1、新三板操作實務-股改時公司凈資產低于注冊資本股改時公司凈資產低于注冊資本實務操作   目前在為企業掛牌新三板服務時，有的企業在進行股改時往往出現凈資產審計值低于注冊資本的情況，根據公司法第九十五條規定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。因此，公司在整體變更股份公司之前應調整公司經審計后的凈資產不能存在低于公司的實收資本的情形。也就是說雖然申請掛牌新三板的公司沒有嚴格的財務標準，即使處于虧損狀態的公司也可以掛牌新三板，但是公司不能虧損到審計后的凈資產低于實收資本的情況。多數公司設立時的組織形式為有限責任公司，而當公司發展到一定

2、程度準備登陸新三板或者IPO等與資本市場進行對接時，根據相關法律法規要求，需要公司的組織形式為股份有限公司。這時便會涉及公司的組織形式由有限責任公司變更為股份有限公司這一問題，為了能夠使有限公司階段的存續時間得以連續計算，此時公司通常會選擇公司原賬面凈資產進行折股，而非評估值進行折股，否則公司在有限公司階段的存續時間便不能連續計算，從而影響報告期的確定，耽誤公司對接資本市場的時間。前述過程也就是我們通常意義上講的“股改”。實務中，由于諸多因素的影響，可能會出現公司以選定的股改基準日進行整體變更股份有限公司時，經審計的公司原賬面凈資產小于注冊資本的情形。然而，公司股改整體變更折股的過程是公司凈資

3、產按照一定比例折合成股份有限公司的股本，剩余部分計入資本公積的過程，需要公司原賬面凈資產大于或者等于注冊資本。在公司凈資產小于注冊資本的情形下，則無法進行折股，從而影響公司股改。比如公司注冊資本1000萬元，經審計公司凈資產只有800萬元，企業經審計后的凈資產低于實收資本，可以采取以下幾種方式進行調整。 一、公司凈資產小于注冊資本的原因在有限公司階段，財務上公司資產負債表的所有者權益（即“公司凈資產”）包括如下會計科目：實收資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤。導致公司凈資產小于注冊資本的關鍵性因素在于實收資本和未分配利潤兩項。 主要原因有三：（1）公司實收資本過低，即公司

4、注冊資本未繳納或未全部繳納（該原因是最為常見，絕大多數公司凈資產小于注冊資本都是由于該原因所導致）；（2）公司未分配利潤為負，即公司一定程度的虧損；（3）公司實收資本過低且未分配利潤為負。 針對不同的導致公司凈資產小于注冊資本的原因，為實現公司未來順利股改有著不同的處理方式。  二、第一種方案：減資，減資完成后再進行股改或減資同時進行股改  就該問題，根據現行法律等規定，如果沒有新的資金彌補虧損應當減資。因為，根據公司法81條規定，股份有限公司注冊資本應當等于認購股本總額（發起設立）或實收股本總額，根據96條實收股本總額不能高于凈資產額，而現在公司凈資產

5、額卻低于原注冊資本額，最終變更設立的股份有限公司注冊資本額必然會低于原公司注冊資本額，如果沒有新的資金注入，將構成減資行為，應當按照公司法178條進行減資。實踐中，公司股改時一般都是以公司凈資產進行折股。需要注意的是公司股改時，股東出資已經全部繳納，即注冊資本和實收資本是一致的。因此，公司經審計師審計后的凈資產不能低于公司的實收資本，換一種說法就是公司可以虧損，但是不能虧損到審計后的凈資產低于實收資本（注冊資本），如果審計后的凈資產低于實收資本，那就進行減資，將實收資本減少到低于公司的凈資產，當然此種情況減少的注冊資本實際是虧損的部分。該種操作，可以解決公司股改的問題，但是帶來了另外一個問題，

6、公司是否具有持續經營的能力，持續盈利能力如何？如果企業是因為過去虧損造成的，但是報告期持續盈利，能夠解釋清楚的，此問題不會對公司掛牌新三板造成實質性障礙。關于公司應當如何按照凈資產折股，除了公司法第九十六條的規定，相關法規并沒有對凈資產折股比例做出規定，一般情況下，折股比例不能低于1：1，即1元凈資產折1股。但是大多數情況下，出于謹慎的財務處理企業會留一部分凈資產進入資本公積，即一般情況下都是按照1元以上的凈資產折1股的方式折股的。減資，也就是減少注冊資本，從掛牌新三板業務角度來講，減資的事情發生的情況比較少，畢竟這與掛牌上市并不吻合。但是，不常發生，但并不代表不發生，從法律規定的角度來講，并

7、沒有明確規定減資的情形和操作程序，沒有規定什么時候(或什么情況下)公司必須減資，也沒有規定什么時候(或什么情況下)必須用某種方式減資，但是對于新三板具體業務來講，沒有規定的往往是最難處理的問題。減資可將其分為實質上的減資和名義上的減資。實質上的資減資是因為公司預定資本過多而形成大量的過剩資本時，為避免資本的浪費而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減次一般是由于公司經營不佳，虧損過多，造成公司實有資產大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補虧損的行為。對于審計凈資產低于注冊資本，改制折股時是否要履行減資手續的問題，對于IPO業務多有發生，但是對于新三板掛牌業務發生

8、的比較少見。這種情況，一般實務操作都是引進新股東彌補歷史虧損或者原股東出資補齊差額，然后進行審計評估折股，整體變更或發起成立股份公司。像當年光大銀行及多家券商股改都存在這種情況。其次，當然也可以履行減資程序。東土科技改制時凈資產低于注冊資本從而履行了減資手續，可以作為我們思考該問題的一個參考。針對IPO證監會的審核情形，如果直接采用凈資產折股低于原有注冊資本，雖沒有明文規定這種情況不能上報，但卻會得到特別關注。因為這種情況出現的本質是歷史上存在大量虧損或營業外損失，雖最近三年效益較好（滿足首發條件），但仍不能彌補虧損，在審核上對公司的經營和管理的歷史問題會高度關注，質疑公司的盈利能力和主營業務

9、能力的持續穩定性。另外，整體變更是我國在企業首發上市時為了連續計算業績而獨創的東西，它具有獨立性，任何想與之一起進行的操作都有很大的風險，也不可取。在實際業務中，有客戶出于各種考慮想增資和整體變更一起做，我們均建議不可取。但是，從理論而言應當可行。如果沒有新的資金彌補虧損應當減資。因為根據公司法81條規定，股份有限公司注冊資本應當等于認購股本總額（發起設立）或實收股本總額，根據96條實收股本總額不能高于凈資產額，而現在公司凈資產額卻低于原注冊資本額，最終變更設立的股份有限公司注冊資本額必然會低于原公司注冊資本額，如果沒有新的資金注入，將構成減資行為，應當按照公司法178條進行減資。 

10、 中華人民共和國公司法178條規定即釋義：第一百七十八條 公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。【釋義】 本條是關于公司減少注冊資本的規定。公司注冊資本減少是指公司依法對已經注冊的資本通過一定的程序進行削減的法律行為，簡稱減資。減資依公司凈資產流出與否，分為實質性減資和形式性減資。實質性減資是指減少注冊資本的同時，將一定金額返還給股東，

11、從而也減少了凈資產的減資形式，其實際上使股東優先于債權人獲得了保護。形式性減資是指只減少注冊資本額，注銷部分股份，不將公司凈資產流出的減資形式，這種減資形式不產生資金的流動，往往是虧損企業的行為，旨在使公司的注冊資本與凈資產水準接近。減資雖然可能危及社會交易安全，但是卻有其合理性：一方面，公司運營過程中可能存在預定資本過多的情況，從而造成資本過剩。閑置過多的資本顯然有悖于效率的原則，因此，如果允許減少注冊資本，投資者就有機會將有限的資源轉入生產更多利潤的領域，從而能夠避免資源的浪費，這是實質性減資的合理性所在。另一方面，公司的營業可能出現嚴重虧損，公司資本已經不能真實反映公司的實際資產，公司注

12、銷部分股份，而不返還股東，由股東承擔公司的虧損，使得公司的注冊資本與凈資產水準相符，有利于昭示公司的真正信用狀況，反而有利于交易的安全，這是形式減資的合理性所在。對于注冊資本的減少，原則上來說是不允許的，尤其是實行法定資本制的國家，資本維持原則一般不允許減少注冊資本，但也不是說絕對地禁止。世界上大多數國家對減少注冊資本采取認可的態度，只是要求比較嚴格，限制性的規定較多。根據本條規定，公司減少注冊資本有以下幾個程序：（1）編制資產負債表和財產清單。公司減資無論是對公司股東還是公司債權人，影響都很大，本法賦予了股東和債權人在公司減資過程中進行自我保護的方法。但是，無論是股東進行投票，還是公司債權人

13、要求公司清償債務或者提供擔保，前提都是對公司的經營狀況尤其是財務狀況有一定了解才可做出理智的決定，因此，本條規定，公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。（2）股東會（股東大會）做出減資決議。公司減資，往往伴隨著股權結構的變動和股東利益的調整，在公司不依股東持股比例減資尤其是在注銷的情況下，更是如此；因此公司減資直接引發公司股東之問的利益沖突。為了保證公司減資能夠體現絕大多數股東的意志，根據本法第四十四條、第六十條和第一百零三條的規定，就有限責任公司來講，應當由股東會做出特別決議，即經代表23以上表決權的股東通過才能進行；就股份有限公司來講，應當由公司的股東大會做出特別決議，即必

14、須經出席會議的股東所持表決權23以上決議通過才能進行；就國有獨資公司來講，必須由國有資產監督管理機構決定。（3）向債權人通知和公告。公司應當自做出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。這一程序與公司增資的規定相同，主要是為了保護公司債權人的利益。（4）減資登記。公司減資以后，應當到工商登記機關辦理變更登記手續，公司減資只有進行登記后，才能得到法律上的承認。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。根據本法第二十六條、第八十一條的規定，除法律、行政法規對注冊資本的最低限額有較高規定的外，有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額為

15、人民幣500萬元。最低注冊資本限額是公司合法成立的必要條件，如果注冊資本低于這一限額，公司就不再具備法定條件，應當變更企業形式。公司減資對債權人的影響甚巨：公司的實質減資，導致公司凈資產減少，等同于股東優先于債權人回收所投入的資本；公司的形式減資，也會減少應當保留在公司的財產數額，同樣會導致公司責任財產的減少。因此，公司減資時一定要注重保護債權人的利益。根據本條規定，債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。如果債權人沒有在此期間內對公司主張權利，公司可以將其視為沒有提出要求。   1、減資完成后

16、再進行股改      如公司注冊資本1000萬元公司，目前公司凈資本只有800萬元，可以減少注冊資本200萬元，公司完成減資程序并辦理工商登記變更后，公司再進行股改。     公司減資對債權人的影響很大，因此公司減資時為了保護債權人的利益，根據公司法的規定，減資需要嚴格履行法律規定的程序： （1）編制資產負債表和財產清單。     公司減資無論是對公司股東還是公司債權人，影響都很大，公司法賦予了股東和債權人在公司減資過程中進行自我保護的方法。但是，無論是股

17、東進行投票，還是公司債權人要求公司清償債務或者提供擔保，前提都是對公司的經營狀況尤其是財務狀況有一定了解才可做出理智的決定，因此，公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。 （2）股東會（股東大會）做出減資決議。     公司減資，往往伴隨著股權結構的變動和股東利益的調整，在公司不依股東持股比例減資尤其是在注銷的情況下，更是如此；因此公司減資直接引發公司股東之問的利益沖突。為了保證公司減資能夠體現絕大多數股東的意志，根據公司法第四十四條、第六十條和第一百零三條的規定，就有限責任公司來講，應當由股東會做出特別決議，即經代表23以上表決

18、權的股東通過才能進行；就股份有限公司來講，應當由公司的股東大會做出特別決議，即必須經出席會議的股東所持表決權23以上決議通過才能進行；就國有獨資公司來講，必須由國有資產監督管理機構決定。 （3）向債權人通知和公告。     公司應當自做出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。主要是為了保護公司債權人的利益。 （4）減資登記。     公司減資以后，應當到工

19、商登記機關辦理變更登記手續，公司減資只有進行登記后，才能在法律上得到承認。 2、減資同時進行股改     公司在減資同時進行股改，此種方式在新三板及IPO中已有實際操作案例，以東土科技為例進行說明，公司在整體變更時減資的處理方式，其披露信息如下： （1）2006 年 7 月 31 日，東土科技召開發起設立的股東大會，會議由全部發起人出席，并以代表公司股東100%表決權的表決決定以中磊會計師事務所有限責任公司審計的截至 2006年4月30日公司凈資產7,603,915.94元折股，以760萬元為變更后的股份有限公司的注冊資本，3,915

20、.94元轉為資本公積金。     為該次整體變更為股份有限公司所需完成的減少注冊資本，東土國際于2006年8月8日在北京晨報刊登了減資公告。中磊會計師事務所有限責任公司于2006年9月18日出具驗資報告（中磊驗字20060020號），驗證截至2006年4月30日，李平及張旭霞已繳足注冊資本760萬元，均以凈資產出資，發行人實收資本為760萬元。 （2）律師對證監會反饋意見的回復：     關于發行人2006年減少注冊資本情況的核查意見：根據發行人的說明及律師核查，發行人減資已履行了如下法律程序： 

21、;    2006年7月31日，發行人召開 2006 年第一次股東會，決議同意將注冊資本由1020萬元變更為760萬元；發行人于該次股東會后編制了資產負債表及財產清單并就該次減資事宜通知了發行人該時的債權人；     2006年8月8日，發行人在北京晨報刊登了減資公告，根據發行人的說明，在公告發出之日起四十五日內，沒有債權人要求發行人清償債務或者提供相應的擔保；     2006年9月18日，中磊會計師事務所有限責任公司就發行人該次減資進行了驗證，并出具了中磊驗字20060020號驗資

22、報告；     2006年10月8日，發行人就該次減資事項在北京市工商局完成工商變更登記，并領取變更后的企業法人營業執照，注冊號為 1100001125176。綜上所述，律師認為，發行人該次減資所履行的程序符合公司法等法律、法規及規范性文件的規定。 三、第二種方案：溢價增資     通過增加公司注冊資本補齊與凈資產之間的差額是在實務操作中最經常使用的方式，也就是溢價增資，根據增資的主體不同，又可以劃分為如下幾種方式： 1、以貨幣或其他出資方式對公司進行增資。 （1）原股東通過貨幣出資溢

23、價增資，部分出資轉為公司資本公積金，公司整體變更時，以公司資本公積金轉增公司注冊資本，以此種方式避免公司凈資產不足注冊資本的情況。 （2）引進戰略投資者、財務投資者對公司進行溢價增資。 （3）設立員工持股平臺對公司進行溢價增資。 2、原股東對公司的債權轉為股權。 所謂債權轉股權是指公司債權人將其對公司享有的合法債權轉為出資（認購股份），公司會計處理表現為其他應付款轉為公司資本公積金，增加被投資公司注冊資本的行為，但是債轉股不適用于公司設立。 在實務操作中債轉股要嚴格的按照法律規定的流程。下面將詳細介紹債轉股所要履行的的程序： （1）用

24、于出資的債權應當符合以下條件：  a）債權合法有效；  b）債權權屬清晰、權能完整；  c）債權依法可以評估和轉讓；  d）債權是被投資公司經營中產生的貨幣給付、實物給付的合同之債；  e）被投資公司為有限責任公司的，債權出資應當經全體股東一致通過；被投資公司為股份有限公司的，債權出資應當經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。 （2）簽訂債權轉股權協議  a）最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定(法釋20031號)第十四條：債權人與

25、債務人自愿達成債權轉股權協議，且不違反法律和行政法規強制性規定的，人民法院在審理相關的民事糾紛案件中，應當確認債權轉股權協議有效。    b）債權轉股權協議應當載明下列事項：債權人和被投資公司的名稱、住所；債的形成依據、時間；債權總金額及各債權人所享有的份額；擬轉為出資的債權數額、評估作價方式；協議生效時間；爭議解決及違約責任。通過股東會決議修改公司章程等法律文件。 (3)專項審計與資產評估     用作出資的債權應當經會計師事務所專項審計。以考查作為投資的債權是否真實合法、是否沒有其他權利負擔以及是否可以作為公司

26、出資進行轉讓。     在公司所有股東能達成該筆債權折股比例協議的情況下，公司可以不進行全面資產評估，只需對債權進行專項評估，否則公司將對公司現有資產價值進行評估，以確認新增的持股比例賬面價值與其公允價值之間的差異。注意：必須請專業的證券評估資質的資產評估事務所，否則還需要請證券資質的評估機構進行復核！ (4)驗資 (5)工商局變更登記 四、第三種方式：調整改制基準日 無論是增資還是減資，因其程序的復雜性都可能會導致公司改制基準日的延后，所以公司可以主動調整股改基準日（審計基準日），以時間換空間，即公司未來幾個月預

27、期能持續盈利的前提下，推遲股改基準日，待公司凈資產審計值（預估）大于或等于注冊資本后進行股改。  五、未分配利潤為負時的處理方式 需要明確的是，此情形是指公司注冊資本已經全部實繳，但由于未分配利潤為負，最終導致公司凈資產小于注冊資本的情形。公司注冊資本未實繳或未全部實繳，且未分配利潤為負的情形下文將單獨予以討論。 此種情形下的處理方式，主要有兩種： 1.無償向公司贈與資產既可以是公司股東無償向公司贈與資產，也可以是股東以外的主體無償向公司贈與資產。若是股東贈與，將計入公司資本公積；若是股東以外主體贈與，將計入公司營業外收入從而增加公司利潤。兩種

28、贈與均可以實現公司凈資產的增加。 該種處理方式操作較為簡便，時間上也較短，但贈與時需綜合考慮贈與的具體數額，以確保贈與完成后公司凈資產大于或等于注冊資本。 2.改善公司經營狀況，扭虧為盈通過改善公司經營狀況，扭虧為盈，也可以增加公司凈資產，從而最終實現公司凈資產大于或等于注冊資本，為公司未來順利股改奠定基礎。 該種方式難度較高，且時間較長。 六、股改完成后，股改基準日經審計凈資產值出錯怎么辦？（附案例分析）實務中，股改基準日經審計的凈資產值一旦確定很少出現差錯調整，但凡事就是有個例外。2016年3月14日掛牌的大眾生態（836043）就因收入確認方面出現

29、差錯而在股份公司成立后調減凈資產值。大眾生態全稱為成都大眾生態園林股份有限公司，專業從事園林綠化工程施工、園林景觀設計、苗木種植與銷售及園林綠化養護的綜合性園林綠化企業。 大眾生態以2014年9月30日為股改基準日，立信會計師事務所(特殊普通合伙)對公司股改基準日的凈資產進行了審計并出具了審計報告,確認大眾有限基準日的賬面凈資產為41,089,349.29元。2015 年 3 月 16 日，大眾有限全體股東簽署發起人協議書，同意將大眾園林整體變更為股份有限公司，并以大眾園林截至 2014 年 9 月 30 日經審計賬面凈資產值按1:0.4867 的比例折為2,000 萬股，每股面值1元，全部為發起人股份，其余21,089,349.29元計入公司的資本公積。3月16日召開創立大會。3月25日拿到股份公司營業執照。 公司期后收到了蓬溪縣財政投資評審中心于 2015 年 8 月 17 日出具的“蓬財評2015177號”關于城河二期景觀綠化 A 段投融資建設項目工程預算評審