1、。股份制改造概述一、有限責任公司與股份有限公司之比較在討論股份制改造之前， 讓我們先對兩種不同類型的公司進行一番大致的了解：兩者概念有何不同，分別有何特點，彼此的優缺點如何。這不但有助于我們認識股份制改造的必要性，也有助于我們實際操作股份制改造。（一）有限責任公司之概念及其特點所謂有限責任公司， 是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司債務承擔責任的企業法人。有限責任公司的主要特點如下：1、股東人數方面：有限責任公司的股東人數不能超過50 名（詳見公司法第 24 條）；2、注冊資本方面：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3 萬元（詳見公司法第26 條）；3、股東對

2、外轉讓股權的權限方面：有限責任公司具有較明顯的“人合”性質，公司的存續在很大程度上基于股東之間的相互信任。所以公司法規定有限責任公司股東向股東以外的人轉讓公司股權，應當經其他股東過半數同意； 而且，經其他股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東享有優先購買權（詳見公司法第72 條）。（二）股份有限公司之概念及其特點所謂股份有限公司， 是指公司全部資本分成等額股份， 股東以其認購的股份為限對公司承擔責任， 公司以其全部財產對公司債務承擔責任的企業法人。 股份有限公司的主要特點如下：1、股東人數方面：股份有限公司的股東人數須在2 人以上；但是在成立時的發起人須在 2 人以上 200 人以下（詳見

3、公司法第79 條）；2、注冊資本方面：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣500 萬元，且其全部資本分為等額股份（詳見公司法第81、 126 條）；3、股東對外轉讓股權的權限方面：股份有限公司屬于典型的“資合”公司，公司信用的高低主要取決于公司資本的雄厚與否，而與股東個人的聲望、 信用關。1。系不大。職是之故， 公司法對于股份有限公司股東對外轉讓股權幾乎沒有設置任何限制（當然，發起人和董事、監事、經理等轉讓所持公司股份受到了一定的限制，詳見公司法第 142 條），股東可以自由對外轉讓公司股權，而無需取得其他股東的同意（詳見公司法 136 條）。（三）有限責任公司與股份有限公司之異同有限責任公

4、司和股份有限公司之間既有共同點，又有不同點。二者之間的共同點主要表現為： 股東的財產與公司的財產是分離的， 一方面股東對公司的責任是有限的，即使公司出現資不抵債的情況， 股東也只以其對公司的投資額承擔責任，不再承擔其他的責任；另一方面，公司對外承擔的責任也是有限的，僅以公司的全部財產為限，除此之外，公司不再承擔其他的財產責任。有限責任公司和股份有限公司的不同之處主要有如下幾個方面：1、成立條件和募集資本的方式有所不同。有限責任公司的成立條件比較寬松，股份有限公司的成立條件比較嚴格； 有限責任公司只能由發起人集資， 不能向社會公開募集資金， 股份有限公司則可以向社會公開募集資金； 有限責任公司的

5、股東人數， 有最高（50 人）和最低（1 人）的要求，股份有限公司的股東人數，只有最低要求（ 2 人），沒有最高要求（也就是說在理論上沒有上限限制）。2、注冊資本的最低限額存在較大差別。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣 3 萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500 萬元。3、股東對外轉讓股權的難易程度不同。有限責任公司股東對外轉讓股權受到較多的限制，股份有限公司股東對外轉讓股份比較自由。4、股權證明形式不同。 在有限責任公司中， 股東的股權證明是出資證明書，且出資證明書不能轉讓、流通；在股份有限公司中，股東的股權證明是股票，且股票可以轉讓、流通。5、股東會、董事會權限大小和兩權

6、分離程度不同。在有限責任公司中，由于股東人數有上限， 人數相對較少， 召開股東會也比較方便， 因此股東會的權限較大，董事經常是由股東自己兼任的；在所有權和經營權的分離上，程度較低。在股份有限公司中， 由于股東人數沒有上限， 人數較多且分散， 召開股東會比較困難，股東會的議事程序也比較復雜，所以股東會的權限有所限制，董事會的權限較大；在所有權和經營權的分離上，程度也比較高。2。6、財務狀況的公開程度不同。在有限責任公司中，由于公司的人數有限，財務會計報表可以不經注冊會計師審計，也無需公告，只要在規定期限內送交各股東即可；在股份有限公司中， 由于股東人數眾多， 所以會計報表不但須經過注冊會計師審計

7、并出具審計報告，還要存檔以便股東查閱， 其中以募集設立方式成立的股份有限公司，還須公告其財務會計報告。二、股份制改造之必要性從上面的比較中可以看出， 相對于有限責任公司， 股份有限公司在很多方面具有較為明顯的優勢， 在實際經濟生活中， 這些優勢將成為實際的競爭力。 下面將通過分析股份有限公司的優勢來闡述有限責任公司進行股份制改造的必要性（從某種意義上說，存在必要性亦是有限責任公司進行股份制改造的意義之所在）：（一）普遍而言，股份有限公司的籌資能力強于有限責任公司。原因有二：一是股份有限公司對股東人數沒有上限要求， 可以公開對外募集資本， 從而可以廣泛聚集社會閑散資金形成資本； 二是股份有限公司

8、的股東可以較為自由地對外轉讓股份，也就是說可以隨時退出公司， 這在一定程度上可以減少股東投資公司的顧慮，同樣有利于廣泛聚集社會閑散資金。 對于企業而言， 面對激烈的市場競爭，規模往往就意味著競爭優勢，在有效聚集社會資金、擴大資本方面，股份有限公司相對于有限責任公司更具優勢。（二）在一定程度上，股份有限公司的組織結構更符合現代企業制度的要求。由于股份有限公司兩權分離的程度較高， 股東人數較多， 為防止道德風險， 法律在法人治理結構方面對股份有限公司要求更嚴， 規定有較多的公開義務， 這有利于股份有限公司建立規范的法人治理結構。 在市場經濟條件下， 一個完善的法人治理結構對于一家公司的重要性是不言

9、而喻的。（三）進行股份制改造是有限責任公司上市的前提條件。 在市場經濟條件下，上市對于一家公司的重要性更是不言而喻， 而根據首次公開發行股票并上市管理辦法（證監會令第 32 號）第 8 條規定，只有股份有限公司的股票才能公開發行上市。換言之，如果一家有限責任公司有志于上市， 就必須進行股份制改造。3。三、股份制改造之前提條件有限責任公司進行股份制改造，必須滿足一定的條件。對此，公司法第9 條明確規定：“有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規定的股份有限公司的條件。”關于設立股份有限公司的條件，規定于公司法第 77 條：設立股份有限公司，應當具備下列條件：1、發起人符合法定人數；2、發起

10、人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；3、股份發行、籌辦事項符合法律規定；4、發起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過；5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；6、有公司住所。上述條件中的條件 3、條件 4、條件 5 屬于程序性條件，在改造過程中必須遵照執行；其余三個條件屬于實體條件， 是擬進行股份制改造的有限責任公司在改造前就必須具備的前提條件。 換言之，對于擬進行股份制改造的有限責任公司而言，在改制前必須滿足上述三個實體性條件。 條件 6 無須贅言， 下面重點討論條件 1和2。（一）發起人符合法定人數。對此，公司法第 79 條規定：“設立股份有限公司，應當有二人以

11、上二百人以下為發起人， 其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。 ”對于擬進行股份制改造的有限責任公司而言， 就是應當有兩個以上兩百個以下的股東， 且半數以上的股東在中國境內有住所。 住所問題好解決，股東人數不夠怎么辦？一是改制前進行增資擴股， 引進新的股東； 一是改制前，公司股東對外轉讓部分股權，從而增加公司股東人數。4。（二）發起人認購和募集的股本達到（股份有限公司）法定資本最低限額。前已言之，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣 500 萬元。同時，按照公司法第 96 條規定，有限責任公司變更為股份有限公司，是將凈資產折股。換言之，對于擬進行股份制改造的有限責任公司而言，凈資產不得低

12、于人民幣 500 萬元。問題在于， 低于 500 萬元怎么辦？解決辦法有二： 其一是在改制前進行增資擴股，使公司凈資產超過 500 萬元。 其二是在改制的同時進行增資擴股， 也就是按照公司法第 96 條的規定，“為增加資本公開發行股份”，當然，這需要取得證監部門的批準（詳見證券法第 10 條）。四、股份制改造的程序如前所述，有限責任公司和股份有限公司是兩種不同形式（或者說不同性質）的公司，在設立條件、 組織機構以及對內外事務的管理等方面都有所不同，變更時需要嚴格按照公司法規定的程序進行。簡言之，有限責任公司進行股份制改造的基本程序如下：（一）公司董事會制訂股份制改造方案。按照公司法第47 條之

13、規定，“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案” 屬于董事會的職權范圍。所以，擬進行股份制改造的有限責任公司， 首先應當由公司董事會制訂初步的股份制改造方案。方案一般應包括下列內容： 1、變更的目的和目標； 2、變更的依據；3、變更后公司的名稱、注冊資本、組織結構和經營范圍等；3、將原有限責任公司公司股東的出資額轉換成股份有限公司股份的方式和依據；4、變更步驟和大致時間表； 5、具體負責機構和人員； 6、其他事項。（二）擬改制的有限責任公司召開股東會， 對董事會制訂的股份制改造方案進行審議，對是否進行股份制改造作出決議（詳見公司法第38 條）。需要注意的是，依據公司法第 44 條之規定

14、，（有限責任公司）股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。（二）對公司的會計報表進行審計。股東會作出股份制改造決定后，應當由改制公司聘請資產評估機構對公司會計報表進行審計，以確定公司的凈資產額，并以之作為折股依據（詳見公司法第 96 條）。（三）改制公司再次召開股東會，由股東會對上述審計結果進行確認，以界。5。定各股東所占的凈資產份額。（四）由改制公司聘請驗資機構對股東出資 （亦即各股東所占的凈資產份額）進行檢驗并出具驗資報告。（五）改制公司召開股東大會，通過股份有限公司章程，選舉公司組織機構（董事會、監事會）組成人員（詳見公司法第91 條）。（六）依據公司法

15、第 93 條和公司登記管理條例（國務院令第 45 號）第 34 條的規定，改制公司派員到登記管理機關辦理工商、稅務、組織機構代碼、銀行賬號變更登記手續。 履行完這些手續， 有限責任公司的股份制改造即告完成。五、股份制改造過程中需要注意的問題（一）據公司法第 9 條之規定，有限責任公司變更為股份有限公司的，公司變更前的債權、 債務由變更后的公司承繼。 這是因為， 股份制改造改的只是公司的性質（由有限責任公司變為股份有限公司） ，公司的實體本身并未發生改變（改造后股份有限公司實際上就是改造前的有限責任公司）；換言之，有限責任公司進行股份制改造后， “名”變“實”未變（這里借用了哲學上的 “名”“實

16、”概念）。（二）公司法第 96 條規定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發行股份時，應當依法辦理。”這里面有兩點需要注意：其一，“折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額”，反面言之，折合的實收資本總額可以低于公司凈資產額。 那么余下的凈資產額作何處理呢？依據現行會計準則，公司改制時未折合為注冊資本的凈資產應該計入資本公積。其二， “為增加資本公開發行股份時， 應當依法辦理” 是指改制的同時采取募集方式進行增資擴股，此時應當按照公司法關于募集設立（相關規定散見于公司法第 81-95 條）和增資擴股（散見于公司法第九章）的有關規定履行程序和手續。（三）按照有關法律、行政法規的規定，某些特殊類型的公司變更公司性質必須報經有關部門批準。這些特殊類型的公司主要包括：1、改制公司為國有獨資或國有控股性質的， 改制行為須報經相應的上級主管部門批準（詳見企業國。6。有資產法第 30、33 條）；2、改制公司屬于金融行業的，應當依照相關的金融法律法規（主要是銀行法和保險法）規定履行報批程序； 3、改制公司為中外合資企業的， 應當按照中外合資經營企業法 的規定報原批準機關審批。（四）對于以上市為目的進行股份制改造的有限責任公司而言， 在股份制改造過程中還有一些特別需要注意的問題。 如前所述，那些不符合股份有限