1、訂單式”人才培養(yǎng)模式中學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系         摘要: “訂單式”人才培養(yǎng)模式中，學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系既有民事法律關(guān)系又有行政法律關(guān)系。其民事法律關(guān)系屬民事合同法律關(guān)系，合同性質(zhì)是教育合同；其行政法律關(guān)系既有行政確認也有行政獎勵、行政處罰。     關(guān)鍵詞：“訂單式”人才培養(yǎng)模式；學(xué)校；學(xué)生；法律關(guān)系  “訂單式”人才培養(yǎng)模式是指學(xué)校與用人企業(yè)針對社會和市場需求共同制定人才培養(yǎng)計劃，簽訂用人“訂單”，通過“工學(xué)交替”的方式分別在學(xué)校和用人單位進行理論、實踐

2、教學(xué)，學(xué)生畢業(yè)后直接到用人單位就業(yè)的一種產(chǎn)學(xué)研結(jié)合的人才培養(yǎng)模式。它類似德國的“雙元制”模式。一、     高等學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系性質(zhì)在分析“訂單式”人才培養(yǎng)模式中學(xué)校和企業(yè)的法律關(guān)系前，我們有必要先分析高等學(xué)校與在校大學(xué)生之間的法律關(guān)系問題。對于高等學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系性質(zhì)究竟如何，學(xué)界一直都存在著爭議，歸納起來有三種觀點：一是認為學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是一種民事法律關(guān)系。該觀點下又有不同的主張，有的學(xué)者認為學(xué)校對學(xué)生的管理只是一種內(nèi)部管理行為，區(qū)別于行政法上的對外管理行為，所以學(xué)校不是一個行政主體，學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系只能是民事法律關(guān)系

3、，他們之間發(fā)生的糾紛只能是民事糾紛；也有學(xué)者認為在現(xiàn)代“依法治教”的法治主義原則下,學(xué)生與學(xué)校之間的法律關(guān)系是一種非權(quán)力關(guān)系的教育契約關(guān)系 。二是認為我國高校與學(xué)生之間的關(guān)系是管理與被管理的行政法律關(guān)系。學(xué)校是教育者, 是組織、實施教育教學(xué)的管理者，學(xué)生是受教育者, 是被管理的對象。高校依據(jù)法律授權(quán)對受教育者進行管理、實施獎勵或者處分、授予學(xué)位等具體行政管理行為時, 與學(xué)生之間形成了管理與被管理的行政法律關(guān)系，這種關(guān)系是高校以行使由法律法規(guī)授予的教育行政權(quán)力為內(nèi)容、以提供公共教育服務(wù)和公共教育產(chǎn)品為目的而形成的“特別權(quán)力關(guān)系” 。三是認為學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是一種雙重法律關(guān)系，部分是民事法

4、律關(guān)系，部分是行政法律關(guān)系 。在該觀點下，又有不同的說法。有的學(xué)者認為：一方面，學(xué)校與學(xué)生之間存在一種管理與被管理的從屬的行政法律關(guān)系性質(zhì)，這方面的表現(xiàn)有，高校根據(jù)國家法律法規(guī)或接受國家委托，代表國家對學(xué)生的有關(guān)事項進行管理；另一方面，高校與學(xué)生之間的關(guān)系還存在一種平等的民事法律關(guān)系，因為學(xué)校與學(xué)生之間已形成一種事實上的教育服務(wù)合同關(guān)系，學(xué)校與學(xué)生之間的地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)是相互對應(yīng)的。有的學(xué)者認為：學(xué)校承擔(dān)著法律、法規(guī)所規(guī)定的對學(xué)生進行安全教育和保護的義務(wù),而且這種由教育保護義務(wù)產(chǎn)生的監(jiān)管責(zé)任直接針對的是學(xué)生的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán),屬于民事權(quán)利,所以學(xué)生與學(xué)校因此類糾紛形成的法律關(guān)系是民事法律

5、關(guān)系。而當(dāng)學(xué)生與學(xué)校之間因?qū)W校行使行政職權(quán)而產(chǎn)生糾紛時,此類糾紛即屬于行政糾紛,學(xué)生與學(xué)校之間便形成行政法律關(guān)系 。在以上觀點中，筆者認同第三種觀點，即認為學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系是一種雙重法律關(guān)系，部分是民事法律關(guān)系，部分是行政法律關(guān)系。 二、“訂單”式人才培養(yǎng)模式中學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系性質(zhì)的宏觀分析  在“訂單”式人才培養(yǎng)模式中，學(xué)校與學(xué)生的法律關(guān)系有一個產(chǎn)生、發(fā)展和消滅的過程，雙方之間的法律關(guān)系在“訂單”班招生時產(chǎn)生，繼而在學(xué)校的具體教育管理中得到發(fā)展，并最后在學(xué)生畢業(yè)時消滅。在這一期間，學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系十分復(fù)雜，既有民事法律法律關(guān)系部分，又有行政法律關(guān)系部分。以下筆

6、者將選擇在“訂單班”招生和學(xué)校對學(xué)生的教育管理中形成的法律關(guān)系進行分析。另外，學(xué)校對學(xué)生除了教育管理外，還有教育保護行為，但對后者的性質(zhì)學(xué)界已有通說，即認為在教育保護行為中發(fā)生的法律關(guān)系是民事法律關(guān)系 ，沒有再分析價值，所以不在筆者討論范圍。根據(jù)大部分高職學(xué)院的實踐，目前，“訂單”班招生主要有兩種形式：一是學(xué)校制作“訂單”班招生簡章，面向廣大應(yīng)屆高中畢業(yè)生招生。學(xué)生若感興趣，即可向?qū)W校報名，學(xué)校和企業(yè)再經(jīng)過初步的選拔，選出優(yōu)秀的學(xué)生組成“訂單”班；二是在本校老生中間進行宣傳，學(xué)生自愿報名，學(xué)校和企業(yè)對報名學(xué)生進行選拔，選出優(yōu)秀的學(xué)生組成“訂單”班。首先分析“訂單”班的第一種招生形式。根據(jù)有關(guān)學(xué)

7、者的研究，目前我國高校有3種招生形式：一是教育行政部門與高校分工合作；二是教育行政部門宏觀管理，高校高度自主；三是高校招生進行市場化運作。第一種形式主要有經(jīng)過全國統(tǒng)一考試的本（專）科生招生、成人教育招生以及碩士研究生招生，由于全國統(tǒng)一考試是由政府控制的，包括制定招生來源計劃、組織報名、身體檢查、考試及錄取方面，都屬于教育行政部門的職權(quán)，學(xué)校雖然享有一定自主權(quán)如決定考生錄取與否及所錄取的專業(yè)，但主要還是執(zhí)行行政部門的意志，所以，這種形式的招生是一種公共行政活動，教育行政部門和公立高等學(xué)校分別就其負責(zé)的事項承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 。所以，根據(jù)該學(xué)者的觀點，高職院校通過全國統(tǒng)一考試招收“訂單”班學(xué)生的行

8、為當(dāng)然是一種行政行為，學(xué)校與學(xué)生在招生過程中發(fā)生的法律關(guān)系當(dāng)然就是行政法律關(guān)系。筆者贊同這一觀點，因為雖然學(xué)校只是一個事業(yè)單位法人，不是行政機關(guān)，但根據(jù)教育法第28條授權(quán)，學(xué)校享有招收學(xué)生的權(quán)力，所以，學(xué)校招收學(xué)生的行為應(yīng)該是一種行政行為，由此產(chǎn)生的法律關(guān)系也應(yīng)該是行政法律關(guān)系。其次分析“訂單”班的第二種招生形式。在這種招生形式中，學(xué)校和學(xué)生是作為兩個平等的主體而存在的，學(xué)校進行“訂單班”的宣傳，學(xué)生自愿報名，然后再由學(xué)校和企業(yè)進行選拔，在這一過程中，學(xué)校與學(xué)生之間沒有一種上下之間的管理關(guān)系，而是一種平等的選擇和被選擇關(guān)系，學(xué)生選擇“訂單”班，然后學(xué)校再根據(jù)“擇優(yōu)錄取”的原則選擇學(xué)生，雙方的行

9、為都是其意思自治的結(jié)果。所以，在這種形式的招生過程中，學(xué)校與學(xué)生發(fā)生的法律關(guān)系是民事法律關(guān)系，學(xué)校和學(xué)生是兩個平等的民事主體。上述是對“訂單”班招生過程中學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系性質(zhì)作出的分析，那么在學(xué)校對學(xué)生進行教育管理過程中產(chǎn)生的法律關(guān)系性質(zhì)如何呢？。學(xué)校對學(xué)生教育管理的主要內(nèi)容是學(xué)籍管理，包括：入學(xué)與注冊、成績考核與記載辦法、升級與留降級、轉(zhuǎn)專業(yè)與轉(zhuǎn)學(xué)、休學(xué)與復(fù)學(xué)、退學(xué)、考勤與紀律、獎勵與處分、學(xué)歷確認與學(xué)位授予、畢業(yè) 。對于該部分的法律關(guān)系性質(zhì)，筆者認為是一種行政法律關(guān)系。首先，雖然學(xué)校是一個事業(yè)單位法人，但根據(jù)教育法和普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定等法律規(guī)定，學(xué)校享有招收學(xué)生、 教育教學(xué)、

10、學(xué)籍管理、實施獎勵或者處分、頒發(fā)相應(yīng)的學(xué)業(yè)證書等權(quán)力，所以根據(jù)這些法律的授權(quán)，學(xué)校在行使這些權(quán)利時是一個合格的行政主體。其次，學(xué)校對學(xué)生的管理行為是一種外部管理行為，是行政法意義上的行政管理。有學(xué)者認為學(xué)校對學(xué)生的管理行為是內(nèi)部管理行為，帶有勤務(wù)性質(zhì)，不是行政職權(quán)意義上的行政管理，行政管理是公共行政，是行政主體基于公共利益對公共事務(wù)進行管理。筆者不贊同該觀點，因為學(xué)校對學(xué)生的教育管理在本質(zhì)上是代表國家對學(xué)生進行教育，學(xué)校承擔(dān)的是一種國家的教育責(zé)任，是一種公法意義上的責(zé)任，學(xué)校的教育管理行為體現(xiàn)的是國家和社會的公共利益，所以筆者認為，學(xué)校對學(xué)生的教育管理行為是一種基于公共利益的管理行為，是公法意

11、義上的管理行為，也就是是行政管理行為。所以，筆者認為，學(xué)校對學(xué)生的教育管理行為是行政行為，由此產(chǎn)生的法律關(guān)系是行政法律關(guān)系。 三、“訂單”式人才培養(yǎng)模式中學(xué)校與學(xué)生之間法律關(guān)系性質(zhì)的具體分析 上文已經(jīng)指出學(xué)校與學(xué)生之間既存在民事法律關(guān)系，也存在行政法律關(guān)系，并且對每部分法律關(guān)系的內(nèi)容作了初步的說明，是一個宏觀的分析。在這一部分，筆者將對學(xué)校與學(xué)生之間的兩種法律關(guān)系作進一步分析，指出學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系具體屬于哪種民事法律關(guān)系或哪種行政法律關(guān)系。首先分析學(xué)校與學(xué)生之間的民事法律關(guān)系。上文已經(jīng)提到，在第二種形式的“訂單”班招生過程中發(fā)生的法律關(guān)系是民事法律關(guān)系。由于在該招生

12、過程中，學(xué)校和學(xué)生是兩個平等的民事主體，其結(jié)果完全是雙方意思自治的結(jié)果，所以可以從合同的角度理解這一形式的招生過程。首先，由學(xué)校進行“訂單”班的宣傳，發(fā)動和鼓勵學(xué)生報名參加“訂單”班，這一行為可視為合同上的要約邀請；其次，學(xué)生向?qū)W校報名參加“訂單”班，這一行為可視為合同上的要約，即學(xué)生向?qū)W校表明其有意參加“訂單”班，等待學(xué)校答復(fù)；最后，學(xué)校經(jīng)過選拔，招收了部分學(xué)生組成“訂單”班，并簽訂合同進行確認。該行為可視為合同上的承諾，即學(xué)校接受了這部分學(xué)生的要約，從而形成合同關(guān)系。所以，筆者認為，這一部分的法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)屬于民事合同關(guān)系。至于該合同的具體性質(zhì)，可借鑒國外的有關(guān)理論，稱為教育合同，也就是學(xué)校

13、與學(xué)生之間就特殊的教育為客體簽訂的合同，學(xué)生享有接受教育的權(quán)利，學(xué)校負有提供教育的義務(wù)。綜上所述，筆者認為，在第二種形式的“訂單”班招生過程中發(fā)生的法律關(guān)系是民事合同法律關(guān)系，其合同的性質(zhì)是教育合同。其次分析學(xué)校與學(xué)生之間的行政法律關(guān)系。該部分法律關(guān)系存在于兩個地方，一是第一種形式的“訂單”班招生，二是學(xué)校對學(xué)生的教育管理。首先分析在第一種形式的“訂單”班招生過程中發(fā)生的行政法律關(guān)系。學(xué)校在該過程中的主要職權(quán)有錄取、對錄取學(xué)生進行登記、發(fā)給學(xué)生證等，由于學(xué)校的這些行政行為主要是對學(xué)生資格的確認，所以應(yīng)當(dāng)屬于行政法上的行政確認行為。所謂行政確認行為，是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關(guān)

14、系或者有關(guān)法律事實進行甄別，給予確定、認定、證明（或否定）并予以宣告的具體行政行為 。所以，學(xué)校在招生過程中的錄取、登記等行為，也就是學(xué)校作為被法律授權(quán)的行政主體對學(xué)生（行政相對人）法律地位的一種確認。其次分析學(xué)校對學(xué)生的教育管理行為。學(xué)校對學(xué)生的教育管理行為包括入學(xué)與注冊、成績考核與記載辦法、升級與留降級、轉(zhuǎn)專業(yè)與轉(zhuǎn)學(xué)、休學(xué)與復(fù)學(xué)、退學(xué)、考勤與紀律、獎勵與處分、學(xué)歷確認與學(xué)位授予、畢業(yè)等事項，其內(nèi)容十分豐富，可能存在多種行政行為。筆者認為獎勵是屬于行政獎勵行為，處分是行政處罰行為，其他事項包括入學(xué)、注冊、學(xué)歷確認與學(xué)位授予等是屬于行政確認行為，主要是對學(xué)生法律地位的一種確認。綜上所述，學(xué)校與學(xué)生之間的民事法律關(guān)系是民事合同法律關(guān)系，其合同的