決的“國籍國籍”（三）作出仲裁裁決的方式（三）作出仲裁裁決的方式（四）仲裁裁決的效力及其異議（四）仲裁裁決的效力及其異議 對于非涉外的仲裁裁決，我國規定能夠撤銷的理由對于非涉外的仲裁裁決，我國規定能夠撤銷的理由較多：較多： 仲裁法五十八條仲裁法五十八條： （1 1）沒有仲裁協議的；沒有仲裁協議的；（2 2）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁委）裁決的事項不屬于仲裁

14、協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；員會無權仲裁的；（3 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4 4）裁決所根據的證據是偽造的；）裁決所根據的證據是偽造的；（5 5）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；（6 6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。枉法裁決行為的。 但對于涉外仲裁裁決，可撤銷的理由較少（民事訴但對于涉外仲裁裁決，可撤銷的理由較少（民事訴訟法）：訟法）： （1 1）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒）當事人在

15、合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的；有達成書面仲裁協議的；（2 2）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的；能陳述意見的；（3 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規則不符）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規則不符的；的；（4 4）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的。構無權仲裁的。 （五）有權撤銷仲裁裁決的法院（五）有權撤銷仲裁裁決的法院我國：仲裁委員會所在地的中級人

16、民法院我國：仲裁委員會所在地的中級人民法院 七、仲裁裁決的承認與執行（一）紐約公約的規定（一）紐約公約的規定執行地中級人民法院審查執行地中級人民法院審查對于外國仲裁裁決，應按照對于外國仲裁裁決，應按照紐約公約紐約公約的規定審查。的規定審查。（二）我國的規定（二）我國的規定執行地中級人民法院審查執行地中級人民法院審查對于我國的涉外仲裁裁決的承認與執行，同上述撤銷涉對于我國的涉外仲裁裁決的承認與執行，同上述撤銷涉外仲裁裁決的理由（我國民事訴訟法的規定）外仲裁裁決的理由（我國民事訴訟法的規定） 紐約公約拒絕承認與執行仲裁裁決的理由（需要當事人提交證據證明）： 1、仲裁協議當事人依準據法無行為能力，或

17、沒有指明準據法時，依裁決地國的法律無行為能力 2、一方當事人未接獲關于指派仲裁員或仲裁程序之適當通知，或因其他原因導致未能申辯 3、裁決事項超越仲裁協議授權 4、仲裁庭的組成或仲裁程序與仲裁協議不符，或者沒有仲裁協議規定而與裁決地國法律不符 5、裁決尚無拘束力，或已被裁決地所在國或裁決所依據法律之國家之主管機關撤銷或停止執行 還有下面兩種情況，不需要當事人提出請求，執行國主管機關可以主動認定不予承認與執行： 6、依該國法律，爭議事項不能以仲裁解決 7、承認或執行裁決有違該國公共政策。第三節第三節 國際民事訴訟國際民事訴訟國際民事訴訟中的主要問題：一、管轄權問題一、管轄權問題一般管轄一般管轄特殊

18、地域管轄特殊地域管轄專屬管轄專屬管轄協議管轄協議管轄推定管轄推定管轄各國法院管轄權的沖突各國法院管轄權的沖突二、域外送達的問題二、域外送達的問題三、域外取證三、域外取證域外送達域外取證的主要方式、面臨的障礙以及在這域外送達域外取證的主要方式、面臨的障礙以及在這方面的國際司法協助問題。方面的國際司法協助問題。四、判決的承認與執行四、判決的承認與執行 韓國某輪船有限公司與中國韓國某輪船有限公司與中國S S省省D D市一貿易公司簽定市一貿易公司簽定一份運輸合同，將一批貨物從中國一份運輸合同，將一批貨物從中國D D市運往韓國市運往韓國F F市。雙市。雙方在合同中約定，爭議由韓國某法院管轄。后雙方因合方在合同中約定，爭議由韓國某法院管轄。后雙方因合同履行問題產生爭議，中國一方當事人以韓國一方當事同履行問題產生爭議，中國一方當事人以韓國一方當事人為被告，向中國人為被告，向中國S S省省D D海事法院提起訴訟。海事法院提起訴訟。 D D海事法院受理此案，被告方在答辯中對管轄權提出海事法院受理此案，被告方在答辯中對管轄權提出異議，聲明根據合同中的約定，此案應由韓國法院管轄。異議，聲明根據合同