1、精選文檔1、某紡織機(jī)械總公司（下稱中方）擬與瑞士LD公司（下稱外方）共同組建合資企業(yè)，雙方達(dá)成以下主要意向：（ 1 ）合資企業(yè)投資總額為380 萬(wàn)美元，注冊(cè)資本擬為200 萬(wàn)美元，其中外方出資102 美元，占總股本的 51% ，中方出資98 萬(wàn)美元，占總股本的49% 。（ 2） 中方擬以其經(jīng)依法評(píng)估和有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)的機(jī)器設(shè)備、廠房、辦公樓、有償獲得的土地使用權(quán)和資金出資（其辦公樓已為下屬企業(yè)貸款而作抵押），外方擬以機(jī)器設(shè)備和美元現(xiàn)金出資。（ 3） 從合資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營(yíng)雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一資出資為前述固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為70 萬(wàn)美元，在3 個(gè)月內(nèi)繳付；外方第

2、一次出資為貨幣12 萬(wàn)美元 ，在3 個(gè)月內(nèi)繳付，第二次出資為機(jī)器設(shè)備，折合為90 萬(wàn)美元，在6 個(gè)月內(nèi)繳付。（ 4） 合資企業(yè)合營(yíng)期限為20 年，合營(yíng)期限進(jìn)入第五年時(shí)，合營(yíng)各方可按各自出資比例減少30% 的注冊(cè)資本。請(qǐng)回答以下問(wèn)題：（ 1 ） 在合資企業(yè)投資總額和股權(quán)比例為變的前提下，雙方注冊(cè)資本數(shù)額是否符合法律規(guī)定？在合資企業(yè)投資總額和股本比例不變的前提下，注冊(cè)資本數(shù)額不符合法律規(guī)定。依照有關(guān)法律規(guī)定，合資企業(yè)投資總額在300 萬(wàn)美元-420 萬(wàn)美元之間的，注冊(cè)資本應(yīng)為210 萬(wàn)美元。本題中，合資企業(yè)投資總額為380 萬(wàn)美元，注冊(cè)資本僅為200 萬(wàn)美元，所以不合法。（ 2） 合營(yíng)各方出資的資

3、產(chǎn)種類是否有不符合法律規(guī)定之處？請(qǐng)說(shuō)明理由。外方符合法律規(guī)定，中方則有不符合法律規(guī)定之處。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)各方可以自己所有的機(jī)器設(shè)備、建筑物、現(xiàn)金、無(wú)形資產(chǎn)出資，但不得以其已設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作為出資。本題中，中方以其設(shè)定抵押的辦公樓作為出資，不符合有關(guān)法律規(guī)定。（ 3） 合營(yíng)各方分期認(rèn)繳出資的安排是否妥當(dāng)？為什么？中方分期認(rèn)繳出資的安排符合法律規(guī)定，外方分期認(rèn)繳出資的安排則有不妥之處。因?yàn)椋勒沼嘘P(guān)規(guī)定，合營(yíng)各方分期出資的，第一次出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15% ，并且應(yīng)從合資企業(yè)注冊(cè)登記之日起三個(gè)月內(nèi)繳納，而外方第一次出資額未達(dá)到其認(rèn)繳出資額的 15% ，故為不妥。（ 4） 合營(yíng)各方約定合

4、營(yíng)期內(nèi)減少注冊(cè)資本30% 的計(jì)劃是否合法？為什么？不合法。依照有關(guān)規(guī)定，合資企業(yè)在合營(yíng)期內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，必須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，修改合營(yíng)企業(yè)章程，并辦理變更登記手續(xù)。本題中，合營(yíng)各方約定減少30% 注冊(cè)資本，屆時(shí)不再報(bào)批、修改企業(yè)章程和辦理變更登記手續(xù)，所以不合法。2 、平華有限責(zé)任公司是江蘇省一大型生產(chǎn)皮革制品的企業(yè)，其下設(shè)兩個(gè)分公司：一是在北京的北京分公司；一是在廣州的廣州分公司。由于前幾年皮革市場(chǎng)堅(jiān)挺，皮革公司生意興旺，積累了雄厚的資金，準(zhǔn)備向外投資。經(jīng)投資咨詢，于2004 年 1 月，將占公司凈資產(chǎn)70% 的資本投資設(shè)立一子公

5、司從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，名稱為太陽(yáng)有限責(zé)任公司。該子公司自有資產(chǎn)1500 萬(wàn)元，加上母公司投資的2000 萬(wàn)元，全部資產(chǎn)為3500 萬(wàn)元。平華公司的董事長(zhǎng)夏某兼任太陽(yáng)公司的董事長(zhǎng)。在某一大型投資活動(dòng)中，該子公司投入資金1500 元，再加上從銀行的貸款2000 萬(wàn)元，由于投資決策失誤，該子公司血本無(wú)歸，全部虧損 3500 萬(wàn)元，實(shí)際上已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，該子公司經(jīng)上級(jí)主管部門(mén)同意后，向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。人民法院受理后，立即用各種方式進(jìn)行公告。在債權(quán)申報(bào)期間，共有七家債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，總申報(bào)額為 4000 余萬(wàn)元，其中包括從銀行的貸款2000 萬(wàn)無(wú)、欠母公司貨款500 萬(wàn)元。在人民法院召集的第一次債權(quán)

6、人會(huì)議上，部分債權(quán)人對(duì)太陽(yáng)有限公司欠其母公司的500 萬(wàn)元貨款作為破產(chǎn)債權(quán)提出異議，認(rèn)為：母公司作為子公司的股東，具有實(shí)質(zhì)上的控制權(quán)，母公司和其子公司之間不存在什么債權(quán)債務(wù)關(guān)系，平華有限公司無(wú)權(quán)要求太陽(yáng)有限公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中償還所欠其貨款，而只能由其他債權(quán)人共同分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。有的債權(quán)人還提出：母公司應(yīng)對(duì)其子公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系承擔(dān)民事責(zé)任。作為母公司，平華有限公司應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)太陽(yáng)有限公司的債務(wù)負(fù)清償責(zé)任，故要求平華有限公司代位償還。廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照和合同文本與某百貨公司簽訂了一買(mǎi)賣合同：由廣州分公司提供特質(zhì)皮箱1000 個(gè)，每個(gè)800 元，總金額是80 萬(wàn)元。

7、并同時(shí)規(guī)定了商品質(zhì)量、履行期限、違約金等主要條款。合同訂立后，該百貨公司檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是該百貨公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議且要求雙倍返還定金并支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要該百貨公司按合同如期付款。于是該百貨公司向法院起訴。廣州分公司參加了訴訟，但法院認(rèn)為，總公司（平華公司）應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，追加其為被告。但總公司認(rèn)為：（1 ）廣州分公司常年在廣州經(jīng)營(yíng)，平時(shí)的經(jīng)濟(jì)效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；（ 2 ）按該皮革有限責(zé)任公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會(huì)決定，董事長(zhǎng)簽字，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是總公司總經(jīng)理李某未經(jīng)公司董事會(huì)決定，擅自以本公司的名義委任的。總

8、公司不承擔(dān)責(zé)任。問(wèn):（ 1 ） 平華公司的投資行為是否合法？為什么？ 合法，根據(jù)法律規(guī)定公司以投資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，本案中平華成立的子公司為太陽(yáng)有限責(zé)任公司，故合法。（ 2 ）太陽(yáng)公司債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)債權(quán)的主張是否成立？為什么？ 第 1 項(xiàng)主張成立，平華公司董事長(zhǎng)兼任太陽(yáng)公司的董事長(zhǎng)，故母公司對(duì)子公司有實(shí)際控制，其債權(quán)債務(wù)關(guān)系不成立，不得與其他債權(quán)人一起得到公平清償，第2 項(xiàng)主張成立，否定子公司的法人資格，母公司對(duì)子公司投資不足，故母公司宜為子公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系承擔(dān)民事責(zé)任。（ 3）廣州分公司債務(wù)是否應(yīng)由平華公司承擔(dān)？平華公司的主張是否成立？為什么？ 應(yīng)該不成立，分公司不具備獨(dú)立的法人資格，只有

9、母公司有，且總公司與分公司有約定，但不得對(duì)抗第三人。3 、 A 市發(fā)達(dá)百貨有限責(zé)任公司，是以商品零售為主的公司。公司股東為公民個(gè)人甲和乙。注冊(cè)資本為30 萬(wàn)元人民幣，于2006 年 12 月正式登記注冊(cè)成立后，開(kāi)展業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)。由于公司股東人數(shù)少，遂決定兩個(gè)股東中甲為執(zhí)行董事，乙為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并兼任監(jiān)事。該公司為了開(kāi)拓市場(chǎng)拉客戶，又決定聘請(qǐng)?jiān)贏 市勞動(dòng)人事局工作的好友丙兼任公司經(jīng)理。此時(shí)丙正好與丁做一筆生意，準(zhǔn)備賒購(gòu)一批男式皮衣販賣，于是欣然同意擔(dān)任該公司經(jīng)理。上任后，恰逢丁要求丙為其提供擔(dān)保，于是丙利用經(jīng)理之便，用發(fā)達(dá)百貨有限公司的資產(chǎn)提供了擔(dān)保。皮衣到貨后，未經(jīng)任何人同意，丙便私自與發(fā)達(dá)百貨公

10、司簽訂合同，用公司名義將他販賣的男式皮衣全部買(mǎi)下，從中漁利6 萬(wàn)元。此事很快被乙知道，因乙此時(shí)正好有一批自己經(jīng)營(yíng)的滯銷服裝要處理，便要求丙以發(fā)達(dá)百貨有限公司的名義同自己進(jìn)行交易，買(mǎi)下這批服裝，得款人民幣9 萬(wàn)元。由于皮衣和服裝的質(zhì)量有問(wèn)題，加之季節(jié)的變化，造成了大量積壓，使發(fā)達(dá)百貨有限公司的流動(dòng)資金嚴(yán)重短缺，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，此時(shí)，執(zhí)行董事甲才了解真實(shí)情況，便要求解除發(fā)達(dá)百貨有限公司與丙的皮衣合同及與乙的服裝交易，并要求丙和乙退還貨款。丙和乙均不同意。于是，甲向法院起訴，要求判決丙與發(fā)達(dá)百貨有限公司的皮衣買(mǎi)賣合同及乙與發(fā)達(dá)百貨公司的服裝交易無(wú)效，并賠償由此給發(fā)達(dá)百貨公司造成的損失。問(wèn)：（1 ）公司

11、的組織機(jī)構(gòu)存在哪些問(wèn)題？為什么？根據(jù)規(guī)定公司的高級(jí)管理人事，不得兼任監(jiān)事，國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員不得擔(dān)任公司的監(jiān)事經(jīng)理。（ 2 ）乙和丙應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)什么責(zé)任？說(shuō)明理由。乙與公司實(shí)施交易，違反規(guī)定，則乙所得收入應(yīng)歸公司，丙以公司名義為丁提供擔(dān)保，以公司名義進(jìn)行交易，故丙應(yīng)將所得收入歸公司所有。4、某西方跨國(guó)公司擬向中國(guó)內(nèi)地有關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃在論及投資方式時(shí)，主張采用靈活的形式進(jìn)行投資，其有關(guān)計(jì)劃要點(diǎn)如下：（ 1 ）在中國(guó)上海尋求一位中國(guó)合營(yíng)者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“合營(yíng)企業(yè)”）。合營(yíng)企業(yè)的投資總額擬定為 3000 萬(wàn)美元，注冊(cè)資

12、本為1200 萬(wàn)美元。跨國(guó)公司在合營(yíng)企業(yè)中占60% 的股權(quán)，并依據(jù)合營(yíng)企業(yè)的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105 萬(wàn)美元。合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（ 2 ）在中國(guó)北京尋求一位中國(guó)合營(yíng)者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“合作企業(yè)”），合作期限為 8 年。合作企業(yè)注冊(cè)資本總額擬定為250 萬(wàn)美元，該跨國(guó)公司出資額占注冊(cè)資本總額的70% ，中方合作者出資額占注冊(cè)資本總額的30% ?？鐕?guó)公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合 125 萬(wàn)美元

13、出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50 萬(wàn)美元作為出資；中方合作者可用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75 萬(wàn)美元?？鐕?guó)公司與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：跨國(guó)公司在使用企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭五年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以各占50% 的方式分配；在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有，但中國(guó)合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30% 給予跨國(guó)公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。問(wèn)：本案中，有哪些不符合法律規(guī)定的？請(qǐng)說(shuō)明理由。 西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15% ，

14、按西方公司認(rèn)繳的出資額計(jì)算，其第一期出資應(yīng)不低于 108 萬(wàn)美元。 擬設(shè)立的合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)需設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 西方公司擬在中國(guó)大連與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50 萬(wàn)美元作為出資，違反了有關(guān)規(guī)定。 西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國(guó)合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能

15、先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤(rùn)用于先行回收投資，因此，先回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本。 西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國(guó)合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30% 給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。5 、美華服裝有限公司與凱豐貿(mào)易公司為關(guān)系企業(yè)。美華公司主要生產(chǎn)“美華”牌系列服裝，凱豐貿(mào)易公司負(fù)責(zé)經(jīng)銷。該“美華”商標(biāo)專用權(quán)屬于美華公司，并已注冊(cè)在案。為了獲取更大利益，兩公司于1995 年 1 月開(kāi)

16、始協(xié)商，達(dá)成合并意向。經(jīng)雙方董事會(huì)分別向各自公司股東會(huì)提議，雙方股東會(huì)均決議同意合并。于是，兩公司于1995 年 5 月 10 日簽訂了合并協(xié)議，約定將凱豐貿(mào)易公司并入美華公司。合并協(xié)議通過(guò)后，1995 年 5 月 25 日在報(bào)紙上公告了一次。當(dāng)凱豐公司的債權(quán)人之一張某得知?jiǎng)P豐公司要合并的消息后，即要求凱豐公司償還1994 年 10 月購(gòu)買(mǎi)其服裝的價(jià)款 15 萬(wàn)元。凱豐公司答復(fù)說(shuō)，現(xiàn)在公司資金緊張，無(wú)錢(qián)交付，此債務(wù)將由合并后的美華公司承擔(dān)，對(duì)于張某的利益沒(méi)有任何影響。張某便向人民法院起訴，反對(duì)凱豐公司合并，要求其在合并前償還欠款及利息。與此同時(shí)，美華公司的部分股東也反對(duì)與凱豐公司合并，主張合并

17、協(xié)議無(wú)效，理由是美華公司股東會(huì)關(guān)于公司合并的決議在程序上不合法，公司共有9 名股東，當(dāng)公司董事會(huì)將合并事項(xiàng)通知召開(kāi)股東會(huì)討論表決時(shí)，即有2 名股東書(shū)面明確表示反對(duì)，并表示如公司合并，應(yīng)允許其退股，但沒(méi)有參加股東會(huì)表決。該兩名股東占有公司出資比例為15% ；而公司股東會(huì)在討論這一合并事項(xiàng)時(shí)，雖有4 名股東表示贊成，他們所代表出資比例為60% ，但其余3 名股東表示反對(duì)，他們所代表的表決權(quán)占25% ，因此，股東會(huì)的合并決議沒(méi)有獲得2/3 以上的多數(shù)表決權(quán)通過(guò)，合并協(xié)議無(wú)效。問(wèn)：（1 ）張某的主張是否成立？為什么？2 ）美華公司股東認(rèn)為合并協(xié)議無(wú)效的理由是否成立？請(qǐng)說(shuō)明理由。（根據(jù)法律規(guī)定的公司合并

18、程序進(jìn)行分析）6 、王甲、黃乙、李丙三人于1996 年 10 月達(dá)成協(xié)議，集資8 萬(wàn)元共同開(kāi)設(shè)一商店，其中王甲出資比例2 萬(wàn)元，黃乙出資2.5 萬(wàn)元，李丙出資3.5 萬(wàn)元，三人約定按出資比例分享收益，分提虧損。三方在當(dāng)月交清全部投資并經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。由于經(jīng)芝得當(dāng)，年終結(jié)算，盈利5000 元，三人按協(xié)議進(jìn)行了分配。1997 年 2 月開(kāi)始，三人意見(jiàn)發(fā)生分歧，王甲在1997 年 9 月個(gè)人貸款買(mǎi)了一輛汽車從事鮮活商品販賣，因所運(yùn)海鮮腐爛，損失4 萬(wàn)元，王甲變賣了他的這輛車清償債務(wù)，還清了貸款，但仍欠漁場(chǎng) 2 萬(wàn)元。 1997 年 11 月 1 日，王甲私自與常丁商量把自己在商店中的2 萬(wàn)元

19、財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給常丁，但黃乙、李丙不同意。這時(shí)王甲就要求退伙，在黃乙、李丙不同意的情況下，王甲于1997 年 12 月 1日取走了自己的出資2 萬(wàn)元。同年年終結(jié)算，該合伙商店共虧損6 萬(wàn)元。這時(shí)，李丙也要求退伙，合伙難以維持。黃乙、李丙商定按進(jìn)貨價(jià)格計(jì)算分別得價(jià)值1.5 萬(wàn)元、 2 萬(wàn)元商，但對(duì)合伙債務(wù)未作處理。黃乙、李丙要求王甲分?jǐn)偵痰甑奶潛p，王甲以自己已退伙，應(yīng)由常丁分?jǐn)倿橛删芙^分?jǐn)偂?998 年初與該商店有業(yè)務(wù)往來(lái)的債權(quán)人A 公司獲悉商店散伙的消息后，便找王甲，要求王甲，要求其清償合伙企業(yè)欠1996 年貨款 6 萬(wàn)元。王甲說(shuō)自己早已退伙，對(duì)合伙債務(wù)可由常丁負(fù)責(zé)，自己不負(fù)責(zé)。 A 公司找到黃

20、乙，黃乙認(rèn)為還債三人都有份，他不還我也不還，要還只以商品折價(jià)清償。為此，A公司向人民法院起訴。同時(shí)，由于王甲欠某漁場(chǎng)2 萬(wàn)元，漁場(chǎng)也訴諸法院，要求王甲償還債務(wù)。問(wèn)：（ 1 ）對(duì)于 A 公司的債務(wù)，王甲、黃乙、李丙應(yīng)如何承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任？對(duì)于 A 公司的債務(wù)，合伙成立的商店應(yīng)先以2 萬(wàn)元的合伙財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，不足清償?shù)? 萬(wàn)元由王甲、黃乙、李丙三人按其協(xié)議約定，依照出資比例以其各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。王甲、黃乙、李丙對(duì)這4 萬(wàn)元的債務(wù)承擔(dān)的是連帶責(zé)任。（ 2 ）王甲把自己的份額轉(zhuǎn)讓給常丁的行為是否有效？常丁能否成為合伙人？否。因?yàn)辄S乙、李丙不同意。根據(jù)是合伙企業(yè)法規(guī)定：“新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同

21、意。（ 3）王甲退伙的行為是否有效？有效。王甲可以隨時(shí)提出退伙，但應(yīng)提前通知其它合伙人，并在退伙時(shí)對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。（ 4）在合伙債務(wù)與個(gè)人債務(wù)并豐的情形下，應(yīng)如何確定王甲清償兩種債務(wù)的先后順序？王甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)首先應(yīng)用于償還其個(gè)人債務(wù)，而王甲在合伙企業(yè)中的應(yīng)有份額應(yīng)當(dāng)先 用于償還合伙企業(yè)的債務(wù)。王甲個(gè)人債務(wù)的債權(quán)人無(wú)權(quán)請(qǐng)求其它合伙人為其個(gè)人債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任。7、1998年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規(guī)定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬(wàn)元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬(wàn)元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)出資；各合伙人按相同比例分配盈利，分擔(dān)責(zé)任。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于 1998年6月向銀行貸款人民

22、幣 5萬(wàn)元，期限為1年，1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損，1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬(wàn)元予以分配，但對(duì)未到期白銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)，銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)清償責(zé)任。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合粉協(xié)議約定的比例償還相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部

23、貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。問(wèn)：(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說(shuō)明理由。甲的主張不能成立，根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的的債務(wù)與 其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，因此甲對(duì)其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。乙的主張不能成立，根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)份額的約定對(duì) 債權(quán)人沒(méi)有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不成立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān) 連帶清償責(zé)任。內(nèi)的主張不能成立，根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合 伙人的法律責(zé)任，故內(nèi)也應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁的主張不能成立，根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙

24、前的債務(wù)承擔(dān) 連帶清償責(zé)任，故丁對(duì)其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償， 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不夠清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散 時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無(wú)效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；退還的財(cái)產(chǎn)首先 用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠郑屑住⒁?、丙、丁承?dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份 責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對(duì)合

25、伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承 擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)了對(duì)外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、 丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付 的清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過(guò)的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng) 承擔(dān)份額的合伙人追償。8、1995年5月，南陽(yáng)縣溪口鎮(zhèn)鎮(zhèn)民趙 A、李B、王C三人商量每人出資 3萬(wàn)元?jiǎng)?chuàng)辦振東羽絨廠。為了解決資金短缺困難，趙、李、王向鎮(zhèn)信用社貸款30萬(wàn)元。5月底，趙、李、王三人簽訂了合伙創(chuàng)辦羽絨廠的協(xié)議，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了登記手續(xù)，領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。廠辦起來(lái)后，經(jīng)濟(jì)效益很好，但一直沒(méi)有分紅。1996年4

26、月，經(jīng)李、王二人同意，趙 A將自己在廠的出資額轉(zhuǎn)讓給袁D。合伙協(xié)議記載了這一事實(shí)，羽絨廠向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。趙退出后自己申請(qǐng)并經(jīng)批準(zhǔn)登記，從事食品加工，生意興隆。1997年4月，振東廠遭受火災(zāi)，財(cái)產(chǎn)幾乎損失殆盡。鎮(zhèn)信用社多次要求王、李、袁償 還貸款，但沒(méi)有人還。鎮(zhèn)信用社在多次催要無(wú)果后，以李、王、趙為被告向法院提起訴訟。法院受理后將袁 D追加為共同被告，經(jīng)查袁 D無(wú)錢(qián)，李B有7萬(wàn)元存款，王 C有9萬(wàn)元存款，趙A有15萬(wàn)元存款。趙認(rèn)為自己已將合伙份額轉(zhuǎn)讓，且自己在參加經(jīng)營(yíng)期間，效益很好，而沒(méi)有分紅。羽絨廠發(fā)生火災(zāi)，自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。袁D認(rèn)為銀行貸款是在自己加入合伙前產(chǎn)生的，不應(yīng)

27、由自己承擔(dān)責(zé)任。問(wèn)：本案應(yīng)如何處理。說(shuō)明理由。貸款是在甲轉(zhuǎn)讓合伙份額即退伙之前發(fā)生的，所以甲依然要承擔(dān)連帶責(zé)任。丁作為新合伙人對(duì)于合伙的債務(wù)也是承擔(dān)連帶責(zé)任，乙、丙是合伙人無(wú)疑也是連帶責(zé)任人。在合伙企業(yè)內(nèi)部，由于甲是將自己在合伙中的份額概括轉(zhuǎn)讓給丁，因此，在內(nèi)部其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，其相 關(guān)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由丁承擔(dān)。可編輯9、 1998 年 1 月，某工商銀行與百達(dá)公司簽訂一份借款合同，由該銀行貸給百達(dá)公司50 萬(wàn)元，期限一年，期滿后，百達(dá)公司以無(wú)力還貸為由，拒絕償還。該銀行遂于1999 年 4 月向法院起訴。法院一審判決百達(dá)公司立即償還銀行貸款50 萬(wàn)元及利息、滯納金4 萬(wàn)元，百達(dá)公司在上擴(kuò)期內(nèi)沒(méi)有上擴(kuò)，

28、但仍未履行。該銀行于是向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，法院查封了百達(dá)公司機(jī)器設(shè)備。正在執(zhí)行過(guò)程中，百達(dá)公司的其他幾個(gè)債權(quán)人于1999 年 8 月 1 日向法院申請(qǐng)其破產(chǎn)，法院受理了此案。經(jīng)查，百達(dá)公司總資產(chǎn)200萬(wàn)元（變現(xiàn)值），其中，法院查封的機(jī)器設(shè)備價(jià)值40 萬(wàn)元，一處廠房?jī)r(jià)值100 萬(wàn)元，因欠大華公司貨款 8 萬(wàn)元（履行期為1998 年 1 月），雙方于1999 年 3 月 20 日經(jīng)補(bǔ)辦擔(dān)保手續(xù)，抵押給大華公司?？傌?fù)債 300 萬(wàn)元，其中，欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用60 萬(wàn)元，國(guó)家稅款10 萬(wàn)元。問(wèn)：（ 1 ）法院受理破產(chǎn)案件后，工商銀行要求法院繼續(xù)執(zhí)行已查封的財(cái)產(chǎn)，法院能否繼續(xù)執(zhí)行？為什么？（ 2

29、）百達(dá)公司欠大華公司的8 萬(wàn)元貨款是否屬破產(chǎn)債權(quán)？（ 3）如破產(chǎn)費(fèi)用為5 萬(wàn)元，假設(shè)百達(dá)公司有一債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán)為2 萬(wàn)元，那么，該債權(quán)人能分配到的財(cái)產(chǎn)有多少？1 ） 不能繼續(xù)執(zhí)行，企業(yè)一但破產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)將被實(shí)施保存措施并成立清算小組負(fù)責(zé)清算債務(wù)；2 ）達(dá)華公司的8 萬(wàn)元貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其抵押無(wú)效；3 ）第一百一十三條破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；

30、（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。優(yōu)先清償后剩余可分配財(cái)產(chǎn)：200-5-60-10=125 萬(wàn)普通債務(wù)：300-60-10=230 萬(wàn)債權(quán)分配率：125/230=54.3478%2 萬(wàn)元債權(quán)可分財(cái)產(chǎn):2*54.3478%=1.086957 萬(wàn)元10 、榮昌針織總廠（以下簡(jiǎn)稱榮昌廠）始建于50 年代，屬地方國(guó)有企業(yè)，因經(jīng)營(yíng)管理不善，長(zhǎng)期虧損，已嚴(yán)重到不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。1996 年 9 月 1 日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院受理此案后，依照法定程序，于1996 年 12 月 2

31、0 日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12 月 25 日成立了清算組接管榮昌廠。隨后，清算組對(duì)榮昌廠的財(cái)進(jìn)行了清理，有關(guān)情況如下：（ 1 ） 榮昌廠資產(chǎn)總額為6000 萬(wàn)元（變現(xiàn)價(jià)值），其中：流動(dòng)資產(chǎn)1000 萬(wàn)元，長(zhǎng)期投資800 萬(wàn)元，固定資產(chǎn) 4000 萬(wàn)元，其他資產(chǎn)200 萬(wàn)元；負(fù)債總額12000 萬(wàn)元，其中：流動(dòng)負(fù)債11000 萬(wàn)元，長(zhǎng)期負(fù)債 1000 萬(wàn)元。（ 2） 榮昌廠流動(dòng)負(fù)債具體情況： 應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用200 萬(wàn)元，應(yīng)交稅金500 萬(wàn)元；短期借款4200萬(wàn)元。其中：1995年10月以榮昌廠廠房 A、機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行貸款2200 萬(wàn)元； 1996 年 2

32、月 1 日向中國(guó)工商銀行榮昌支行信用貸款2000 萬(wàn)元。 應(yīng)付賬款3100 萬(wàn)元。其中包括但不限于：a、 欠宏達(dá)公司1994 年 9 月到期貨款160 萬(wàn)元，宏達(dá)公司經(jīng)多次催要無(wú)效后，起訴至人民法院，1996 年 8 月 2 日，人民法院經(jīng)過(guò)二審審理，判決榮昌廠支付宏達(dá)公司欠款及違約金和賠償金等共計(jì)200 萬(wàn)元，隨后，將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達(dá)公司債權(quán)。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此判決正在執(zhí)行中。b、 欠華天公司1995 年 6 月到期貨款100 萬(wàn)元，華天公司經(jīng)多資催要無(wú)效后，于1996 年 8 月 10日起訴至人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此案正在審理中。c、 欠萬(wàn)達(dá)公司1996 年 5 月 5 日到期貨款150 萬(wàn)元。 1996 年 6 月 5 日，應(yīng)萬(wàn)達(dá)公司的要求，榮昌廠與萬(wàn)達(dá)公司簽訂了一份擔(dān)保合同，約定若榮昌廠不能在1996 年 8 月 5 日前支付萬(wàn)達(dá)公司欠款，則以榮昌廠廠房B 折價(jià)抵償。其