1、公司治理學(xué)李維安主編普通高等教育“十五”國家級規(guī)劃教材公司治理學(xué)第二篇 內(nèi)部治理第三章 股東權(quán)益：誰是治理主體第四章 董事會與監(jiān)事會：單層制還是雙層制第五章 獨立董事：實質(zhì)重于形式第六章 高層管理者：激勵與約束公司治理學(xué)學(xué)習(xí)目的 & 關(guān)鍵詞第一節(jié) 董事會的起源、特征與職能第二節(jié) 董事會的模式與運行 第三節(jié) 監(jiān)事會的設(shè)置與運行 復(fù)習(xí)思考題案例討論題 未及時披露信息 ST黃河科技董事會做檢查 第四章 董事會與監(jiān)事會：單層制還是雙層制公司治理學(xué)第四章 董事會與監(jiān)事會：單層制還是雙層制n學(xué)習(xí)目的1.掌握董事會制度的起源；2.了解董事會的性質(zhì)、董事的權(quán)利與義務(wù)以及議事的規(guī)則；3.把握董事會的單層

2、制與雙層制及其各自的成因與發(fā)展趨勢；4.明確監(jiān)事會的設(shè)置差異以及我國公司治理制度中監(jiān)事會的功能定位。n關(guān)鍵詞 董事會 監(jiān)事會 單層制雙層制公司治理學(xué)第一節(jié) 董事會的起源、特征與職能 一、董事會制度的起源二、董事會的性質(zhì) 三、董事會的組成四、董事會的特征 公司治理學(xué)一 、董事會制度的起源n業(yè)主制企業(yè) n合伙制企業(yè)n公司制企業(yè)公司治理學(xué)二、董事會的性質(zhì)n董事會的形式n表4-1 董事會形式n董事會的職能n商業(yè)圓桌會議對董事會職責(zé)的描述n美國法律研究所對董事會職責(zé)所做的描述 n我國公司法對董事會的職權(quán)也有如下相應(yīng)的規(guī)定公司治理學(xué)表4-1 董事會形式公司治理學(xué)董事會的職能n商業(yè)圓桌會議（The Busi

3、ness Roundtable，企業(yè)總裁協(xié)會之一）代表美國大公司對董事會職責(zé)的描述如下：1. 挑選、定期評估、更換首席執(zhí)行官（如果需要的話）；決定管理層的報酬；評價權(quán)利交接計劃。 2. 審查、審批財務(wù)目標(biāo)、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃。3. 為高層管理者提供建議與咨詢。4. 挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單；評估董事會的工作績效。5. 評估公司制度與法律、法規(guī)的適應(yīng)性。公司治理學(xué)美國法律研究所對董事會職責(zé)所做的描述1. 遴選、評估以及在恰當(dāng)?shù)臅r候解雇主要的資深經(jīng)理人員。2. 以發(fā)展的觀點監(jiān)督公司的商業(yè)行為，公司資源管理是否始終如一（在法律和道德允許的情況下增加股東收益，同時又為公眾福利和人

4、道主義事業(yè)做出貢獻）。3. 審查與批準(zhǔn)董事會和主要高級經(jīng)理人提出的公司發(fā)展計劃及行動。在董事會注重的會計準(zhǔn)則中，這些計劃及行動是董事會與主要高級經(jīng)理人要考慮的大前提與變革。4. 執(zhí)行其他一些職能，如法律規(guī)定的職能、或者董事會根據(jù)公司準(zhǔn)則制定的職能。公司治理學(xué)我國公司法第112條、第46條對董事會職權(quán)的規(guī)定n第一百一十二條：股份有限公司設(shè)董事會，董事會對股東大會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：1. 負(fù)責(zé)召集股東大會，并向股東大會報告工作2. 執(zhí)行股東大會的決議3. 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案4. 制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案5. 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案6. 制訂公司增加或者減少注冊資

5、本的方案以及發(fā)行公司債券的方案7. 擬訂公司合并、分立、解散的方案8. 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置9. 聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項； (10)制定公司的基本管理制度。 n第四十六條：對有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)也有相似的規(guī)定，除了第七種職權(quán)為“擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。公司治理學(xué)三、董事會的組成 n董事及其分類 n董事會的規(guī)模 n董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé) 【案例4-1】 董事的義務(wù)公司治理學(xué)董事及其分類n董事資格 n執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事 、獨立董事n“內(nèi)部董事” 與“外部董事” 公司治理學(xué)董事會的規(guī)

6、模n影響董事會規(guī)模的因素包括：行業(yè)性質(zhì)是否發(fā)生兼并事件CEO的偏好外部壓力董事會內(nèi)部結(jié)構(gòu)設(shè)置 n我國公司法 規(guī)定公司治理學(xué)董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)1董事的權(quán)利2董事的義務(wù) 善管義務(wù) 競業(yè)禁止義務(wù) 私人交易限制義務(wù) 3董事的法律責(zé)任與免責(zé)公司治理學(xué)【案例4-1】：董事的義務(wù)n原告和被告都是泛美航空公司駐原西德的飛行員，1977年4月，兩個人在美國的俄勒岡州成立了一家名叫“柏林空運”的公司，由被告擔(dān)任總裁，原告擔(dān)任副總裁，兩人還同時擔(dān)任董事。公司的股東除原告和被告外(各占33)，還有l(wèi)elco公司(由被告郎德格倫及其家人擁有，占柏林空運的3.3)及柏林空運的律師(占公司股份的1)。在成立公司時，原告

7、和被告曾試圖爭取與一家柏林旅行代理集團簽署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告與該集團的代表進行了會晤。自此，所有后來與該集團的接觸都是通過被告或其授意的雇員進行 資料來源：李維安，武立東編著：公司治理教程，上海人民出版社2002年版，第175頁。公司治理學(xué)四、董事會的特征n董事會的獨立性n董事長與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官（CEO）的兩職狀態(tài)n外部董事在董事會中所占的比例n董事會的激勵與約束 n董事會的行為n董事會的年度會議次數(shù)、董事的出席率n決定公司經(jīng)理的任免n董事會的人員n董事的年齡n董事的知識結(jié)構(gòu)與管理經(jīng)驗n董事的任免公司治理學(xué)第二節(jié) 董事會的模式與運行 一、董事會模式的分類

8、二、雙層制董事會的特征 三、單層制董事會中的次級委員會四、董事會的運行 公司治理學(xué)一、董事會模式的分類n單層制董事會，單層制的董事會由執(zhí)行董事和獨立董事組成，這種董事會模式是股東導(dǎo)向型的，也稱為盎格魯撒克遜治理模式。 n雙層制董事會，一般來說由一個地位較高的董事會監(jiān)管一個代表相關(guān)利益者的執(zhí)行董事會。這種董事會模式是社會導(dǎo)向型的，也稱為歐洲大陸模式。n業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式(business network)，或者說日本模式，特指在日本公司的治理結(jié)構(gòu)。公司治理學(xué)單層制董事會股東會董 事 會執(zhí)行職能監(jiān)督職能圖4-1 英美模式的董事會結(jié)構(gòu)公司治理學(xué)雙層制董事會股東會監(jiān)事會董事會圖4-2 德國模式的董事會結(jié)構(gòu)決

9、策、監(jiān)督職能執(zhí)行職能公司治理學(xué)業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式或者說日本模式股東會執(zhí)行董事會監(jiān)督董事會圖4-3 日本模式的董事會結(jié)構(gòu)監(jiān)督職能執(zhí)行職能公司治理學(xué) 二、雙層制董事會的特征n真正意義上的雙層制董事會以德國模式為代表，它建立在“共同決定”原則基礎(chǔ)之上，并以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建董事會。德國公司之所以具有雙層制的董事會，是因為： 歷史傳統(tǒng)的影響；德國證券市場不發(fā)達 ；作為大股東，主銀行在德國公司中具有很重要的作用。n從治理角度分析,中國公司董事會模式應(yīng)根據(jù)實際情況分門別類進行選擇公司治理學(xué)三、單層制董事會中的次級委員會董 事 會報酬委員會審計委員會執(zhí)行委員會公共政策委員會圖4-4 常見的單層制董事會結(jié)構(gòu)圖提名委

10、員會公司治理學(xué)【網(wǎng)絡(luò)鏈接4-1】主要國家公司治理原則對專門委員會設(shè)置的規(guī)定公司治理學(xué)四、董事會的運行n董事會的模式不同，其運行的機制也就不盡相同，本書主要以單層制董事會為例，來看看其董事會是如何有效運行： （一）會議準(zhǔn)備 （二）所需信息 （三）制定決策 （四）會議機制 （五）會議備忘錄與集體責(zé)任公司治理學(xué)第三節(jié) 監(jiān)事會的設(shè)置與運行一、監(jiān)事會設(shè)置的國別差異 二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定三、中國監(jiān)事會運行機制公司治理學(xué)一、監(jiān)事會設(shè)置的國別差異n公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨立董事發(fā)揮n設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上n設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會是平行機構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)公司治理學(xué)美國公司

11、治理結(jié)構(gòu)模式公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨立董事發(fā)揮公司治理學(xué)德國公司治理結(jié)構(gòu)模式設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上公司治理學(xué)日本公司治理結(jié)構(gòu)模式設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會是平行機構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)公司治理學(xué)二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定n我國公司法所表述的監(jiān)事會n國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例所表述的監(jiān)事會n公司法第五十四條規(guī)定：監(jiān)事會或者監(jiān)事行使下列職權(quán)【網(wǎng)絡(luò)鏈接4-2】多了一雙“火眼”：上市公司設(shè)立獨立監(jiān)事公司治理學(xué)【網(wǎng)絡(luò)鏈接4-2】：多了一雙“火眼”：上市公司設(shè)立獨立監(jiān)事n與去年僅有寶鋼股份、儀征化纖、ST東北電等5家上市公司聘請了獨立監(jiān)事的情況不同，今年到目前為止，已經(jīng)有廣州浪奇、安源

12、股份、羅頓發(fā)展、南京熊貓、ST紅光等31家上市公司聘請了獨立監(jiān)事（據(jù)全景網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)）。這說明繼獨立董事制度之后，獨立監(jiān)事制度正為越來越多的公司青睞，成為規(guī)范公司治理、查錯止損的又一雙“火眼”n獨立監(jiān)事制度和獨立董事制度作為上市公司治理結(jié)構(gòu)中重要的一種制衡手段，有著不同的特點和權(quán)責(zé)范圍。獨立董事由于具有投票權(quán)，參與經(jīng)營戰(zhàn)略制定，因此具有“事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督與決策過程監(jiān)督”的特點。而監(jiān)事會則表現(xiàn)為“日常、事后、外部監(jiān)督”的特點，獨立監(jiān)事作為外部監(jiān)事，可以更好地保障監(jiān)督的獨立性，這是改變目前一部分公司監(jiān)事會形同虛設(shè)的重要手段。 資料來源：劉昕：證券時報，2002年7月19日。公司治理學(xué)三、中國監(jiān)事會運

13、行機制（一）監(jiān)事會的監(jiān)督主體（二) 監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容公司治理學(xué)監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容1.在監(jiān)督重點方面，我國監(jiān)事會監(jiān)督和董事會監(jiān)督的側(cè)重點不同，董事會重點監(jiān)督管理決策的科學(xué)性，監(jiān)事會重點監(jiān)督?jīng)Q策的正當(dāng)性；2.在監(jiān)督范圍方面，監(jiān)事會的重要監(jiān)督任務(wù)是財務(wù)監(jiān)督，但不應(yīng)局限于財務(wù)監(jiān)督3.在監(jiān)督手段方面，應(yīng)強調(diào)構(gòu)造監(jiān)事會的事前、事中、事后全程監(jiān)督機制 公司治理學(xué)本章小結(jié)n企業(yè)制度經(jīng)歷了業(yè)主制企業(yè)（又稱單人業(yè)主制企業(yè)或獨資業(yè)主制企業(yè)）、合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)（簡稱公司）三種形式。n單層制也叫一元制模式，即公司只設(shè)董事會，不設(shè)監(jiān)事會。董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)督職能于一身，對公司運行的監(jiān)督由董事會和審計等專業(yè)委員會承擔(dān)，其中監(jiān)督職能在很大程度上是通過獨立董事制度來實現(xiàn)的。n所謂雙層制，也叫二元制模式，即公司既設(shè)董事會，又設(shè)監(jiān)事會，執(zhí)行職能和監(jiān)督職能是分開的。董事會負(fù)責(zé)執(zhí)行職能，監(jiān)事會負(fù)責(zé)監(jiān)督職能，監(jiān)事會對董事會有制約作用。n董事會運作程序是保障董事會決策科學(xué)、合理的一系列董事會會議的制度安排。n在雙層制董事會