1、未成年人締約能力制度比擬 一 摘要：各國民法典或者合同法對未成年人的締約能力都作了規(guī)定， 這些規(guī)定在總體上既表達 了對未成年人利益的特殊保護， 又注重維護交易平安和藹意成年人的利益， 當(dāng)然各國立法對 未成年人締約能力的規(guī)定也呈現(xiàn)出了各自不同的特點，值得中國立法借鑒。 關(guān)鍵詞：未成年人締約能力合同 CompartiveStudyabouttheSystemsofMinor sContractingCapacityAbstract:Minor sContractingCapacityhasbeenstrpulatedbythecivilcodeandcontractlawindifferentc

2、ountries.Thesestipulationsingeneralembodyspecialprotectionofminor sinterestsandpayattentiont odefendingtradingsafetyandtheinterestsofadultsingoodfaith.Thelegistilati oninothercountrieshasit sowncharacteristhisinstipulatingminor scontractingcapacity.AndthisisworthChina sreferenceinegistilation.Keywor

3、ds:minorcontractingcapacitycontract 締約能力即締結(jié)合同的行為能力， 是當(dāng)事人訂立合同的法律資格。 是當(dāng)事人取得民事權(quán)利或 承當(dāng)民事義務(wù)， 按照自己的意志獨立地訂立合同的能力。 各國法律對未成年人的締約能力都 作了規(guī)定， 既表達了對未成年人利益的保護， 又注重維護交易平安和藹意成年人的利益， 在 這一總體精神下， 各國立法的具體規(guī)定又呈現(xiàn)出不同的特點。 對未成年人締約能力進行比擬 研究，對合同立法和司法均具有重要意義。一、英美法 1970 年以前，按照英國普通法的規(guī)定，年齡不滿 21 周歲的人，都屬于未成年人 infant 。 從 1970 年 1 月 1 日

4、起，根據(jù)? 1969 年家庭法律改革法?第 1 條的規(guī)定，未滿 18 周歲的自 然人稱為未成年人，并且該法改用 infant 取代原來的 minors ，來稱呼未成年人。 1美國有四 十九個州都通過制定法，把未成年人的年齡降低到不滿18 周歲。 2按照英美普通法的根本規(guī)那么， 就一般情況而言， 未成年人所簽訂的合同對未成年人沒有約束 力，但是對成年人有約束力， 該合同只有在未成年人成年后予以追認(rèn)的情況下， 合同才對他 有約束力。 雖然合同對未成年人沒有約束力， 然而合同并不是無效的。 根據(jù)合同已支付的款 項或者已經(jīng)轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)， 只有未成年人說明存在對價總體失敗 atotalfailureofc

5、onsideration ， 未成年人才能收回。根據(jù)普通法的一般規(guī)那么， 按照合同對未成年人的效力， 未成年人簽訂的合同可以分為以下三 類： 對未成年人有約束力的合同，主要是未成年人購置生活必需品的合同, 未成年人的學(xué)徒合同、教育合同和其他對未成年人有益的效勞合同等。 3 在英美合同法上唯一絕對地約束未成年人的合同是購置必需品的合同， 包括向未成年人提供 他生活必需的商品和效勞的合同， 也包括為未成年人利益的合同， 特別是學(xué)徒合同和教育合 同。其理論依據(jù)是： “一個未成年人如果對于必需品也沒有信譽，他就會挨餓。4根 據(jù)這種理論， 未成年人盡管沒有從事商業(yè)活動的能力， 但并不是完全無行為能力的，

6、 他們通常有能 力獲得一定的必需品， 以便養(yǎng)活他們自己， 既然如此， 他們就應(yīng)當(dāng)承當(dāng)支付從另一方取得的 必需品的合理價值的義務(wù)。 關(guān)于必需品的范圍， 科克認(rèn)為， 必需品包括 “必需的食品、 飲料、 衣服，必需的藥品以及諸如此類的其他必需品， 還有類似的為獲得良好的教育或指導(dǎo)所必需 的東西 。5 美國?加利福尼亞州民法典?第36 條規(guī)定，必需品是指 “為了維持其生活或其家庭成員的生活所必需的東西。 按照英國? 1979 年貨物買賣法?第 3條第 3 款的規(guī)定，必 需品是在出售和交付貨物時適宜于未成年人的生活條件和實際需要的貨物。 某一物品對未成 年人是否屬于必需， 那么應(yīng)視該未成年人的經(jīng)濟狀況、

7、 社會背景和其他方面的情況而定， 如賽 車對于富家子弟來說可能是必需品， 而對一位窮學(xué)生來說那么是不適合的奢侈品。 根據(jù)? 1979 年貨物買賣法? 的規(guī)定， 購置生活必需品的合同只有符合下面四個條件， 才能構(gòu)成對未成年人有約束力的合同： 第一，合同的標(biāo)的物必須適合該未成年人的生活條件； 第二， 在簽訂合 同時，合同標(biāo)的物必須是該未成年人需要的物品； 第三， 在交付物品時，標(biāo)的物也必須是該 未成年人所需要的物品； 第四， 在簽訂合同和交付物品時， 該未成年人未從其他來源獲得該 物品的充分供給，或者說，其他賣主未向未成年人提供這種物品的充分供給。同時，證明供 應(yīng)貨物是必需品的責(zé)任，由貨物的供給者

8、承當(dāng)。6? 1979 年貨物買賣法?規(guī)定，只有貨物出售并交付后， 未成年人才可能承當(dāng)責(zé)任。 而且， 未成年只有責(zé)任為貨物支付一個合理的價 格，而不是合同價格或者雙方協(xié)商同意的價格。 這不是一種合同責(zé)任， 而是一種只在未成年 人接受提供的 “必需品 時才出現(xiàn)的 “準(zhǔn)合同 責(zé)任。因此，未成年人支付的不是約定的價金， 而是一筆他必須為 “必需品 支出的合理開銷， 雖然這一合理的價格通常與普通的商業(yè)價格是 一樣的。 7 對于未成年人來說， 通過受益性的效勞合同， 受培訓(xùn)或者受雇傭， 也是維持正常生活所必不 可少的。因此， 英美法律成認(rèn)， 為了未成年人的利益而簽訂的效勞、教育或?qū)W徒合同以及其 他有益于未

9、成年人的效勞合同， 對未成年人也有約束力。 這種合同要對未成年人產(chǎn)生約束力， 除了對未成年人是必需的以外， 還必須滿足下面兩個條件： 第一， 合同從總體上說對未成年 人是有利的， 這就要求不能從某一個條款來看， 而只要從整個合同來看是對未成年人有利的， 即使合同中有的條款對未成年人不利， 也不影響合同的有效性。 但是， 如果合同的條款對未 成年人是苛刻的和難以忍受的， 或者為成年當(dāng)事人利益的條款超過了為未成年人利益的條款， 那么， 合同對未成年人就沒有約束力。第二， 合同不屬于未成年人的營業(yè)合同，一個未成年 人以自己的名義進行營業(yè)而簽訂的合同， 不管是否是對未成年人有利的合同， 均對未成年人

10、沒有約束力。 8 至于在經(jīng)濟上對未成年人有利的合同是否對未成年人有約束力的問題，在英美法國家沒有一個總的規(guī)那么。因此，有關(guān)未成年人的商業(yè)和貿(mào)易合同，即使它們是有利的， 也可能被作為無效處理。 所有其它合同， 包括購置不能被列入 “必需品 的物品的合同是無效 的。英國? 1874 年未成人救濟法?實際上也規(guī)定了這類合同是絕對無效的，9 該法第 1 條規(guī)定： “所有契約，不管是正式之蓋印契約或非正式之簡單契約，未成年人為金錢之借出或 借入， 供給貨品予他人或接受供給貨品日常必需品除外所訂之契約，及未成年人計算之 欠帳或帳目，是絕對無效的。 10 未成年人可以撤銷的合同，即未成年人在未成年時或者在成

11、年后的一段合理時間內(nèi)可以 撤銷的合同。 這類合同通常是指未成年人訂立的， 對未成年人具有持續(xù)或永久利益， 同時對 未成年人產(chǎn)生持續(xù)義務(wù)的合同。這種合同又稱為 “積極的無效合同 11主 要包括未成年人購 買或者租用土地的合同， 未成年人的婚姻合同， 未成年人購置股票的合同以及未成年人的合 伙合同等。 這類合同可以分為兩類： 一類是不撤銷即具有約束力的合同， 未成年人在簽訂合 同后，如果他在成年后或者在成年后一段合理時間內(nèi)不撤銷合同， 該合同即對他具有約束力。 另一類是只有經(jīng)未成年人確認(rèn)后才對其有約束力的合同。 可撤銷的合同在未成年人撤銷合同 之前， 合同對其有約束力，而經(jīng)未成年人撤銷后， 就免除

12、了未成年人所有的未來債務(wù)。 但是 對方可以就已經(jīng)發(fā)生的債務(wù)， 如拖欠的租金等， 起訴未成年人。 只有在存在對價總體失敗的 情況下， 未成年人才能收回已經(jīng)支付的款項或者已經(jīng)轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)。 可撤銷意味著未成年人可 以對合同的效力作出選擇，如果未成年人拒絕履行其作出的許諾，另一方當(dāng)事人提起訴訟， 要求法院強制未成年人履行合同義務(wù)， 未成年人可以以其未成年作為抗辯的理由； 如果未成 年人已履行了其諾言， 他可以對另一方起訴， 要求其將從未成年人處獲得的利益返還給未成 年人； 即使雙方都履行了各自的諾言， 未成年人也可以主張撤銷合同。 未成年人的諾言雖然 是可以撤銷的， 卻可以構(gòu)成另一方諾言的對價。 未成

13、年人如果要撤銷合同， 他必須把整個合 同都撤銷，而不能僅僅撤銷使其承當(dāng)義務(wù)的那一局部。 不確認(rèn)就不能強制實施的合同。又稱為 “消極的無效合同。 12這 種合同，未成年人有權(quán) 要求強制執(zhí)行，但是，除非未成年人在成年后加以確認(rèn)，否那么就不能對未成年人強制執(zhí)行。普通法的規(guī)那么認(rèn)為， 如果未成年人到達成年后確認(rèn)了他在未成年期間簽訂的合同，那么， 合同就對他有約束力，盡管他的新許諾沒有對價。在早期，這項普通法規(guī)那么曾被? 1874 年未 成年人救濟法?第 2 條否認(rèn)，但是在一百多年后，這一普通法的規(guī)那么又被? 1987 年未成年 人合同法?第 1 條重新肯定。根據(jù)普通法的規(guī)那么， 如果一份合同對于未成年

14、人是不能強制執(zhí)行的， 那么未成年人就沒有責(zé) 任返還他根據(jù)該合同獲得的利益， 即使是未成年人欺詐說他已經(jīng)成年而訂立的合同， 這就會 產(chǎn)生不公平。對此， 衡平法可以給予救濟，如果未成年人向成年人借款用于購置必需品，假 如借出的款項還在未成年人的掌握之中， 并且是可以辯認(rèn)出來的， 比方存入了銀行帳戶， 那 么，衡平法可以要求未成年人予以返還。 如果未成年人欺詐性地虛假陳述說他已經(jīng)成年， 并 且因此獲得了財物又拒不付款的， 衡平法可以基于未成年人的不當(dāng)?shù)美?要求未成年人返還 財物。?1987 年未成年人合同法?第 3條也為成年的當(dāng)事人提供了一種有限的救濟。該條規(guī) 定，對于未成年人返還或者轉(zhuǎn)移這些財產(chǎn)

15、是公正和合理的， 法院就可以作出這種判決。 而且， 這一規(guī)定也不影響原告可以獲得的其他救濟。 這種新的法定救濟的適用范圍是： 法院可以要 求未成年人返還仍在他掌握之中的物品和貨幣； 如果未成年人已經(jīng)將根據(jù)合同取得的貨物換 取了其他財產(chǎn)， 法院可以要求他將換取的財產(chǎn)返還給原合同的對方當(dāng)事人； 如果未成年人已 經(jīng)消費或者處理了購置的財產(chǎn)， 或者將購置的財產(chǎn)出售后， 又將所得款項消費了， 就不能要 求他向?qū)Ψ教峁┭a償。 13 二、法國法按?法國民法典?第 1108 條的規(guī)定，合同當(dāng)事人具有締約能力為合同成立的條件之一。按 法國民法的規(guī)定， 未成年人為無實施法律行為能力的人， 但是未成年人可以通過 “

16、解除監(jiān)護 而依法獲得行為能力。 ?法國民法典?第 481 條第 1 款規(guī)定： “未成年人解除監(jiān)護后，具有與 成年人同等的處理一切民事行為之能力。 未成年人解除監(jiān)護可以通過兩種方式：一是根據(jù) 1974 年 7 月 5 日法律第 476 條的規(guī)定，通過結(jié)婚而取得行為能力；二是年滿 16 周歲時，根 據(jù)前述同一法律， 在具有合法理由的情況下， 由監(jiān)護法官應(yīng)父母雙方或其中一方的請求而宣 布解除監(jiān)護權(quán)。 14 根據(jù)法國民法的一般原那么， 未成年人訂立的依法不能獨立訂立的合同， 原那么上應(yīng)為相對無效， 即應(yīng)經(jīng)當(dāng)事人請求合同才無效。按照?法國民法典?第 1125 條的規(guī)定，只有無行為能力人 或其法定代理人才

17、有權(quán)提出撤銷請求，而有行為能力的合同相對方當(dāng)事人， “不得以與其訂 立合同的相對方無行為能力而主張合同無效。 然而，在某些情形下，由于合同無效不利于 維護交易平安， 有損于相對方當(dāng)事人的合法權(quán)益， 法國法律和審判實踐也允許在一定條件下， 確認(rèn)合同為有效： 第一，當(dāng)未成年人有欺詐性隱瞞時，合同有效。 ?法國民法典?第 1307 規(guī)定： “未成年人在 訂立合同時以一般方式聲明其已成年者，不阻礙其撤銷合同。 反過來說，如果未成年人以 欺詐手段使相對方誤認(rèn)為其具有行為能力，那么其不得主張合同無效。第二，如果不存在 “合同損害 ，那么合同有效。法國法院堅持認(rèn)為未成年人實施的防止其財產(chǎn) 損失的必要措施和不

18、致蒙受太重的經(jīng)濟負擔(dān)的措施是有效的。 未成年人用來保存或保證早已 賦予他的權(quán)利的保全合同是有效的。 根據(jù)?法國民法典? 第 389 條第 3款和第 450 條，在交 易中，法律或者慣例允許未成年人自由作為而不涉及未成年人的法定監(jiān)護人。 這也包括日常 生活中的交易， 這種交易無任何真正的風(fēng)險， 在正常的生活中即可遇到， 適合于其家庭條件 和生活方式。 即使在這些范圍之外， 未經(jīng)父母同意的交易也不會自動無效， 合同的無效必須 在撤回之訴中申請?zhí)岢觥?未成年人僅僅證明訂立合同時他還不達法定年齡是不夠的， 他必須 繼續(xù)證明，如果維持該合同，他將遭受經(jīng)濟上的損害。這一重要的限制條件，規(guī)定在?法國 民法典?第 1305 條及其以下的條文中，該規(guī)定所產(chǎn)生的實際效果是，未成年人簽訂的合同 也是有效的， 除非合同對他是不利的。 當(dāng)合同雙方的履行中有明顯的不公平或盡管合同本身是公平的， 但從未成年人的經(jīng)濟條件的角度看， 未成