1、 第二章第二章 適用外國法的理由適用外國法的理由 重難點：重難點：法則區別說法則區別說和和法律關系本座法律關系本座說說 國際私法的萌芽時期國際私法的萌芽時期 古代：外國人不是權利主體 人與動物；摩西法典、漢莫拉比法 羅馬法時期13世紀以前 古羅馬法：外國人被視為敵人，萬民法僅給予非羅馬 市民經商權、甚至結婚權 種族法時期絕對屬人法時代 公元476年進入種族法時代 只有本族人才能參與族法的制定并受族法的保護，族 法不適用于異族人。 封建屬地時代絕對屬地法主義 公元10世紀后 每一領土都只適用一種法律，即當地所頒布的法律 意大利法則區別說產生背景 經濟：各城邦之間商業交往頻繁 法律：各城邦有了自己

2、的法則 沖突： 城邦法與羅馬法之間的沖突 城邦法與城邦法之間的沖突？ 理論：注釋法學派的興起一、一、“法則區別說法則區別說” 意大利法則區別說意大利法則區別說巴托魯斯（巴托魯斯（Bartolus,1314- Bartolus,1314- 1357 1357）“國際私法之父國際私法之父” 如何區分如何區分“人法人法”和和“物法物法” 根據“法則”的語法結構找出該“法則”的主語 再按主語的性質進行分類。如果主語是人，則 為“人法”，具有域外效力；如果是物，則為“物 法”，不具有域外效力。 物法屬地的，只能并必須適用于制定者領 土之內的物 人法屬人的，適用于制定者所管轄的屬民 思考：該劃分的依據？意

3、大利的法則區別說意大利的法則區別說 英國人遺產案 一個英國人死亡并在意大利留有遺產，該案在意大利審理。對于遺產的劃分問題，英國法采用“長子繼承制”，而意大利法采用“諸子均分制”。那么究竟該采用那種“法則”對遺產進行劃分，即：英國的“法則”能否在意大利境內適用？ 如果 遺產歸繼承者之長子繼承物法 長子繼承死者遺產 人法意大利的法則區別說意大利的法則區別說英國法如下遺產歸死者之長子繼承意大利法長子繼承死者遺產 英國法 評價巴托魯斯法則區別說 抓住了法律沖突的本質 打破絕對的屬地主義，屬人法和屬地法并存 弊端：借助法則的語法結構法國的法則區別說法國的法則區別說法國的法則區別說代表人物和主要觀點代表人

4、物和主要觀點歷史條件歷史條件影響和評價影響和評價歷史條件法國的法則區別說法國的法則區別說16世紀，法國處于封建時期，國王實權與封建領主權力的對立法國內部各地法律極不統一資本主義工商業已有相當的發展，沿岸各港口與其他國家有頻繁商業往來，但內部各省仍處于封建割據狀態，法律沒有統一南部成文法與北部習慣法的沖突，北部一般習慣法與地方習慣之間以及各地方習慣之間的沖突意大利人文主義思想傳入法國生活于法國南部，巴黎的律師、教授，著作巴生活于法國南部，巴黎的律師、教授，著作巴黎習慣法評述，代表了新興資產階級的利益。黎習慣法評述，代表了新興資產階級的利益。代表人物生活于法國北部，布列塔尼貴族，著有布列塔生活于法

5、國北部，布列塔尼貴族，著有布列塔尼習慣法釋義和布列塔尼的歷史，代表封尼習慣法釋義和布列塔尼的歷史，代表封建主的利益建主的利益法國的法則區別說法國的法則區別說杜摩蘭杜摩蘭達讓特萊達讓特萊 擴大人法擴大人法的適用范圍的適用范圍 意思自治意思自治原則原則:合同關系中當事人可以選擇法合同關系中當事人可以選擇法 律，沒有選擇的法官推定選擇律，沒有選擇的法官推定選擇 打破屬地原則的禁錮，促進發展打破屬地原則的禁錮，促進發展 擴大適用擴大適用物法物法 歷史的倒退歷史的倒退杜摩蘭達讓特萊二、胡伯三原則二、胡伯三原則 1、任何主權者的法律必須在其境內行使并且約 束其臣民，但在境外則無效 2、凡居住在其境內的人，

6、包括常住的與臨時 的，都可視為主權者的臣民 3、每一個國家的法律已在其本國的領域以內實 施，根據禮讓，行使主權權力者也應讓它在 自己境內保持其效力，只有這樣做不至于損 害自己的主權權力及其臣民的利益。 國際禮讓說評價 （1）在國家主權之下，適用外國法的理由。 把適用外國法的問題放在國家關系和國家利益的 基礎上來考察，這是國際私法理論的進步。 （3）禮讓的標準模糊，導致司法的反復無常。三、法律關系本座說三、法律關系本座說德國德國薩維尼（薩維尼（Savigny,1779-1861Savigny,1779-1861）“近代國際私法之父近代國際私法之父”法律關系本座說法律關系本座說人的能力身份人的能力

7、身份: :住所地住所地物權物權: :物之所地物之所地程序程序: :法院地法院地債債: :債務履行地債務履行地損害發生地損害發生地合同簽訂地合同簽訂地 本座：根據法律關系性質確定的法域 案例一： 一個長期在日本工作的中國人回國探親時因車禍死亡，并在日本遺有房屋一套，其在國內的兩個子女因如何繼承該財產發生爭執，根據法律關系本座說確定應適用的法律？如果說房屋在美國？ 案例二： 一名英國人甲在德國從一德國人乙處買了一套房屋，甲交了房款，但是沒有過戶；半年后甲打算入住時，發現房屋被德國人丙使用，丙稱已經買下該房屋并辦理了相關手續，至此房屋所有權歸屬問題難以確定，根據法律關系本座說確定應適用哪里的法律？

8、薩維尼法律關系本座說評價 “法律本座說”（法律或法則自身法律關系） 拋棄了延續五百多年的法則區別說從法律或法則自身的性質來探討法律沖突的解決辦法，改為從法律關系的性質法律關系的性質入手，通過尋求其應隸屬的地域法律，即所謂的“本座”，來解決不同法律關系應適用的法律。 奠定了“最密切聯系”理論的基礎，被譽為現代國際私法的奠基人。 陷入唯心主義 五、既得權利說 A國長期工作的英國人甲在英國有一套房屋，甲在回國探親時死亡。其次子為英國人且在英國居住，長子為A國人在A國居住，兩子對房屋的繼承發生了爭議，長子先在A國起訴，獲得了不動產全部歸長子繼承的判決結果，問根據既得權利說長子的執行能否得到英國法院的支

9、持？ 學說評價：實質就是對外國法的承認 六、庫克“本地法”說 法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法 在某些情況下，法院可以考慮外國法（與本國在某些情況下，法院可以考慮外國法（與本國 法相同或者相近），但只能是將外國法規范并入法相同或者相近），但只能是將外國法規范并入 自己的法律規范予以適用。法院執行的是本地法自己的法律規范予以適用。法院執行的是本地法 創設的權利，而不是外國法創設的權利創設的權利，而不是外國法創設的權利。 評價： 強調適用法院地法，保護主義 自欺欺人 七、凱弗斯的結果選擇說 選擇法律時應考慮三方面：審查訴訟案件與當事人之間的法律關系仔

10、細比較適用不同法律可能導致的結果衡量這種結果對當事人是否公正及符合社會公共利益 A國長期工作的B國人甲在A國有一套房屋，甲在回國探親時死亡。其次子為B國人且在B國居住，長子為A國人在A國居住，兩子對房屋的繼承發生了爭議。A國法規定不動產繼承諸子平分，B國法規定不動產僅長子繼承，問根據凱弗斯的結果選擇說應適用哪國法律？ 八、柯里政府利益說 根據政府利益來判斷 工業事故委員會與太平洋雇傭保險公司保險補償費工業事故委員會與太平洋雇傭保險公司保險補償費糾紛案糾紛案 美國馬薩諸塞州的一個居民與該州的“杜威和阿爾米化學公司”締結了一份書面合同，同意他以化學工程師和化學家的身份替該公司在馬薩諸塞州的實驗室做

11、研究工作。1935年9月 該居民的雇傭期中，雇主將其派往該公司在加利福尼亞州的一家分工廠工作，作為暫時性的技術顧問以求改進雇主在那家分工廠制造的產品質量。他期望在他完成任務以后回到雇主在馬薩諸塞州的實驗室工作，但在此時，他不幸在加利福尼亞州遭到了傷害。于是，他便要求“加利福尼亞工業事故委員會”判定“太平洋雇傭保險公司”對其在雇傭期間于加利福尼亞州受到的傷害加以補償。加利福尼亞州工業事故委員會因此責成該保險公司根據加利福尼亞州保險法所規定的保險補償費對其進行補償。 太平洋雇傭保險公司則在加利福尼亞州地方上訴法院提出上訴，要求撤銷加利福尼亞州工業事故委員會責成它對被雇傭人的補償。其根據有兩點：第一

12、、由于被雇用人是長期在馬薩諸塞州的公司總部工作，而且只是暫時出差來加利福尼亞州并不幸受到傷害的，所以他應受馬薩諸塞州公認補償法的保護，而不是加利福尼亞州工人補償法的保護；第二、加利福尼亞工業事故委員會在適用加利福尼亞州法律的同時，拒絕給予馬薩諸塞州法律以忠誠信用。然而，加利福尼亞州地方上訴法院駁回了該保險公司的上訴請求，美國最高院也采取了維持原判的態度。 九、里斯最密切聯系說 內容：根據具體案情判斷與法律關系聯系最密切的法律 著名案例：奧汀夫人訴奧汀案 貝科克訴杰克遜案案例：案例：1917年奧汀夫婦在英國結婚（雙方都具有英國國年奧汀夫婦在英國結婚（雙方都具有英國國籍），婚后雙方共生育兩子一女，

13、籍），婚后雙方共生育兩子一女，1931年奧汀先生只年奧汀先生只身去了美國，奧汀先生身去了美國，奧汀先生1932年在墨西哥經法院判決獲年在墨西哥經法院判決獲準離婚，并與一美國女子結婚。準離婚，并與一美國女子結婚。1933年奧汀原配夫人年奧汀原配夫人到美國。雙方達成分居協議雙方約定，由奧汀先生每月到美國。雙方達成分居協議雙方約定，由奧汀先生每月付給奧汀夫人付給奧汀夫人50英鎊作為與其子女的撫養費雙方維持分英鎊作為與其子女的撫養費雙方維持分居現狀，任何一方都不得向對方提出與分居有關的訴訟居現狀，任何一方都不得向對方提出與分居有關的訴訟，并且奧汀夫人還不的以奧汀先生再婚或離婚為由對奧，并且奧汀夫人還不

14、的以奧汀先生再婚或離婚為由對奧汀先生提起訴訟。協議后奧汀夫人即返回英國，但是奧汀先生提起訴訟。協議后奧汀夫人即返回英國，但是奧汀先生在支付了幾次生活費后就停止支付于是奧汀夫人汀先生在支付了幾次生活費后就停止支付于是奧汀夫人在英國提起訴訟，以被告通奸為由提出分居要求。提起在英國提起訴訟，以被告通奸為由提出分居要求。提起訴訟時是在訴訟時是在1934年，判決作出時是年，判決作出時是1938年，判決要求年，判決要求奧汀先生向奧汀夫人支付生活費，但是奧汀先生奧汀先生向奧汀夫人支付生活費，但是奧汀先生 并沒并沒有執行。后來原告于有執行。后來原告于1947年在美國法院向被告再次提年在美國法院向被告再次提起訴訟，法院該如何處理，適用哪國法律？起訴訟，法院該如何處理，適用哪國法律？ 1、意大利法則區別說的代表人物是（ ）。 A、胡伯 B、杜摩蘭 C、達讓特萊 D、巴托魯斯 2、對“法律關系重心說”、“最密切聯系說”產生重大影響的是（ ）。 A、巴托魯斯的法則區別說 B、杜摩蘭的意思自治說 C、薩維尼的“法律關系本座說” D、庫克的本地法說 3、德國學者薩維尼提出的國際私法學說是（ ）。 A、法律關系本座說 B、既得權說 C、法則區別說 D、本地法說第二節國際私法的立