1、淺析股東出資瑕疵的幾點問題股東瑕疵出資的責任螭要：對出姿瑕疵的衰述各個學者有所不同，本文將出資瑕疵定義為:“瑕疵出奧分為慮假出費和抽逃出資兩大類”.對于出資瑕疵股東的資格認定問題,理論學界有三種觀點,即肯定說,否定說,與限制說,從宮益權來看,股東應當按實繳資本來行使權利摘要：淺析股東出資瑕疵的概念；出資瑕疵股東的資格認定；出資瑕疵股東的權利行使；股東瑕疵出資的民事責任四方面。關鍵詞：股東；瑕疵；淺析一、股東出資瑕疵的概念對出資瑕疵的表述各個學者有所不同，本文將出資瑕疵定義為：”瑕疵出資分為虛假出資和抽逃出資兩大類”。虛假出資可以進一步區分為未足額出資、未適當出資和根本未出資。而所謂抽逃出資，一

2、般均認為是在已經覆行了出資義務之后，將繳納的出資暗中抽回。我國公司法第三十六條規定：公司成立后，股東不得抽逃出資。由此表明，抽逃出資具有如下兩個特點：其一：發生于公司成立之后，公司成立前并不產生出資義務。其二：股東履行了出資義務。如果沒有繳納出資，則無抽逃的對象。至于是全部繳納，還是部分繳納，并無限制。關于股東出資瑕疵的規定可以參見公司法、司登記管理條例、刑法等法規文獻。二、出資瑕疵股東的資格認定對于出資瑕疵股東的資格認定問題，理論學界有三種觀點，即肯定說，否定說，與限制說。本人認為應當采取肯定說，即股東出資瑕疵可以產生法律責任，但并不否認股東的股東資格。從我國公司法的規定來看，第二十六條、第

3、二十八條和第三十一條確立了分期繳納的法定資本制，并對股東繳納出資的期限給予了規制，不但要求股東依法按期足額繳納出資，而且還強調出資者出資存在瑕疵的處理，即出資瑕疵的股東要補繳差額，公司設立時的其他股東承擔連帶補繳責任。需要注意的是，公司法在規定出資瑕疵的時候用的是承擔違約責任，因而并不涉及股東資格的取消。這也就意味著，法律并不要求股東出資與股東資格必然相聯系，或者說，法律允許股東出資與取得股東資格相分離。同時，根據公司法第三十三條規定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。可見，我國現行公司法對股東資格的取得持形式要件主義，凡是記載于股東名冊的股東，不管其是否實際繳納出資、是否

4、足額繳納出資、是否存在虛假出資或抽逃出資等出資瑕疵情形，都應當被推定為公司的股東，都能獲得股東資格，具有股東身份。三、出資瑕疵股東的權利行使從自益權來看，股東應當按實繳資本來行使權利。公司法第三十五條規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。由此可見，除非公司章程另有約定，否則未出資股東無法享有股利分配請求權和新增出資優先認繳權，未出資股東主張分紅的請求，法院不應支持。而其他出資瑕疵股東也僅能依據實繳出資享有有限的相應股東權利。此外公司法關于清算程序的規定也表明，公

5、司向其全體債權人清償債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。”顯然，這里的按出資比例和持股比例應當是指股東實繳的出資占公司總資本的比例，因而出資瑕疵股東的剩余財產分配請求權也受到一定限制。從共益權來看，出資瑕疵股東的權利行使是否受到限制要做區別對待。從股東表決權來看，公司法第四十三條和第一百零四條分別規定了股東按照出資比例行使表決權和每一股份有一表決權”的原則。本文認為這里認定法條中股東表決權的出資比例力和股份應以實繳出資來認定，出資瑕疵的股東表決權受到限制。當然在有限責任公司中，公司章程的除外約定可以排除法條適用,并使出資瑕疵股東的表決權

6、不受限制。除表決權外的其他不可分的共益權，其彳亍使不應受到限制，如股東知情權、質詢權、查閱權、復制權、監督權等，其行使的前提是具有股東資格，而不以出資的的多少論。四、股東瑕疵出資的民事責任對于股東的應當承擔的責任，根據公司法第二百條，二百零一條的規定，對虛假出資、抽逃出資的公司的發起人、股東，由公司登記機關責令改正，并處以罰款，但這一規定無疑是出資瑕疵股東應當承擔的行政責任，對于其應當承擔的民事責任，本文認為應當從三個方面來考慮：第一，對公司的責任。出資瑕疵股東應當對公司承擔資本充實責任。公司法第二十八條規定了股東按期足額繳納出資的義務，同時第三十一條和第九十四條規定了公司成立后，發現作為設立

7、公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額。補繳差額應是補足注冊資本額與實繳資本額之間的差額。此種責任既有違約責任的性質，又有侵權責任的性質。違約責任表現為對公司章程的違反，同時出資存在不實的現象，實際上損害了公司法人財產的充實，屬于對公司權利的侵犯。差額補繳責任的主體為公司成立后發現的特定的違反出資義務的人。違反出資義務股東的補繳責任應對公司承擔，原則上公司為請求權主體。第二，對已足繳股東的責任。股東未按公司章程約定繳納所認繳的出資，對其他已足額繳納出資股東承擔的責任，根據公司法第二十八條的規定應當是違約責任，出資瑕疵股東與公司其他股東之間還存

8、在繳納擔保責任、差額填補責任、損害賠償責任。最高人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的規定（一）第九條也指出，股東出資不足或者出資存在瑕疵，公司及已適當履行了出資義務的股東可以向人民法院提起訴訟，請求判令鄲卜足出資或者補正瑕疵，并支付利息。第三，對于債權人的責任。在股東違反出資義務的情況下，對債權人承擔責任的形式主要有以下兩種：1公司未成立。由于出資瑕疵的原因，公司未達到注冊資本的最低限額導致公司未成立，那么這時公司還不是法人，但其本身作為投資人組合而成的團體仍然是存在，此種團體是投資人在協議（或章程）基礎上共同組建的商事組織，此時的公司實際上便可以被視為一個合伙組織。根據我國合伙企業法規定，合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業財產不足清償到期債務的，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。2公司已經合法成立。此時出資瑕疵股東對債權人承擔責任的可以理解為一種第三人侵害債權之侵權責任。因為根據合同相對性原則，出資瑕疵的股東對公司債權人所負的責任不是違約責任，因為股東和公司債權人之間并不存在直接的契約關系，債權人不能請求出資瑕疵的股東承擔違約責任。本文認為此時可以運用合同法的規定，債權人以行使代位權來保護其合法利益，且行使該權利以公司資產無法償還債權人債務為前提，如果公司財產足以償還所以債務，為陷債權人無權請求出資瑕疵的股東來償