1、簡述我國境外投資立法現狀及其完善論文關鍵詞:境外投資境外并購法律政策支持體系論文摘要:為鼓勵和支持有條件的企業對外投資,我國已制定并陸續出臺了包括產業和貿易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等在內的一系列相關的法律政策。在當前形勢下,需要進一步完善相關法律法規體系以提高我國企業境外投資的規范性和有效性。近兩年,在全球金融危機的影響下,伴隨著人民幣國際化進程的加速以及境外投資成本的降低,我國企業境外投資積極性高漲。然而,境外投資是一種國際戰略行為,除了企業不斷提高自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風險規避能力外,還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持,以保證投

2、資行為的規范性和有效運行。本文擬分析我國境外投資的相關界定及立法體系現狀,并就我國企業境外投資法律制度的完善提出建議。一、境外投資與境外并購境外投資與境外并購是兩個相關聯的概念。境外投資是指我國企業通過新設(獨資、合資、合作等)、收購、兼并、參股、注資、股權置換等方式在境外設立企業或取得既有企業所有權、管理權或產品支配權等權益的經濟活動。而境外并購系指國內企業及其控股的境外中資企業通過購買境外企業的股權或資產的方式(包括參股、股權置換等)獲得該企業的資產或經營控制權的投資行為。無論是新設還是收購、兼并或其他方式,企業投資的目的都是為了享有收益,使投資取得更大的回報。從現實來看,誰實際控制了企業

3、,成為事實上的決策者,就可以享有各種收益。除了新設方式,要想取得境外企業的控制權,一般需要通過控股權取得,而控股權是由收購股權實現的,因此作為實現企業控制權轉移的主要手段的收購與兼并(即境外并購)便成為了眼下多數企業境外投資熱衷的模式。二、我國企業境外投資法律政策支持體系現狀為支持企業境外并購,我國政府已制定并陸續出臺了一系列相關的法律政策,鼓勵和支持有條件的企業對外投資。這些法律法規大致可分為產業和貿易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等類別。(一)產業和貿易政策在產業和貿易政策方面,國家發改委和商務部制定了一系列法律法規,從項目立項、前期報告、項目審核到撤銷境外投資,為企業的

4、境外并購行為提供了相應的法律依據,主要包括境外投資項目核準暫行管理辦法、關于境外投資開辦企業核準事項的規定、企業境外并購事項前期報告制度、境外中資企業(機構)報到登記制度、關于規范境外中資企業撤銷手續的通知、關于調整境外投資核準有關事項的通知等。2009年3月,商務部發布了境外投資管理辦法,除了保留商務部對少數重大或敏感性(包括1億美元以上的境外投資、特定國別的對外投資等)的境外投資的核準權限外,大部分權限下放到省級,同時大大簡化對外投資的核準程序。6月8日,國家發展改革委發布了關于完善境外投資項目管理有關問題的通知,通知明確了由國家發展改革委核準或由國家發展改革委審核后報國務院核準的境外投資

5、項目,包括境外收購項目和境外競標項目。(二)政府服務政策在我國企業實施“走出去”的過程中,商務部等有關部委一直致力于建設和完善境外投資信息平臺,開展境外投資綜合績效評價,建立企業境外投資意向信息庫,實行國別投資經營障礙報告制度,并成立中國企業境外商務投訴中心,為企業開展境外投資提供權威的信息和相關技術指導。此外,商務部、外交部、國家發展改革委等部門分別于2004年7月、2005年10月及2007年1月發布了對外投資國別產業導向目錄(一)(二)和(三),凡符合導向目錄并經核準持有對外投資批準證書的企業,優先享受國家在資金、外匯、稅收、海關、出入境等方面的優惠政策。2009年7月,商務部對外經濟合

6、作網對外正式發布161個國家和地區的對外投資合作國別(地區)指南。指南既介紹了所在國(地區)與投資合作有關的基本信息,包括有關法律法規、官方統計數據和其他政治、經濟和社會發展等方面的情況,又指出了我國企業在所在國家(地區)開展業務可能遇到的問題,給企業以必要提示和建議。(三)金融支持從金融支持來看,發改委與中國進出口銀行在2004年10月下發的關于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持的通知中,提出了雙方共同建立境外投資信貸支持機制,如果企業由于資金等問題,無法承擔對國家利益有重大影響的海外投資任務,政府所提供的“境外投資專項貸款”將發揮巨大的作用。此后,相關部門陸續發布了關于進一步加強對境

7、外投資重點項目融資支持有關問題的通知、關于對外經濟技術合作專項資金支持政策有關問題的通知、關于金融支持服務業加快發展的若干意見、關于服務外包產業發展融資支持工作的指導意見等文件。2008年12月,銀監會發布商業銀行并購貸款風險管理指引特別要求,符合條件的商業銀行對資質優良的中國企業在海外市場實施產業重組、升級和整合等操作時,提供必要的金融支持。(四)外匯管理早在1989年2月,國家外匯管理局就發布了經國務院批準的境外投資外匯管理辦法,又于次年6月發布了境外投資外匯管理辦法實施細則,對境外投資的外匯管理方面的事項做出了明確規范。此后,國家外匯管理局相繼發布了關于簡化境外投資外匯資金來源審查有關問

8、題的通知、關于進一步深化境外投資外匯管理改革有關問題的通知、關于跨國公司外匯資金內部運營管理有關問題的通知等文件,不斷放松外匯管制,簡化外匯管理審批流程。2005年8月,國家外匯局發布關于調整境內外匯指定銀行為境外投資企業提供融資性對外擔保管理方式的通知,將境內外匯指定銀行為中國境外投資企業融資提供對外擔保的管理方式由逐筆審批調整為年度余額管理。次年6月,外匯局不再對各分局核定境外投資購匯額度,并且允許境內投資者先行匯出與其境外投資有關的前期費用。2008年8月新修訂的中華人民共和國外匯管理條例,又簡化了對境外直接投資外匯管理的行政審批,增設境外主體在境內籌資、境內主體對境外證券投資和衍生產品

9、交易、境內主體對外提供商業貸款等交易項目的管理原則。2009年7月,國家外匯局發布境內機構對外直接投資外匯管理規定,取代1989年的境外投資外匯管理辦法,進一步緩解境外投資企業融資難的問題,以支持境內企業“走出去”。 (五)稅收政策為配合“走出去”戰略的實施,我國不斷完善稅收政策,制定實施境外所得計征所得稅暫行辦法,初步形成了我國企業境外投資稅收管理制度;加快稅收協定談簽和執行力度,建立稅收情報交換機制,規范相互協商程序,為我國境外投資企業解決稅務糾紛,提供了良好的稅收服務,較好地維護了企業利益。(六)特殊類別專項立法此外,對于一些特殊行業或企業的海外投資,相關部門出臺了單項法規予以規范,包括

10、煙草行業企業境外投資項目管理辦法、鐵路事業單位對外投資管理辦法、全國社會保障基金境外投資管理暫行規定以及保險資金境外投資管理暫行辦法。而為規范國有企業的境外投資、保證國有資產的保值增值,國資委等部門制定出臺了更具體的法律法規,主要有境外國有資產產權登記管理暫行辦法實施細則、境外國有資產管理暫行辦法、關于加強中央企業重大投資項目管理有關問題的通知、關于進一步規范中央企業投資管理的通知等。以上簡要列出了我國現有的規范企業境外投資領域的法律法規,可以看出,相關法律政策主要散見于各類部門規章中,數量還比較有限,有一些規定缺乏實際可操作性,隨著我國企業境外投資的活動越來越頻繁,有進一步完善的必要性和緊迫

11、性。三、完善我國企業境外投資法律制度的若干建議第一,需要將境外投資領域某些帶有根本性質的規定上升到法律層面,提高立法層級,制定統一完整的境外投資促進法、境外投資責任法、境外投資規劃法(包括產業政策、投資主體、投資地區、投資行業的規劃)、境外投資保險法等等,改變境外投資法律規定過于分散的現狀。第二,需要進一步明確對外投資管理的職責與分工。強調商務部作為政府主管部門的角色,與國有資產管理委員會、國家外匯管理局、稅務總局、銀監會、保監會等多個專業監管部門的分工,在相應的法律法規的約束范圍內,各自做好自身的工作。在積極促進、大力服務、有效監管的前提下,加強信息交流、溝通與共享,相互配合,減少不必要的環

12、節,盡量減少企業的負擔,提高效率,使企業的各類境外投資活動有法可依、有章可循。第三,相關部門需要制定境外投資行業指導,明確國家重點支持的企業境外投資的重點領域,比如境外石油、天然氣和重要礦產資源等領域、先進制造業領域、對外基礎設施等領域,引導企業的境外投資行為,避免盲目性。第四,完善稅收政策,進一步做好對境外投資企業的稅收服務與管理。為提高和保護企業境外投資的積極性,結合新的企業所得稅法的實施,制定間接抵免的具體操作辦法,以便使境外投資的企業能夠盡快地享受稅法規定的間接抵免優惠。此外,應充分發揮和其他國家已簽訂的避免雙重征稅協定,避免和消除雙重征稅;應通過外交等手段與合同國建立起良好的溝通渠道

13、,形成相應的爭端解決機制。除了所得稅以外,還要進一步完善企業境外投資運輸設備的出口退稅政策,針對不同類型的企業充分考慮其對外投資的特點,改進政策支持方式,加大政策支持力度,規范管理程序,促進企業對外投資的順利開展。第五,進一步加強境外投資的金融支持并放寬企業海外投資的外匯管制。這主要包括以下幾個方面:第一,進一步改進和完善境外投資外匯管理,健全境外投資項下跨境資金流入出的統計檢測和預警機制;第二,政府適當放松對企業的金融控制,賦予適合條件的并購企業以必要的海外融資權,開拓國際化的融資渠道,并由國家給予必要的擔保,允許其通過發行股票和債券、成立基金等方式在國際金融市場上直接融資;第三,積極推進投資企業與國內金融機構的股權滲透,組成大型跨國企業;第四,進一步構建適合投資業務的合理開放的融資環境,鼓勵投資公司通過信貸、擔保等多種形式給予企業境外投資以必要的融資支持;第五,明確重點項目,給出定量標準,在給予重點項目以信貸支持的同時,也照顧到非