公司對于部分員工未參保是否存在過錯責(zé)任等9則_第1頁
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文檔簡介

1、公司對于部分員工未參保是否存在過錯責(zé)任小保:2011年,陷入裁員風(fēng)波的美的日電集團,因為旗下環(huán)境家電公司被曝七成員工漏保再次登上了輿論的風(fēng)口浪尖。美的方面表示85項工已經(jīng)投保,同時承認可能極少數(shù)員工漏保。美的稱公司員工總數(shù)為8692人,其中企業(yè)聘用員工4896人,勞務(wù)派遣員工3796人,美的的企業(yè)聘用員工目前已經(jīng)參保人數(shù)為4160人。對于仍有部分員工未參保,美的方面解釋稱,這些員工是近期新入職員工,其社保手續(xù)將在本月末或者下月初辦理。請問:美的對于部分員工未參保是否存在過錯責(zé)任?陳小悅陳小悅:社會保險法規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理

2、社會保險登記的,由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費。用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費,非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳,用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費的明細情況告知本人。用人單位未按規(guī)定申報應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費數(shù)額的,按照該單位上月繳費額的百分之一百一十確定應(yīng)當(dāng)繳納數(shù)額;繳費單位補辦申報手續(xù)后,由社會保險費征收機構(gòu)按照規(guī)定結(jié)算。美的方面表示85項工已經(jīng)投保,至于對于另外未參保的15刈工是否存在過錯責(zé)任,要看他們?nèi)肼毷欠癯^三十日。如果未超過三十日,則美的方面并無過錯;如果超過三十日,而且并非因為職工本身的原因未參保,則美的

3、方面存在過錯責(zé)任,職工可以依據(jù)勞動合同法第三十八條規(guī)定提出解除勞動合同,美的方面應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償。小保公司是否應(yīng)該給銷售人員底薪和繳納社保小保:我是某房產(chǎn)銷售公司的員工。我們公司在2011年9月以前,銷售團隊約一百多人,有少部分人會與一家名為“思百樂”的勞務(wù)公司簽署勞動合同,“思百樂”每月向這部分簽約銷售人員發(fā)底薪、交社保,底薪一般參照規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。而那些沒有與“思百樂”簽約的銷售人員,收入則完全來自銷售房屋產(chǎn)生的傭金。但是自2011年9月施行“席位制”以后,所有銷售人員都不再與“思百樂”簽署勞動合同,公司要求銷售總監(jiān)自行成立公司,然后再向這些公司授予代理“席位”。執(zhí)行“席位制”后,公司

4、與銷售人員的關(guān)系由之前通過“思百樂”產(chǎn)生的雇傭關(guān)系,轉(zhuǎn)變?yōu)榧兇獾拇黻P(guān)系。請問:如果是這種情況,公司是否應(yīng)當(dāng)給我們這些銷售人員底薪和繳納社保呢?張靜潔張靜潔:這個問題的關(guān)鍵在于雙方是否建立或形成勞動關(guān)系。如果雙方簽訂了勞動合同,則公司應(yīng)當(dāng)給這些銷售人員底薪和繳納社保,所謂的零底薪是違反勞動法的。勞動合同法第八十五條規(guī)定,用人單位低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償;勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。如果雙方未簽訂勞動合同,或者雙方簽

5、訂的是代理合同、勞務(wù)合同等,但是雙方實際上形成勞動關(guān)系的,也應(yīng)按事實勞動關(guān)系處理。根據(jù)原勞動部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知,用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立:(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。如果用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證:(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”

6、、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;(四)考勤記錄;(五)其他勞動者的證言等。其中,(一)、(三)、(四)項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。如果雙方確實不是勞動關(guān)系而是代理關(guān)系,公司可以不給這些銷售人員底薪和社保。小保求職隱瞞生育狀況是否構(gòu)成欺詐小保:小丁碩士學(xué)歷,性格開朗,還吃苦耐勞,但就是因為三十好幾了還沒有生育,在求職應(yīng)聘時經(jīng)常被用人單位拒絕。這次她終于又有了一個求職機會,還是她一直向往的物流管理崗位。經(jīng)過幾輪筆試面試,主考官對她的專業(yè)能力非常滿意,決定錄用她,并讓她填寫職員信息表。她在學(xué)歷、工作經(jīng)歷等方面都如實填寫了,但

7、是在生育情況一欄卻故意填寫了“已婚已育”,盡管她注意到這份表格下面還有一行小字:“如果上述填寫的個人信息存在虛假情況,公司可以立即解除勞動合同?!彼龑嵲谑翘率ミ@個工作機會了。說實話,眼下她找工作是最重要的,生不生孩子這個倒是第二位的。如果沒有工作,連自己的生計都會成問題,更不要說以后萬一有了孩子,負擔(dān)就更重了。無巧不成書。就在她到新單位上班后沒幾天,她突然發(fā)現(xiàn)自己懷孕了。公司的人事主管聞訊后找她談話,希望她自己主動辭職,否則公司將以她入職時存在欺詐行為為由解除勞動合同。小丁不愿辭職,但也自知應(yīng)聘時確有不誠實的行為,不知該怎么辦。請問:像小丁這種情況,公司能解除勞動合同嗎?唐全愛唐全愛:小丁

8、盡管到公司上班沒幾天,但是已與公司建立了勞動關(guān)系,公司單方解除勞動合同需符合法定理由。公司可能提出的法定理由無非有三種:第一,以“在試用期間被證明不符合錄用條件”解除。但是錄用條件應(yīng)當(dāng)合法,我國勞動法明確規(guī)定,在錄用職工時,除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外,不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。第二,以“欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效”為由解除。但是欺詐應(yīng)具備兩個構(gòu)成要件:(1)故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況;(2)誘使對方當(dāng)事人做出了錯誤意思表示??梢妴T工在訂立勞動合同時未如實披露信息并不必然構(gòu)

9、成欺詐。即只有當(dāng)勞動者未如實披露并且導(dǎo)致用人單位做出了訂立勞動合同的錯誤意思表示的,才構(gòu)成欺詐,導(dǎo)致勞動合同無效。小丁在求職過程中確有不誠實行為,但是這種行為不應(yīng)對公司的錄用產(chǎn)生決定性影響。第三,以“嚴重違反用人單位的規(guī)章制度”為由解除。小丁有不誠實行為可以批評,但是根據(jù)勞動合同法規(guī)定,勞動者如實告知義務(wù)的內(nèi)容通常理解為“與勞動合同履行直接相關(guān)的情況”,一般包括勞動者的技能、工作經(jīng)歷、學(xué)歷、健康狀況等,而勞動者的婚姻生育狀況一般被列為個人隱私。如果僅因為勞動者未如實告知婚育情況就解除勞動合同,顯然違背立法本意。所以小丁可以與單位進行交涉或向相關(guān)部門尋求幫助。小保職工請病假是否需要用人單位批準(zhǔn)小

10、保:請問:職工請病假是否需要用人單位批準(zhǔn)?陳凌陳凌:病假是指職工因病或非因工負傷,經(jīng)醫(yī)生建議、單位批準(zhǔn)停止工作治病休息的期間。職工請病假需經(jīng)單位批準(zhǔn),但是基于用人單位對病假申請的審核一般僅能從形式上予以審核,至于病情是否嚴重、應(yīng)否休息,作為不具有相關(guān)專業(yè)醫(yī)療知識和技能的單位很難從實質(zhì)上審核。如企業(yè)對病情有懷疑,可以調(diào)查,也可以申請權(quán)威機構(gòu)鑒定,但是職工請病假,如手續(xù)完備的話,公司沒有理由不予批準(zhǔn)。小保變性人的退休年齡如何界定小保:馬捷是個變性人,從男人變成了女人。最近,馬捷一直為退休的事情糾結(jié)。她已經(jīng)53歲了,自稱按照國家相關(guān)規(guī)定,已經(jīng)超過女工人50周歲法定退休年齡。但她一直不敢向單位提出,因

11、為在全單位上上下下所有人眼里,馬捷是個男人,應(yīng)該到60周歲才退休。變性后,馬捷換了身份證,戶口簿上的信息也更新了。馬捷說,這個手續(xù)不麻煩,憑著醫(yī)院開具的性別診斷證明和公證處的證明,到派出所很快就辦理了性別變更手續(xù)。馬捷的社??ㄖ两駴]有換過,社保卡上的性別仍然是“男”。馬捷說,退休是她離開原來生活圈子的唯一辦法。她已下定決心,過完年后跟單位“攤牌”,期待變性后的生活能真正翻開嶄新的一頁。請問:馬捷能否按照年滿50周歲的退休年齡退休?李嬌鳳李嬌鳳:城鎮(zhèn)企業(yè)在職人員退休條件為:男性年滿60周歲、女性從事管理和技術(shù)工作年滿55周歲,直接從事生產(chǎn)服務(wù)工作年滿50周歲(不包括事業(yè)單位在編的干部身份女職工)

12、。馬捷直接從事生產(chǎn)服務(wù)工作,能否按照年滿50周歲的退休年齡退休?在法律適用上,應(yīng)該以當(dāng)前性別為準(zhǔn)。馬捷換了身份證,戶口簿上的信息也更新了。只要提供相應(yīng)的材料,社??ㄐ畔⒁部梢宰兏I矸葑C、戶口簿等有效證件上性別為女性的職工,就適用女性的法定退休年齡。小保公司是否應(yīng)支付員工加班費小保:李女士2008年8月入職深圳黛麗斯。從進入深圳黛麗斯那天起,公司每月只發(fā)給她500元的工資,其余的全部就靠完成廠里下達的任務(wù)賺取計件工資。原來深圳黛麗斯一直發(fā)500元工資早已違反深圳勞動部門所制定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。在這種情況下,公司從2011年2月份起更是連低于法定的500元工資都給取消了,全部改為計件工資制,員工每

13、天必須完成公司規(guī)定根本無法完成的任務(wù),所以逼迫她們加班加點才勉強能完成任務(wù),即使這樣公司還克扣她們的加班費。請問:深圳黛麗斯內(nèi)衣有限公司是否應(yīng)支付員工加班費?米佳妮米佳妮:計件工資制是指按照合格產(chǎn)品的數(shù)量和預(yù)先規(guī)定的計件單位來計算的工資制度。它不直接用勞動時間來計量勞動報酬,而是用一定時間內(nèi)的勞動成果(含實物和服務(wù))來計算勞動報酬。但不管是計時還是計件工作制,只要勞動者在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動,其工資就不應(yīng)低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)工資支付暫行規(guī)定,實行計件工資的勞動者,在完成計件定額任務(wù)后,由用人單位安排延長工作時間的,應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定的原則,分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150

14、%200%300%t付其工資。一般認為,只有當(dāng)員工在完成了計件定額后,用人單位又在法定工作時間之外安排其工作的,才可以認定加班事實的存在。但是企業(yè)的勞動定額應(yīng)當(dāng)合理。勞動法規(guī)定,對實行計件工作的勞動者,用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工時制度合理確定其勞動定額和計件報酬標(biāo)準(zhǔn)。勞動合同法規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)嚴格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn),不得強迫或者變相強迫勞動者加班,用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)遵照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費?!睂嵺`中一般認為,只有當(dāng)80%A上的員工都能在法定工作時間內(nèi)完成的勞動定額才是合理的。勞動仲裁可以根據(jù)實際情況,裁定企業(yè)合理的勞動定額,并要求企業(yè)按規(guī)定支付加班費。小保公司是否應(yīng)對離職員工支付經(jīng)濟

15、補償小保:2011年11月8日上午,廣州市文沖街道辦四十多名環(huán)衛(wèi)工人因不滿“被離職”而聚集在街道辦公大樓,要求雇主嘉仁芝物業(yè)服務(wù)有限公司支付兩年的經(jīng)濟補償金等。文沖社區(qū)環(huán)衛(wèi)工人之前的雇主是黃浦區(qū)環(huán)衛(wèi)局,之后環(huán)衛(wèi)改制,改由街道辦以招投標(biāo)的方式來管理文沖街道市容環(huán)衛(wèi)保潔服務(wù)。2009年9月1日,嘉仁芝公司中標(biāo)后,雇主發(fā)生了變化,區(qū)環(huán)衛(wèi)局不再擔(dān)任環(huán)衛(wèi)工人雇主的角色,在同其解除勞動關(guān)系時,按照相關(guān)法規(guī)向環(huán)衛(wèi)工人支付了經(jīng)濟補償金。今年9月,文沖街道市容環(huán)衛(wèi)保潔服務(wù)項目招標(biāo)公告發(fā)布,廣州柯林清潔服務(wù)有限公司取代嘉仁芝公司,成了這一招標(biāo)項目的新中標(biāo)人。但嘉仁芝公司并未立即跟環(huán)衛(wèi)工人解除勞動合同。11月4日,

16、嘉仁芝公司將環(huán)衛(wèi)工人召集到一起,要求他們自動終止勞動合同并在一份文件上簽字,并告知他們?nèi)绻缓炞謱⒛貌坏街拔醋泐~發(fā)放的1600元工資。嘉仁芝公司負責(zé)人曾女士表示,如果環(huán)衛(wèi)工人想和嘉仁芝公司解除勞動合同,只能是環(huán)衛(wèi)工人主動提出離職申請,嘉仁芝公司不會主動解除其勞動合同。據(jù)稱嘉仁芝公司副總經(jīng)理對環(huán)衛(wèi)工人說,不同意主動與嘉仁芝公司解約的話,公司可以同其續(xù)約,但可能會把他們派往其他地方。請問:嘉仁芝公司是否應(yīng)對離職員工支付經(jīng)濟補償?嚴冰玉嚴冰玉:勞動合同法規(guī)定:“除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的,用人單位

17、應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。”由此可見,在勞動合同期滿終止時,企業(yè)在兩種情況下需要支付員工經(jīng)濟補償:一是企業(yè)通知員工終止勞動合同,二是企業(yè)愿意續(xù)簽勞動合同,但是續(xù)簽的條件降低,導(dǎo)致員工不愿意續(xù)簽勞動合同。而在終止勞動合同時企業(yè)不需要支付經(jīng)濟補償?shù)那樾我灿袃煞N:一是員工提出終止勞動合同,二是企業(yè)以維持或提高約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不愿意續(xù)訂的。因此,在企業(yè)以維持或提高約定條件續(xù)訂勞動合同,而勞動者提出終止勞動合同或不愿意續(xù)訂勞動合同的情況下,嘉仁芝公司的確可以對于離職員工不支付經(jīng)濟補償。但是另一方面,職工也不會主動提出終止勞動合同,這樣當(dāng)原勞動合同到期后,如果雙方都不提出終止勞動合同,勞動者仍

18、在該用人單位工作的,原勞動合同應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。如果嘉仁芝公司把員工派往其他地方工作,可能涉及勞動合同的變更,單位有義務(wù)證明調(diào)動工作的合理性。如果單位的調(diào)動不合理,員工可以不服從調(diào)動,如果公司扣發(fā)員工的工資,員工可到勞動仲裁提出申訴。如果員工因此而提出解除勞動合同,就屬于勞動合同法第三十八條規(guī)定的“被迫離職”,可以要求公司支付經(jīng)濟補償。小保疾控中心私自檢查乙肝應(yīng)否賠償小保:李彬和張偉都是湖南某高校的應(yīng)屆畢業(yè)生,2010年12月,李彬和張偉一起應(yīng)聘湖南創(chuàng)元鋁業(yè)有限公司化驗員一職,并順利通過筆試、面試,最終接到公司的錄用通知。2011年2月24日,李彬和張偉按照公司的統(tǒng)一要求進行入職體檢,體檢單位是桃

19、源縣疾病預(yù)防控制中心。體檢后第二天下午,李彬和張偉就接到了公司的拒錄通知。公司稱,李彬和張偉的體檢報告顯示,兩人患有不同程度的乙肝。為討說法,兩人于2011年6月14日將湖南創(chuàng)元鋁業(yè)有限公司和桃源縣疾病預(yù)防控制中心同時訴至法院。在起訴桃源縣疾病預(yù)防控制中心的訴狀中,兩人要求法院確認被告在就業(yè)體檢中私自對原告進行乙肝檢測,并將原告的體檢報告交給他人拆閱的行為,嚴重侵犯其個人隱私權(quán),分別提出3萬元的精神損害賠償。桃源縣人民法院正式受理此案,最終調(diào)解結(jié)案,桃源縣疾病預(yù)防控制中心分別補償兩原告3500元,在簽收調(diào)解書時一次性付清。請問:疾控中心私自檢查乙肝項目是否違法,是否應(yīng)該對被檢查者提供補償?王潔

20、萌王潔萌:隨著對乙肝病毒傳播特點認識的逐步深入,以及接種乙肝疫苗等相關(guān)預(yù)防的開展,乙肝病毒主要通過經(jīng)血傳播、母嬰傳播和性傳播已成醫(yī)學(xué)界共識。2009年6月1日起食品安全法施行,原食品衛(wèi)生法同時廢止。隨后公布的食品安全法實施條例明確將受到限制的“病毒性肝炎”界定為“甲型病毒性肝炎、戊型病毒性肝炎”,而沒有把乙肝列為從事食品行業(yè)的“禁忌癥”,這意味著食品餐飲業(yè)終于向小彭這樣的乙肝病毒攜帶者敞開了大門。隨后人社部、衛(wèi)生部等又分別發(fā)文,要求在入學(xué)、就業(yè)體檢中不得進行任何涉及乙肝病毒感染標(biāo)志物的檢查,包括乙肝五項和hbv-dna檢測等,還明確如果特殊職業(yè)確需檢查的,應(yīng)由行業(yè)主管部門向衛(wèi)生部提出研究報告和

21、書面申請,經(jīng)衛(wèi)生部核準(zhǔn)后方可開展相關(guān)檢測。如果用人單位侵犯了乙肝病毒攜帶者的就業(yè)權(quán),由勞動保障行政部門責(zé)令改正,并可處以1000元以下的罰款;對當(dāng)事人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。衛(wèi)生部辦公廳規(guī)定各級各類醫(yī)療機構(gòu)在就業(yè)體檢中,無論受檢者是否自愿,一律不得提供乙肝項目檢測服務(wù)。在國家連續(xù)發(fā)布“肝禁查令”的情況下,疾控中心作為衛(wèi)生部門的二級機構(gòu),仍然提供入職乙肝檢測服務(wù),其產(chǎn)生的負面影響極大。這次疾控中心作出補償,其他疾控中心等體檢服務(wù)機構(gòu)也應(yīng)引以為戒,切實保護乙肝病毒攜帶者的合法權(quán)益。小保同意解約引歧義,職工可獲經(jīng)濟賠償小保:周某2009年8月進入某電子公司工作,擔(dān)任車床操作工,月薪2500元。2010年10月25日凌晨,周某輪值夜班,同事王某想要用周某的筆記本電腦看電影。后被主任發(fā)現(xiàn)。幾天后公司人事主管找到周某,說公司決定解除與她的勞動合同,并拿出一份事先印刷好的“解除勞動合同證明”簽收回執(zhí)單,要她看完后簽字。周某馬馬虎虎看了兩眼后就簽了字。第二8000天,周某就向勞動仲裁機關(guān)申請仲裁,要求公司支付

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