1、第四章 沖突規范適用的基本制度第一節 識別與識別沖突第二節 反致第三節 公共秩序保留第四節 法律規避第五節 外國法的查明本章主要介紹本章主要介紹 適用沖突規范時適用沖突規范時 產生的幾種制度產生的幾種制度 我國的相關規定我國的相關規定2第一節 識別和識別沖突 一、識別二、識別沖突三、存在的問題第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突3一、識別識別Characterization定性Qualification分類Classification國際私法的識別，是指法院在審理涉外民事案件時，依據一定的法律觀念，對事實作出定性，將其歸入特定的法律范疇，從而確

2、定應適用的沖突規范的認識過程。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突41、識別的目的是為了準確地適用沖突規范、識別的目的是為了準確地適用沖突規范乘座的火車出乘座的火車出軌了，受害者軌了，受害者起訴鐵路公司起訴鐵路公司侵權行為糾紛？侵權行為適用侵權行為地法侵權行為適用侵權行為地法合同糾紛？合同適用當事人選擇的法律；合同適用當事人選擇的法律；當事人未選擇的，適用與合同當事人未選擇的，適用與合同有最密切聯系的國家的法律。有最密切聯系的國家的法律。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突5識別的目的是為了準確

3、地適用沖突規范識別的目的是為了準確地適用沖突規范繼承樹林上繼承樹林上的蜂巢的蜂巢動產繼承適用被繼承人住所地法不動產繼承適用不動產所在地法？第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突6太空梭世界巡回私人有限公司 訴 上海沛威實業投資有限公司 租賃合同糾紛案 上海市高級人民法院上海市高級人民法院 20002000年年2000年年1月月25日，原被告簽訂日，原被告簽訂租賃合同租賃合同，約定原告將美國航天飛機，約定原告將美國航天飛機“發現號發現號”的同比例復制展品等出租給被告，由被告在上海舉辦美國的同比例復制展品等出租給被告，由被告在上海舉辦美國航天世界巡回

4、展。合同約定適用新加坡法律。航天世界巡回展。合同約定適用新加坡法律。2000年年7月，原告移交展品。其中，航天飛機機頭一個及相應的充氣機月，原告移交展品。其中，航天飛機機頭一個及相應的充氣機身一架，因充氣機身無法使用，被告方委托他人按原告提供的航天飛身一架，因充氣機身無法使用，被告方委托他人按原告提供的航天飛機照片重新制作了飛機模型，與原告交付的機頭部分完成拼接。機照片重新制作了飛機模型，與原告交付的機頭部分完成拼接。2000年年7月月10日至日至11月月15日，上海展在上海市中山公園舉行。日，上海展在上海市中山公園舉行。2000年年11月，原告以拖欠租金及滯留展品為由，向上海市高院提起訴月，

5、原告以拖欠租金及滯留展品為由，向上海市高院提起訴訟，要求判令被告償付租金美金訟，要求判令被告償付租金美金26萬元和歸還展品。被告辯稱，被告萬元和歸還展品。被告辯稱，被告愿意返還展品，但原告未按約提供展品，違約在先，被告有權拒付剩愿意返還展品，但原告未按約提供展品，違約在先，被告有權拒付剩余租金，故要求駁回原告的訴訟請求。期間，第三人（臺灣）月眉國余租金，故要求駁回原告的訴訟請求。期間，第三人（臺灣）月眉國際開發股份有限公司申請參加訴訟，主張部分展品為其所有。際開發股份有限公司申請參加訴訟，主張部分展品為其所有。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖

6、突7太空梭世界巡回私人有限公司 訴 上海沛威實業投資有限公司 租賃合同糾紛案 上海市高級人民法院上海市高級人民法院 20002000年年爭議的焦點：爭議的焦點：1.被告是否應支付租金？被告是否應支付租金？ 2.有爭議的部分展品應歸還給誰？有爭議的部分展品應歸還給誰？識別的結果：識別的結果：識別是一種認識過程，即對案件的事實進行概括、抽象，歸入相應的法律范疇。1.原告是否違約，被告是否應支付租金，是租賃合同方原告是否違約，被告是否應支付租金，是租賃合同方 面的爭議，因此，定性應為面的爭議，因此，定性應為“合同合同”或或“租賃合同租賃合同” 糾紛，適用糾紛，適用“合同合同”的沖突規范。的沖突規范。

7、2.展品的歸屬問題，已超出了合同的范圍，屬于所有權展品的歸屬問題，已超出了合同的范圍，屬于所有權 的爭議，因此應定性為的爭議，因此應定性為“所有權所有權”糾紛，適用糾紛，適用“所有所有 權權”的沖突規范。的沖突規范。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突8法院審理涉外民商事案件的步驟法院審理涉外民商事案件的步驟國際條約國際條約（統一實體法）（統一實體法）我國的我國的沖突規范沖突規范我國或外國我國或外國法律法律判決判決 我國我國 法院法院 第一章第一章 國際私法概論國際私法概論概念概念國際條約國際條約（統一沖突規范）（統一沖突規范）9法院審理涉外民

8、事案件的步驟法院審理涉外民事案件的步驟我國法院我國法院沖突規范沖突規范我國或外國我國或外國法律法律判決判決識別識別（定性）（定性）沖突規范沖突規范第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突102、廣義的識別、廣義的識別我國游客乘座的我國游客乘座的火車在英國出軌火車在英國出軌了，受害者起訴了，受害者起訴英國鐵路公司英國鐵路公司識別識別侵權行為糾紛侵權行為糾紛侵權行為適用侵權行為適用侵權行為地法侵權行為地法侵權行為地侵權行為地在英國在英國英國法律英國法律廣義的識別，還包括對沖突規范中的法律概念（即連結點）的解釋。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規

9、范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突11法院審理涉外民事案件的步驟法院審理涉外民事案件的步驟我國法院我國法院我國或外國我國或外國法律法律判決判決識別識別（定性）（定性）沖突規范沖突規范第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突識別識別（解釋連結點）（解釋連結點）122、廣義的識別、廣義的識別我國游客乘座的我國游客乘座的火車在英國出軌火車在英國出軌了，受害者起訴了，受害者起訴英國鐵路公司英國鐵路公司識別識別侵權行為糾紛侵權行為糾紛侵權行為適用侵權行為適用侵權行為地法侵權行為地法侵權行為地侵權行為地在英國在英國英國法律英國法律廣義的識別，還包括對

10、準據法性質的判別。程序法？實體法？第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突13法院審理涉外民事案件的步驟法院審理涉外民事案件的步驟我國法院我國法院我國或外國我國或外國法律法律判決判決識別識別（定性）（定性）沖突規范沖突規范第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突識別識別（解釋連結點）（解釋連結點）識別識別（分類）（分類）142、廣義的識別、廣義的識別識 別對連結點的解釋對案件事實的定性對準據法的分類第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突15二、識別沖突識別

11、沖突，是指同一涉外民事關系按相關的兩個或兩個以上國家的法律進行識別，得出了不同的結果。 對同一法律事實作出不同的定性對同一法律事實作出不同的定性 對連結點中的同一法律概念賦予不同的內涵對連結點中的同一法律概念賦予不同的內涵 對同一法律規范的性質認定不同對同一法律規范的性質認定不同1.1.識別沖突的概念識別沖突的概念第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突16 奧格登 訴 奧格登 Ogden v. Ogden 英國法院英國法院 19081908年年一一位位19歲的歲的法國法國男子，住所在法國，沒有經過父母的同意，就和一位男子，住所在法國，沒有經過父母

12、的同意，就和一位英國的女子（本案被告）在英國結婚。后來，法國男子以法國法律有英國的女子（本案被告）在英國結婚。后來，法國男子以法國法律有未滿未滿25歲結婚需取得父母同意歲結婚需取得父母同意的規定，認為自己沒有結婚能力，取得的規定，認為自己沒有結婚能力，取得了法國法院婚姻無效的判決。判決后，英國女子與本案原告（英國男了法國法院婚姻無效的判決。判決后，英國女子與本案原告（英國男子）在英國結婚。在本案中，原告請求英國法院宣告他們的婚姻無效，子）在英國結婚。在本案中，原告請求英國法院宣告他們的婚姻無效，理由是他與被告結婚時，被告尚有合法婚姻存在。理由是他與被告結婚時，被告尚有合法婚姻存在。本案的本案的

13、焦點（英國女子前一次的婚姻是否有效），取決于適用何國法焦點（英國女子前一次的婚姻是否有效），取決于適用何國法律，因為律，因為英國法英國法中沒有中沒有“經父母同意經父母同意”的限制性規定。而適用何國法的限制性規定。而適用何國法律，又取決于依哪一條沖突規范。英國的沖突規范：律，又取決于依哪一條沖突規范。英國的沖突規范：婚姻的形式適用婚姻舉行地法婚姻的形式適用婚姻舉行地法婚姻能力婚姻能力適用當事人的住所地法適用當事人的住所地法第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突17 奧格登 訴 奧格登 Ogden v. Ogden 英國法院英國法院 19081908

14、年年英國法院英國法律英國法律結婚形式英國法婚姻的形式適用婚姻的形式適用婚姻舉行地法婚姻舉行地法法國法律法國法律婚姻能力婚姻婚姻能力適用當事人能力適用當事人的住所地法的住所地法法國法識別沖突 從法院國角度來說，識別沖突就是依內國法的識從法院國角度來說，識別沖突就是依內國法的識 別與依有關外國法的識別產生了沖突。別與依有關外國法的識別產生了沖突。 識別沖突的結果是導致適用不同的沖突規范，從識別沖突的結果是導致適用不同的沖突規范，從 而導致適用不同的準據法。而導致適用不同的準據法。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突18 馬耳他人婚姻案 The Ma

15、ltese Marriage Case of Anten v. Bastolo 法國最高法院法國最高法院 18891889年年安東夫婦安東夫婦是馬耳他人，在馬耳他結婚。是馬耳他人，在馬耳他結婚。18701870年前年前，他們在馬耳他設有，他們在馬耳他設有住所，后來移居到當時法屬阿爾及利亞，在那里置有土地。住所，后來移居到當時法屬阿爾及利亞，在那里置有土地。18891889年，年，安東去世，妻子安東去世，妻子向阿法院提起訴訟，主張除享有夫妻共同財產的一半向阿法院提起訴訟，主張除享有夫妻共同財產的一半以外，還繼承土地的四分之一用益權。按照馬耳他法的規定，她的訴以外，還繼承土地的四分之一用益權。按照

16、馬耳他法的規定，她的訴訟請求是有根據的，訟請求是有根據的，而按照法國法的規定則不然而按照法國法的規定則不然。法國法院法國法律法國法律繼承法國法不動產繼承適用不動產繼承適用不動產所在地法不動產所在地法馬耳他法律馬耳他法律夫妻財產夫妻財產制適用夫妻財產制適用婚姻住所地法婚姻住所地法馬耳他法識別沖突第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突19其他經常發生識別沖突的問題交通事故中的人身損害：侵權行為？侵權行為？ （旅客運輸）合同？（旅客運輸）合同？妻子對丈夫的撫養請求權：夫妻身份關系？夫妻身份關系？ 夫妻財產關系？夫妻財產關系？連結點解釋最容易引起識別沖突

17、的是連結點解釋最容易引起識別沖突的是“住所地”準確法是實體規范還是程序規范的問題，最常準確法是實體規范還是程序規范的問題，最常見的識別沖突是：見的識別沖突是：時效和舉證責任的規定時效和舉證責任的規定。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突202.2.識別沖突的提出識別沖突的提出識別沖突最早由德國法學家卡恩（Kahn）和法國法學家巴?。˙artin）分別于1891年和1897年提出。 卡恩稱之為卡恩稱之為隱存的沖突隱存的沖突 Latent conflict 巴丁稱之為巴丁稱之為識別沖突識別沖突第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制

18、度識別和識別沖突識別和識別沖突213.3. 識別沖突的解決識別沖突的解決識別沖突自從被發現后，一直就爭議不斷，學者們提出了各種各樣的解決辦法。法院地法說法院地法說準據法說準據法說分析法學和分析法學和比較法說比較法說第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突22法院地法說法院地法說這是目前各國主要的做法識別沖突以法院地法（即內國識別沖突以法院地法（即內國法）的識別結果為準法）的識別結果為準法院地法說法院地法說 優優 點點 簡單明了，最受法官歡迎簡單明了，最受法官歡迎 。 缺缺 點點 涉外民事案件有時候會碰到某些國家涉外民事案件有時候會碰到某些國家 獨特

19、的法律概念或制度，依法院地法獨特的法律概念或制度，依法院地法 的識別可能會產生困難。的識別可能會產生困難。 當涉及對準據法的性質進行識別時，當涉及對準據法的性質進行識別時， 一味依法院地法就可能會把外國的一味依法院地法就可能會把外國的 實體法當程序法來使用，或者相反。實體法當程序法來使用，或者相反。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突23準據法說準據法說目前不少國家用它來補充法院地法說準據法說準據法說識別沖突以案件適用的準據法識別沖突以案件適用的準據法的識別結果為準的識別結果為準 優優 點點 對外國法的概念、制度和規則，用它們對外國法的概念、制

20、度和規則，用它們 所屬的法律制度來解釋，準確、完整、所屬的法律制度來解釋，準確、完整、 合理合理 。 缺缺 點點 當涉及對案件事實進行定性和對連結當涉及對案件事實進行定性和對連結 點進行解釋時，未定性、未確定連結點進行解釋時，未定性、未確定連結 點，何來準據法？點，何來準據法？第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突24以法院地法為主，輔以準據法19791979年年匈牙利國際私法匈牙利國際私法第第3 3條條 如果在訴訟中對事實或關系的性質有爭議，應根據匈牙利法如果在訴訟中對事實或關系的性質有爭議，應根據匈牙利法律規則和概念確定適用的法律；如果匈牙利

21、法未規定某種法律律規則和概念確定適用的法律；如果匈牙利法未規定某種法律制度，或者以另一種形式或名稱承認該法律制度，并且不能僅制度，或者以另一種形式或名稱承認該法律制度，并且不能僅從解釋匈牙利法律規則予以確定，在決定它的法律性質時，也從解釋匈牙利法律規則予以確定，在決定它的法律性質時，也應斟酌規定這種法律制度的合適的外國法律規則。應斟酌規定這種法律制度的合適的外國法律規則。20012001年年俄羅斯聯邦民法典俄羅斯聯邦民法典第第11871187條條確定準據法時對法律概念的識別確定準據法時對法律概念的識別 1. 1.確定準據法時，若法律無另外規定，法律概念的解釋依照確定準據法時，若法律無另外規定，

22、法律概念的解釋依照俄羅斯法。俄羅斯法。 2. 2.若確定準據法時需要對法律概念進行識別，而該法律概念若確定準據法時需要對法律概念進行識別，而該法律概念讓俄羅斯法律感到陌生或以其他表述或其他含義為其知曉，并讓俄羅斯法律感到陌生或以其他表述或其他含義為其知曉，并且根據俄羅斯法律不能直接作出解釋時，則識別該類概念時可且根據俄羅斯法律不能直接作出解釋時，則識別該類概念時可適用外國法。適用外國法。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突25我國的立法和實踐 民法典草案民法典草案 第五條第五條 涉外民事關系的分類和定性，以法院所在地法律為依涉外民事關系的分類和

23、定性，以法院所在地法律為依據，也可以該涉外民事關系應當適用的法律為依據。據，也可以該涉外民事關系應當適用的法律為依據。 第六條第六條 對于連結點的認定，除自然人和法人的國籍外，適用對于連結點的認定，除自然人和法人的國籍外，適用法院所在地法律。法院所在地法律。 第七條第七條 適用法律的解釋，依照該法律所屬國的解釋規則解釋。適用法律的解釋，依照該法律所屬國的解釋規則解釋。中國國際私法示范法中國國際私法示范法第九條第九條 【定性定性】 對國際民商事關系的定性，適用法院地法。但如果對國際民商事關系的定性，適用法院地法。但如果依法院地法不能適當解決的，可以參照可能被選擇適用的法律來依法院地法不能適當解決

24、的，可以參照可能被選擇適用的法律來解決解決。司法實踐上，我國法院一般以我國法律的識別為準司法實踐上，我國法院一般以我國法律的識別為準第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突26我國的立法和實踐法律適用法法律適用法第八條第八條 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。涉外民事關系的定性，適用法院地法律。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突27識別與識別沖突是一回事嗎？第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突三、存在的問題識別是國際私法獨有的概念嗎？實踐中的問題

25、28實踐中的問題實踐中的問題第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突【例例】 一瑞士居民年齡為一瑞士居民年齡為1818周歲，在我國與一周歲，在我國與一1818周歲的我國公民簽訂民周歲的我國公民簽訂民事合同，合同選擇適用瑞士法律。后該瑞士人以瑞士法律規定成年事合同，合同選擇適用瑞士法律。后該瑞士人以瑞士法律規定成年年齡為年齡為2020歲，自己不具有行為能力為由，拒絕履行合同。雙方起訴歲，自己不具有行為能力為由，拒絕履行合同。雙方起訴至我國法院。問：本案應適用何國的法律？至我國法院。問：本案應適用何國的法律？ 法律適用法法律適用法第第41條條 當事人可

26、以協議選擇合同適用的法律。當事人可以協議選擇合同適用的法律。 法律適用法法律適用法第第180條條 自然人的民事行為能力，適用經常居所地法律自然人的民事行為能力，適用經常居所地法律 。29美國總統輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利(廣州)工業有限公司等無單放貨糾紛1993年年7月月29日，菲達廠與新加坡藝明燈飾公司簽訂協議書，約定：菲達日，菲達廠與新加坡藝明燈飾公司簽訂協議書，約定：菲達廠向藝明公司出口一批燈飾廠向藝明公司出口一批燈飾;菲達廠發貨后，以傳真的形式將提單發出菲達廠發貨后，以傳真的形式將提單發出;藝藝明公司須在三天內將貨款全數匯出明公司須在三天內將貨款全數匯出;菲達廠收到匯款通知

27、副本后菲達廠收到匯款通知副本后，再將正再將正本提單交付給藝明公司本提單交付給藝明公司;若有違法提貨的行為，以詐騙論。若有違法提貨的行為，以詐騙論。協議簽訂后，菲達廠委托菲利公司等辦理出口手續，將貨物裝上美國總統協議簽訂后，菲達廠委托菲利公司等辦理出口手續，將貨物裝上美國總統輪船公司的貨輪，總統輪船公司簽發了記名提單。輪船公司的貨輪，總統輪船公司簽發了記名提單。上述貨物提單的首要條款均規定：上述貨物提單的首要條款均規定：“貨物的收受、保管、運輸和交付受本貨物的收受、保管、運輸和交付受本提單所證明的運輸協議的條款調整，包括提單所證明的運輸協議的條款調整，包括.(3)美國美國1936年年海上貨物運海

28、上貨物運輸法輸法的條款或經的條款或經1924年布魯塞爾公約修改的年布魯塞爾公約修改的1921年年海牙規則海牙規則.。”貨物運抵新加坡后，買方藝明公司未依協議給菲達廠付款，在未取得正本貨物運抵新加坡后，買方藝明公司未依協議給菲達廠付款，在未取得正本提單的情況下，先后致函總統輪船公司，要求將貨物交給其指定陸路承運提單的情況下，先后致函總統輪船公司，要求將貨物交給其指定陸路承運人，并保證承擔由此可能產生的任何后果。新加坡港務當局證實，貨物已人，并保證承擔由此可能產生的任何后果。新加坡港務當局證實，貨物已分別于分別于1993年年9月月16日、日、17日交付放行。日交付放行。最高人民法院最高人民法院 2

29、0022002年年第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突30美國總統輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利(廣州)工業有限公司等無單放貨糾紛菲達電器廠于菲達電器廠于94年年8月月15日向日向廣州海事法院提起訴訟廣州海事法院提起訴訟，認為認為總統輪船總統輪船公司公司在提貨人沒有出示任何憑證的情況下將貨物交給他人，違反了運輸合同承在提貨人沒有出示任何憑證的情況下將貨物交給他人，違反了運輸合同承運人的有關義務或保證，侵害了菲達電器廠作為上述貨物所有人的利益。運人的有關義務或保證，侵害了菲達電器廠作為上述貨物所有人的利益。請求法院判令請求法院判令總統總統

30、輪輪船公司賠償經濟損失船公司賠償經濟損失。海事法院海事法院認為：認為：本案提單約定，因本提單而產生的爭議適用美國本案提單約定，因本提單而產生的爭議適用美國1936年海年海上貨物運輸法或上貨物運輸法或1924年海牙規則。年海牙規則。該約定沒有違反中國法律，應確認其效該約定沒有違反中國法律，應確認其效力。但美國力。但美國1936年海上貨物運輸法年海上貨物運輸法和和1924年海牙規則均沒有對承運人年海牙規則均沒有對承運人能否不憑正本提單向記名收貨人交付貨物作出明確規定。因此，本案應適能否不憑正本提單向記名收貨人交付貨物作出明確規定。因此，本案應適用中華人民共和國法律和有關國際航運慣例。用中華人民共和

31、國法律和有關國際航運慣例。提單是承運人據以交付貨物、收貨人據以提取貨物的憑證。總統輪船公司提單是承運人據以交付貨物、收貨人據以提取貨物的憑證?？偨y輪船公司作為承運人，在核實記名提單收貨人的身份后，按照國際慣例仍應憑正本作為承運人，在核實記名提單收貨人的身份后，按照國際慣例仍應憑正本提單放貨?？偨y輪船公司在沒有收回正本提單的情況下將貨物交給非提單提單放貨。總統輪船公司在沒有收回正本提單的情況下將貨物交給非提單持有人，違反了承運人的基本義務，侵害了菲達廠的物權，應當承擔賠償持有人，違反了承運人的基本義務，侵害了菲達廠的物權，應當承擔賠償責任。判決：總統輪船公司賠償菲達廠貨物損失責任。判決：總統輪船

32、公司賠償菲達廠貨物損失 98666.148美元及其利息。美元及其利息。最高人民法院最高人民法院 20022002年年第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突31美國總統輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利(廣州)工業有限公司等無單放貨糾紛總統輪船公司不服海事法院的判決，總統輪船公司不服海事法院的判決，向向廣東省高院提起上訴廣東省高院提起上訴，認為：根據，認為：根據提單的首要條款，本案應適用美國提單的首要條款，本案應適用美國1936年海上貨物運輸法或海牙規年海上貨物運輸法或海牙規則則。根據美國律師的意見，按照美國法律，在記名提單。根據美國律師的意見

33、，按照美國法律，在記名提單中中，承運人只須承運人只須把貨物交給記名提單所記載的收貨人而無須收回正本提單把貨物交給記名提單所記載的收貨人而無須收回正本提單。廣東省高院廣東省高院認為：認為：本案系菲達廠以總統輪船公司無正本提單放貨，致使其本案系菲達廠以總統輪船公司無正本提單放貨，致使其貨物所有權受到侵害為由提起的侵權之訴。雙方因侵權行為而產生的權利貨物所有權受到侵害為由提起的侵權之訴。雙方因侵權行為而產生的權利義務關系，受有關侵權法律規范調整，而不受運輸合同選擇的法律的約束。義務關系，受有關侵權法律規范調整，而不受運輸合同選擇的法律的約束。根據根據中華人民共和國民法通則中華人民共和國民法通則第第1

34、46條的規定，侵權行為的損害賠償，條的規定，侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發生地。適用侵權行為地法律。侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發生地。本案侵權行為實施地是新加坡，侵權結果發生地是中國。根據最高人民法本案侵權行為實施地是新加坡，侵權結果發生地是中國。根據最高人民法院院民通意見民通意見第第187條的規定，侵權行為實施地和侵權結果發生地不一條的規定，侵權行為實施地和侵權結果發生地不一致時，人民法院可以選擇適用。本案除侵權結果發生地是中華人民共和國致時，人民法院可以選擇適用。本案除侵權結果發生地是中華人民共和國外，原告的住所地、提單的簽發地

35、等也均在中華人民共和國境內，較侵權外，原告的住所地、提單的簽發地等也均在中華人民共和國境內，較侵權行為實施地新加坡而言，中華人民共和國與本案具有更密切聯系。因此，行為實施地新加坡而言，中華人民共和國與本案具有更密切聯系。因此，海事法院選擇適用中華人民共和國法律并無不當。海事法院選擇適用中華人民共和國法律并無不當。最高人民法院最高人民法院 20022002年年第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突32美國總統輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利(廣州)工業有限公司等無單放貨糾紛根據中華人民共和國海商法第根據中華人民共和國海商法第71條的規定，提單

36、是承運人保證據以交條的規定，提單是承運人保證據以交付貨物的單證。該規定并無區分記名提單和非記名提單，故應理解為無論付貨物的單證。該規定并無區分記名提單和非記名提單，故應理解為無論記名提單或非記名提單，承運人均有義務憑正本提單交付貨物記名提單或非記名提單，承運人均有義務憑正本提單交付貨物。由于由于海海商法商法對此已有規定，對此已有規定，因此本案無須考慮適用國際慣例因此本案無須考慮適用國際慣例。最最后廣東省高院判決后廣東省高院判決：駁回上訴，維持原審判決駁回上訴，維持原審判決?？偨y總統輪船公司不服輪船公司不服，向最高人民法院申請再審向最高人民法院申請再審。最高人民法院最高人民法院經審理認為：雙方當

37、事人爭議的焦點，是本案應適用的準據經審理認為：雙方當事人爭議的焦點，是本案應適用的準據法和承運人應否向未持有記名提單的記名收貨人交付貨物法和承運人應否向未持有記名提單的記名收貨人交付貨物。對本案是國際海上貨物運輸合同無單放貨糾紛，雙方當事人沒有異議，應對本案是國際海上貨物運輸合同無單放貨糾紛，雙方當事人沒有異議，應予認定。予認定。海商法第海商法第269條規定：條規定：“合同當事人可以選擇合同適用的法律合同當事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規定的除外。合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系法律另有規定的除外。合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的國家的法律。的國家的法律。”本案

38、提單是雙方當事人自愿選擇使用的，本案提單是雙方當事人自愿選擇使用的，最高人民法院最高人民法院 20022002年年第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突33美國總統輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利(廣州)工業有限公司等無單放貨糾紛提單首要條款中明確約定適用美國提單首要條款中明確約定適用美國1936年海上貨物運輸法或海牙規則年海上貨物運輸法或海牙規則。對法律適用的這一選擇，是雙方當事人的真實意思表示，且不違反中華人對法律適用的這一選擇，是雙方當事人的真實意思表示，且不違反中華人民共和國的公共利益，是合法有效的，應當尊重。民共和國的公共利益，是

39、合法有效的，應當尊重。但是，由于海牙規則第一條規定，該規則僅適用于與具有物權憑證效力的但是，由于海牙規則第一條規定，該規則僅適用于與具有物權憑證效力的運輸單證相關的運輸合同。本案提單是不可轉讓的記名提單，不具有物權運輸單證相關的運輸合同。本案提單是不可轉讓的記名提單，不具有物權憑證的效力。并且，海牙規則中對承運人如何交付記名提單項下的貨物未憑證的效力。并且，海牙規則中對承運人如何交付記名提單項下的貨物未作規定。因此解決本案的海上貨物運輸合同糾紛，不能適用海牙規則，只作規定。因此解決本案的海上貨物運輸合同糾紛，不能適用海牙規則，只能適用美國能適用美國1936年海上貨物運輸法。年海上貨物運輸法。美

40、國美國1936年海上貨物運輸法第三條第四款規定，該法中的任何規定都年海上貨物運輸法第三條第四款規定，該法中的任何規定都不得被解釋為廢除或限制適用美國聯邦提單法。事實上，在適用美國不得被解釋為廢除或限制適用美國聯邦提單法。事實上，在適用美國1936年海上貨物運輸法確認涉及提單的法律關系時，只有同時適用與年海上貨物運輸法確認涉及提單的法律關系時，只有同時適用與該法相關的美國聯邦提單法，才能準確一致地判定當事人在提單證明該法相關的美國聯邦提單法，才能準確一致地判定當事人在提單證明的海上貨物運輸合同中的權利義務。因此，本案應當適用美國的海上貨物運輸合同中的權利義務。因此，本案應當適用美國1936年海年

41、海上貨物運輸法和美國聯邦提單法。上貨物運輸法和美國聯邦提單法。最高人民法院最高人民法院 20022002年年第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突34美國總統輪船公司與萬寶集團廣州菲達電器廠、菲利(廣州)工業有限公司等無單放貨糾紛原審被上訴人菲達廠在抗辯中主張對本案適用中國法律，不符合當事人在原審被上訴人菲達廠在抗辯中主張對本案適用中國法律，不符合當事人在合同中的約定，不予支持。合同中的約定，不予支持。原審法院認定本案屬侵權糾紛，并以侵權結果原審法院認定本案屬侵權糾紛，并以侵權結果發生地在中國為由，對本案適用中國法律，不符合本案事實，是適用法律發

42、生地在中國為由，對本案適用中國法律，不符合本案事實，是適用法律錯誤，應予糾正。錯誤，應予糾正。最后，最高人民法院根據美國法律的規定，認定承運人可以在沒有正本提最后，最高人民法院根據美國法律的規定，認定承運人可以在沒有正本提單的情況下將貨物交給記名提單上的收貨人。因此撤銷了兩審法院的判決，單的情況下將貨物交給記名提單上的收貨人。因此撤銷了兩審法院的判決，改判為駁回菲達廠的訴訟請求。改判為駁回菲達廠的訴訟請求。最高人民法院最高人民法院 20022002年年第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度識別和識別沖突識別和識別沖突35 第四章 沖突規范適用的 基本制度第一節 識別與識別沖

43、突第二節 反致第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度36第二節 反致一、反致的概念二、反致產生的條件三、反致的理論爭議四、反致的實踐第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致37一、反致的概念廣義的反致一級反致【狹義的反致】轉致間接反致第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致381、一級反致 Renvoi，Remission 甲國法律甲國法律甲國沖突規范甲國沖突規范乙國法律乙國法律乙國沖突規范乙國沖突規范甲國法院最后適用了甲國法院最后適用了自己國家的法律自己國家的法律甲國法院甲國法院第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規

44、范適用的基本制度反致反致39 福果案 The Forgo Case 法國最高法院法國最高法院 18781878年年福果是非婚生子，福果是非婚生子，1801年出生在巴伐利亞。年出生在巴伐利亞。5歲時隨母去歲時隨母去法國，并一直定居至法國，并一直定居至1859年死亡。他在法國留下一筆動年死亡。他在法國留下一筆動產，但未立遺囑。福果的母親和妻子都已死亡，又沒有產，但未立遺囑。福果的母親和妻子都已死亡，又沒有子女。其母親的旁系血親要求繼承。按法國法律的規定，子女。其母親的旁系血親要求繼承。按法國法律的規定，他們沒有繼承權；按巴伐利亞的法律，則有繼承權。他們沒有繼承權；按巴伐利亞的法律，則有繼承權。法國

45、法院最后接受反致，適用法國法律，判決這筆財產法國法院最后接受反致，適用法國法律，判決這筆財產為無人繼承財產，收歸國庫。為無人繼承財產，收歸國庫。法國法國動產繼承適用被繼承人的住所地法動產繼承適用被繼承人的住所地法巴伐利亞巴伐利亞動產繼承適用被繼承人事實住所地法動產繼承適用被繼承人事實住所地法第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致402.轉致 Transmission甲國法律甲國法律甲國沖突規范甲國沖突規范甲國法院最后適用了甲國法院最后適用了丙國法丙國法乙國法律乙國法律乙國沖突規范乙國沖突規范丙國法律丙國法律甲國法院第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基

46、本制度反致反致413.間接反致 Indirect remission甲國法甲國法甲國沖突規范甲國沖突規范甲國法院最后適用了甲國法院最后適用了自己國家的法律自己國家的法律乙國法乙國法乙國沖突規范乙國沖突規范丙國法丙國法丙國沖突規范丙國沖突規范甲國法院第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致42 二、反致產生的條件1.有關案件依法院地的沖突規范，應適 用外國法。2.相關國家對案件爭訟的問題使用不同 的沖突規范（連結點不同）。3.法院地國允許適用外國的沖突規范。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致43 三、反致的理論爭議反對派尊重外國主權尊重外

47、國主權贊成派尊重外國法律尊重外國法律的整體性的整體性有助于有助于達成判決一致達成判決一致破壞內國法律的整體破壞內國法律的整體性，導致惡性循環。性，導致惡性循環。若各國都采用反致，若各國都采用反致，無法達成判決的一致。無法達成判決的一致。損害內國主權損害內國主權第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致44 四、反致的實踐反致制度雖然存在惡性循環等嚴重缺陷，但實踐中采用的國家要比不采用的國家多得多。反致制度有擴大內國法適用范圍的功效。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致45英國的雙重反致英國的雙重反致 各國立法對反致的態度有條件接受有條件接受

48、拒絕接受拒絕接受全盤接受全盤接受第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致46 全盤接受全盤接受1986年年德國民法施行法德國民法施行法第第4條第條第1款款 若適用某外國法，應適用該國的沖突法，除非適用此若適用某外國法，應適用該國的沖突法，除非適用此沖突法違反適用該外國法的意圖。如果該外國法反致德沖突法違反適用該外國法的意圖。如果該外國法反致德國法，則適用德國實體法。國法，則適用德國實體法。接受一級反致、轉致和間接反致，接受一級反致、轉致和間接反致，除非有特別規定（合同、侵權）。除非有特別規定（合同、侵權）。1978年年奧地利國際私法奧地利國際私法第第5條條 1.對外國

49、法的指定，也包括它的沖突規范在內。對外國法的指定，也包括它的沖突規范在內。 2.如外國法反致時，應適用奧地利的內國法（不包括如外國法反致時，應適用奧地利的內國法（不包括沖突法）；如外國法轉致時，則對轉致亦應予以尊重。沖突法）；如外國法轉致時，則對轉致亦應予以尊重。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致47 有條件接受有條件接受 1898年年日本法例日本法例第第29條條 應依當事人本國法時，如依其本國法應適用日本法，應依當事人本國法時，如依其本國法應適用日本法，則依日本法。則依日本法。只接受一級反致，不接受轉致和間接只接受一級反致，不接受轉致和間接反致；或者只在特殊條

50、件下接受反致。反致；或者只在特殊條件下接受反致。多數限于身份、繼承等領域。多數限于身份、繼承等領域。1987年年瑞士聯邦國際私法瑞士聯邦國際私法第第14條條 當所適用的外國法反致瑞士法或轉致另一國家的法律當所適用的外國法反致瑞士法或轉致另一國家的法律時，只有當本法有規定時，才考慮接受反致或轉致。時，只有當本法有規定時，才考慮接受反致或轉致。 有關公民的身份問題，外國法的反致予以接受。有關公民的身份問題，外國法的反致予以接受。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致48 有條件接受有條件接受只接受一級反致，不接受轉致和間接只接受一級反致，不接受轉致和間接反致；或者只在特

51、殊條件下接受反致。反致；或者只在特殊條件下接受反致。多數限于身份、繼承等領域。多數限于身份、繼承等領域。 美國第二次沖突法重述美國第二次沖突法重述 第第 8 條條 1.除第除第2、3款的規定外，在本州的法律選擇規則指款的規定外，在本州的法律選擇規則指定定應適用另一州的法律時，法院適用該另一州的本地法。應適用另一州的法律時，法院適用該另一州的本地法。 2.當特定法律選擇規則的目的在于使法院就案件事實當特定法律選擇規則的目的在于使法院就案件事實得出的結果與另一國法院審理該案時得出的結果相一致，得出的結果與另一國法院審理該案時得出的結果相一致，則法院可適用另一州的法律選擇規則，但須考慮實際可則法院可

52、適用另一州的法律選擇規則，但須考慮實際可行性。行性。 3.第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致49 拒絕接受拒絕接受1980年年關于合同義務的法律適用公約關于合同義務的法律適用公約第第15條條 凡適用依本公約指定的任何國家的法律，意即適用該國現凡適用依本公約指定的任何國家的法律，意即適用該國現行的法律規則而非適用其國際私法規則。行的法律規則而非適用其國際私法規則。意大利、荷蘭、埃及、希臘、敘利亞、意大利、荷蘭、埃及、希臘、敘利亞、巴西、伊拉克、伊朗、摩洛哥巴西、伊拉克、伊朗、摩洛哥只有少數國家的立法拒絕反致，旗幟只有少數國家的立法拒絕反致，旗幟鮮明地反對反致的學者

53、也越來越少。鮮明地反對反致的學者也越來越少。而國際條約一般是不適用反致的。而國際條約一般是不適用反致的。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致50 雙重反致雙重反致英國單門獨戶地采用英國單門獨戶地采用“雙重反致雙重反致”的的做法，但僅限于身份和繼承的領域。做法，但僅限于身份和繼承的領域。雙重反致雙重反致 Double Renvoi 外國法院說外國法院說 Foreign Court Theory完全反致完全反致 Total Renvoi英國反致原則英國反致原則 English Doctrine of Renvoi最早見于最早見于1926年拉賽爾法官（年拉賽爾法官（Ru

54、ssell）法官審理）法官審理的安妮斯勒一案（的安妮斯勒一案（Re Annesley）第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致51 我國對反致的態度最高院最高院關于適用關于適用涉外經濟合同法涉外經濟合同法的若干問題解答的若干問題解答 處理合同所使用的法律，是指現行的實體法，而不包括處理合同所使用的法律，是指現行的實體法，而不包括沖突規范沖突規范。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致最高院最高院 2007年年關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定法律適用若干問題的規定 第一條第一條 涉外民

55、事或商事合同應適用的法律，是指有關涉外民事或商事合同應適用的法律，是指有關國家或地區的實體法，不包括沖突法和程序法。國家或地區的實體法，不包括沖突法和程序法。52 我國對反致的態度 中華人民共和國國際私法示范法中華人民共和國國際私法示范法第八條第八條 本法規定應適用的法律，是指現行有效的民商事實體法本法規定應適用的法律，是指現行有效的民商事實體法律，不包括沖突規范，但本法另有規定的除外。律，不包括沖突規范，但本法另有規定的除外。 在民事身份領域，外國沖突規范對中華人民共和國法律在民事身份領域，外國沖突規范對中華人民共和國法律的反致應予接受。的反致應予接受。 民法典草案民法典草案 第二條第二條

56、依照本法規定應當適用的法律是指有關國家的民商事實依照本法規定應當適用的法律是指有關國家的民商事實體法，而非沖突法，但對于自然人的法律地位和身份關系，體法，而非沖突法，但對于自然人的法律地位和身份關系，依照本法規定應當適用某外國法律，而依照該國沖突法又依照本法規定應當適用某外國法律，而依照該國沖突法又應當適用中華人民共和國法律的，可以適用中華人民共和應當適用中華人民共和國法律的，可以適用中華人民共和國法律國法律。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致53 我國對反致的態度第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度反致反致 法律適用法法律適用法 第九條第

57、九條 涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。法律適用法。 54 第四章 沖突規范適用的 基本制度第一節 識別與識別沖突第二節 反致第三節 公共秩序保留第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度55第三節 公共秩序保留 一、公共秩序保留的概念和作用二、公共秩序保留的立法形式三、公共秩序保留的理論四、公共秩序保留的效力五、我國的公共秩序保留制度第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度公共秩序保留公共秩序保留56一、 公共秩序保留的概念和作用公共秩序Public Order公共政策Public Policy公共秩

58、序保留，是指一公共秩序保留，是指一國法院依其沖突規范適國法院依其沖突規范適用外國法時，因外國法用外國法時，因外國法的適用與法院地國的的適用與法院地國的重重大利益、基本政策、道大利益、基本政策、道德的基本觀念德的基本觀念或或法律的法律的基本原則基本原則相抵觸，而拒相抵觸，而拒絕或排除外國法適用的絕或排除外國法適用的一種保留制度。一種保留制度。第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度公共秩序保留公共秩序保留57作用 公共秩序保留是一國的“安全閥” 公共秩序保留是不適用外國法的 一種合法依據它是目前得到各國立法、司法實踐以及國際它是目前得到各國立法、司法實踐以及國際條約最廣泛肯定的

59、一項制度。條約最廣泛肯定的一項制度。 第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度公共秩序保留公共秩序保留58發揮作用的方式拒 絕當沖突規范指向外國法當沖突規范指向外國法時，一旦發現外國法有時，一旦發現外國法有違背法院地公共秩序的違背法院地公共秩序的情形，即在案件中不適情形，即在案件中不適用外國法。用外國法。排 除對某些關系國家重大利對某些關系國家重大利益的領域，立法時直接益的領域，立法時直接規定適用內國法。規定適用內國法。一國的刑事、治安、財政、稅收等領域，能否適用外國法？為什么？第四章第四章 沖突規范適用的基本制度沖突規范適用的基本制度公共秩序保留公共秩序保留59二、公共秩序

60、保留的立法方式間接限制間接限制有關警察與公共治安的法律，對于居住有關警察與公共治安的法律，對于居住于法國境內的居民均有強行力。于法國境內的居民均有強行力。 法國民法典法國民法典第第3條條直接限制直接限制外國法的適用，如違背善良風俗或德國外國法的適用，如違背善良風俗或德國法的目的，則不予適用。法的目的，則不予適用。 德國民法施行法德國民法施行法第第30條條合并限制合并限制刑法、警察法和公共安全法，對在意大刑法、警察法和公共安全法，對在意大利領土上的一切人均有強行力。利領土上的一切人均有強行力。在任何情況下，外國的法律和法規在任何情況下，外國的法律和法規，如果違背公共秩序或善良風俗，在意大如果違背