1、合同法基本原理云南云南建水建水朱家花園戲臺朱家花園戲臺合同法基本原理中華人民共和國合同法中華人民共和國招標投標法中華人民共和國城市規劃法中華人民共和國建筑法建設工程安全生產管理條例建設工程質量管理條例建設工程勘察設計合同建設工程設計合同建設工程施工合同建設工程委托監理合同國際勞務合同合同法基本原理第第1章章 工程招投標與合同管理概述工程招投標與合同管理概述 1.1 合同概要1.2 建設工程發承包模式與合同類型1.3 建設工程招投標概述1.4 建設工程合同管理第第2章章 工程建設招標與投標工程建設招標與投標第第3章章 建設工程合同與委托監理合同建設工程合同與委托監理合同 第第4章章 施工合同管理

2、施工合同管理 4.1 工程分包管理 4.2 工程變更管理 4.3 工程延期管理 4.4 質量控制與費用控制中的合同管理 4.5合同糾紛的協調與處理 4.6 合同檔案管理第第5章章 建設工程索賠建設工程索賠 5.1 索賠概述 5.2 索賠的分類 5.3 工程索賠的處理程序 5.4 工期索賠 5.5 費用索賠 5.6 索賠爭端的解決本課程內容結構本課程內容結構合同法基本原理1.1.1 合同概念與種類1.1.2 合同基本內容與主要條款1.1.3 合同訂立與效力1.1.4 合同履行1.1.5 合同變更、轉讓和終止1.1.6 違約責任第第1章章 工程招投標與合同管理概述工程招投標與合同管理概述 1.1

3、合同概要合同概要合同法基本原理1.1.1 1.1.1 合同概念與種類合同概念與種類 一一. 合同的基本含義合同的基本含義 (1) 合同的定義合同的定義 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之 間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議.(2) 合同的法律特征合同的法律特征 合同是一種民事法律關系合同是一種民事法律關系 。 合同以設立、變更、終止民事權利義務為目的。合同以設立、變更、終止民事權利義務為目的。合同本質上是雙方一致的意思表示，即協議。合同本質上是雙方一致的意思表示，即協議。合同法基本原理業主業主承包商承包

4、商咨詢合同咨詢合同貸款合同貸款合同勘察勘察/設計合同設計合同監理委監理委托合同托合同采購供應采購供應合同合同工程保險工程保險合同合同材料設備材料設備運輸合同運輸合同科技開發科技開發合同合同材料設備材料設備采購合同采購合同流動資金流動資金貸款合同貸款合同保險合同保險合同倉儲保管倉儲保管合同合同設備租賃設備租賃合同合同工程分包工程分包合同合同國際工程國際工程承包合同承包合同FIDIC運輸合同運輸合同開發商開發商土地征用與出土地征用與出讓讓(成批成批/宗地宗地)合同合同拆遷安置及拆遷安置及拆遷承包合同拆遷承包合同供用水供用水/電電/氣等合同氣等合同房屋租賃與房屋租賃與銷售合同銷售合同工程施工工程施工

5、承包合同承包合同如果變成如果變成二、工程建設中的合同關系及種類二、工程建設中的合同關系及種類代理銷售代理銷售合同合同物業管理物業管理合同合同合同法基本原理云南云南 丘北丘北 普者黑荷花普者黑荷花合同法基本原理案例甲工廠與乙勘察設計單位簽訂一份廠房建設設計合同，甲委托乙完成廠房建設初步設計，約定設計期限為支付定金后30天，設計費按國家有關標準計算。另約定，如甲要求乙增加工作內容，其費用增加 10，合同中沒有對基礎資料的提供進行約定。開始履行合同后，乙向甲索要設計任務書以及選廠報告和燃料、水、電協議文件，甲答復除設計任務書之外，其余都沒有。乙自行收集了相關資料，于第37天交付設計文件。乙認為收集基

6、礎資料增加了工作內容，要求甲按增加后的數額支付設計費。甲認為合同中沒有約定自己提供資料，不同意乙的要求，并要求乙承擔逾期交付設計書的違約責任。乙遂訴至法院。法院認為，合同中未對基礎資料的提供和期限予以約定，乙方逾期交付設計書屬乙方過錯，構成違約；另按國家規定，勘察、設計單位不能任意提高勘察設計費，有關增加設計費的條款認定無效。判定：甲按國家規定標準計算給付乙設計費；(如沒有及時取得簽證)乙按合同約定向甲支付逾期違約金。 合同法基本原理案例評析案例評析 本案的設計合同缺乏一個主要條款，即基礎資料的提供。按照合同法第二百七十四條“勘察、設計合同的內容包括提交有關基礎資料和文件（包括概預算）的期限、

7、質量要求、費用以及其他協作條件等條款。合同的主要條款是合同成立的前提，如果合同缺乏主要條款，則當事人無據可依，合同自身也就無效力可言，勘察、設計合同不僅要條款齊備，還要明確雙方各自責任，以避免合同履行中的互相推倭，保障合同的順利執行?！苯ㄔO工程勘察、設計合同條例有關規定，設計合同中應明確約定由委托方提供基礎資料，并對提供時間、進度和可靠性負責委托方提供基礎資料，并對提供時間、進度和可靠性負責。本案因缺乏該約定，雖工作量增加，設計時間延長，乙方卻無向乙方卻無向甲方追償由此造成的損失的依據，其責任應自行承擔。甲方追償由此造成的損失的依據，其責任應自行承擔。增加設計費的要求違背國家有關規定不能成立，

8、故法院判決乙按規定收取費用并承擔違約責任。 合同法基本原理一、一、合同法律關系合同法律關系 合同法律關系由主體、內容和客體三個基本要素構成。合同法律關系由主體、內容和客體三個基本要素構成。 主體主體 包括：自然人包括：自然人 、法人、法人 、其他組織、其他組織 客體客體 包括：行為包括：行為 、物、物 、智力成果、智力成果內容內容 包括：包括：合同債權、合同債權、合同債務合同債務 1.1.2 1.1.2 合同的基本內容及主要條款合同的基本內容及主要條款合同法基本原理二、二、合同主要條款合同主要條款 （1 1） 當事人的名稱或者姓名和場所當事人的名稱或者姓名和場所 （2 2） 標的標的 （3 3

9、） 數量數量 （4 4） 質量質量 （5 5） 價款和報酬價款和報酬 （6 6） 履行的期限、地點和方式履行的期限、地點和方式 （7 7） 違約責任違約責任 （8 8） 解決爭議的方法解決爭議的方法 合同法基本原理細雨中的西安城墻細雨中的西安城墻合同法基本原理工程施工要符合質量規定要求案例介紹 原告某房產開發公司與被告某建筑公司簽訂一施工合同，修建某原告某房產開發公司與被告某建筑公司簽訂一施工合同，修建某一住宅小區。小區建成后，經驗收質量合格。一住宅小區。小區建成后，經驗收質量合格。驗收后驗收后1個月，房產開發公司發現樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司個月，房產開發公司發現樓房屋頂漏水，遂要求建筑公

10、司負責無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規定負責無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規定質量保證期限，以工程已經驗收合格為由，拒絕無償修理要求。質量保證期限，以工程已經驗收合格為由，拒絕無償修理要求。房產開發公司遂訴至法院。房產開發公司遂訴至法院。法院判決施工合同有效，認為合同中雖然并沒有約定工程質量保法院判決施工合同有效，認為合同中雖然并沒有約定工程質量保證期限，但依建設部證期限，但依建設部1993年年11月月16日發布的日發布的建設工程質量管理建設工程質量管理辦法辦法的規定，屋面防水工程保修期限為的規定，屋面防水工程保修期限為3年，因此本案工程交工年，因此本案工程

11、交工后兩個月內出現的質量問題，應由施工單位承擔無償修理并賠償后兩個月內出現的質量問題，應由施工單位承擔無償修理并賠償損失的責任。故判令建筑公司應當承擔無償修理的責任。損失的責任。故判令建筑公司應當承擔無償修理的責任。 合同法基本原理工程施工要符合質量規定要求案例分析 本案爭議的施工合同雖欠缺本案爭議的施工合同雖欠缺質量保證期質量保證期條款，但并不影響雙方當條款，但并不影響雙方當事人對施工合同主要義務的履行，故該事人對施工合同主要義務的履行，故該合同有效合同有效。合同法合同法第二百七十五條規定第二百七十五條規定“施工合同的內容包括工程范圍、施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工

12、和竣工時間、工程質量、工程造建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、捐款和結算、竣價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、捐款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款”。由于合同中沒有質量保證期的約定，故由于合同中沒有質量保證期的約定，故應當依照法律、法規的規應當依照法律、法規的規定或者其他規章確定工程質量保證期定或者其他規章確定工程質量保證期。法院依照法院依照建設工程質量管理辦法建設工程質量管理辦法的有關規定對欠缺條款進行的有關規定對欠缺條款進行補充補充，無疑

13、是正確的。依據該辦法規定；出現的質量問題屬保證，無疑是正確的。依據該辦法規定；出現的質量問題屬保證期內，故認定建筑公司承擔無償修理和賠償損失責任是正確的。期內，故認定建筑公司承擔無償修理和賠償損失責任是正確的。 合同法基本原理1.1.31.1.3合同的訂立和效力合同的訂立和效力 合同法合同法第第13條規定：條規定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式當事人訂立合同，采取要約、承諾方式 ”一、一、 要約要約含義：希望和他人訂立合同的意思表示含義：希望和他人訂立合同的意思表示 構成要件構成要件 * 內容具體明確內容具體明確 * 受約束的意旨受約束的意旨 (含有合同條件、以締約為目的含有合同條件、以

14、締約為目的) * 由特定的一方向其希望締結合同的相對人提出由特定的一方向其希望締結合同的相對人提出(3) 法律效力：法律效力： * 對要約人對要約人/受約人的拘束力受約人的拘束力 *生效時間：送達原則生效時間：送達原則 *存續期間存續期間(4) 要約邀請要約邀請: 要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示(5) 要約撤回與撤銷：要約撤回與撤銷： 撤回：要約撤回：要約生效前生效前（到達之前或同時到達），要約人取消要約（到達之前或同時到達），要約人取消要約 撤銷：撤銷： 要約要約生效后生效后，受約人，受約人承諾前承諾前，要約人取消要約，要約人取消要約合同

15、法基本原理二、承諾二、承諾(1) 含義：承諾是受約人同意要約含義：承諾是受約人同意要約全部條件全部條件的意思表示的意思表示 (2) 構成要件構成要件 * 承諾只能是由承諾只能是由受約人受約人在在確定期限內確定期限內以以合格方式合格方式向要約人向要約人作出作出與要與要約內容一致約內容一致意思表示意思表示 * 承諾是表明受約人承諾是表明受約人締約締約的意思表示的意思表示 (3) 承諾方式承諾方式 *通知通知 * 行為行為 (4) 承諾生效時間承諾生效時間 ：到達原則：到達原則 合同生效、合同成立合同生效、合同成立 (5) 轉換為新要約：逾期承諾、實質性變更轉換為新要約：逾期承諾、實質性變更 合同法

16、基本原理建設工程合同的訂立建設工程合同的訂立合同工期合同工期招標公告招標公告評標評標資格預審資格預審招標文件招標文件投標文件投標文件招標截止日招標截止日開標開標中標中標定標定標簽訂合同簽訂合同竣工竣工開工開工保修結束保修結束要約邀請要約邀請要約要約承諾承諾合同簽訂階段合同簽訂階段合同履行階段合同履行階段合同有效期合同有效期合同保修期合同保修期投標有效期投標有效期合同法基本原理重大工程合同簽定須符合規定案例介紹某城市擬新建一大型火車站，各有關部門組織成立建設項目法人，在某城市擬新建一大型火車站，各有關部門組織成立建設項目法人，在項目建議書、可行性研究報告、設計任務書等經市計劃主管部門審核項目建議

17、書、可行性研究報告、設計任務書等經市計劃主管部門審核后，報國家計委、國務院審批并向國務院計劃主管部門申請國家重大后，報國家計委、國務院審批并向國務院計劃主管部門申請國家重大建設工程立項。建設工程立項。審批過程中審批過程中，項目法人以公開招標方式與三家中標的一級建筑單位簽，項目法人以公開招標方式與三家中標的一級建筑單位簽訂訂建設工程總承包合同建設工程總承包合同，約定由該三家建筑單位共同為車站主體，約定由該三家建筑單位共同為車站主體工程承包商，承包形式為一次包干，估算工程總造價工程承包商，承包形式為一次包干，估算工程總造價18億元。億元。合同簽訂后，國務院計劃主管部門公布該工程為國家重大建設工程項

18、合同簽訂后，國務院計劃主管部門公布該工程為國家重大建設工程項目，批準的投資計劃中主體工程部分僅為目，批準的投資計劃中主體工程部分僅為15億元。因此，該計劃下達億元。因此，該計劃下達后，委托方（項目法人）要求建筑單位修改合同，降低包干造價，建后，委托方（項目法人）要求建筑單位修改合同，降低包干造價，建筑單位不同意，委托方訴至法院，要求解除合同。筑單位不同意，委托方訴至法院，要求解除合同。法院認為，雙方所簽合同標的系重大建設工程項目，合同簽訂前未經法院認為，雙方所簽合同標的系重大建設工程項目，合同簽訂前未經國務院有關部門審批，未取得必要批準文件，并違背國家批準的投資國務院有關部門審批，未取得必要批

19、準文件，并違背國家批準的投資計劃，故認定合同無效，委托人（項目法人）負主要責任，賠償建筑計劃，故認定合同無效，委托人（項目法人）負主要責任，賠償建筑單位損失若干。單位損失若干。合同法基本原理重大工程合同簽定須符合規定案例分析本案車站建設項目屬本案車站建設項目屬2億元以上大型建設項目，并被列入國家重大億元以上大型建設項目，并被列入國家重大建設工程，應經國務院有關部門審批并按國家批準的投資計劃訂建設工程，應經國務院有關部門審批并按國家批準的投資計劃訂立合同，不得任意擴大投資規模。立合同，不得任意擴大投資規模。本案合同雙方在審批過程中簽訂建筑合同，簽訂時并未取得有審本案合同雙方在審批過程中簽訂建筑合

20、同，簽訂時并未取得有審批權限主管部門的批準文件，批權限主管部門的批準文件，缺乏合同成立的前提條件缺乏合同成立的前提條件，合同金合同金額也超出國家批準的投資的有關規定額也超出國家批準的投資的有關規定，擴大了固定資產投資規模，擴大了固定資產投資規模，違反了國家計劃，違反了國家計劃，故法院認定合同無效，故法院認定合同無效，過錯方承擔賠償責任，過錯方承擔賠償責任，其認定是正確的。完全符合其認定是正確的。完全符合合同法合同法第二百七十三條第二百七十三條“國家重國家重大建設工程合同，應當按照國家規定的程序和國家批準的投資計大建設工程合同，應當按照國家規定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立

21、劃、可行性研究報告等文件訂立”的規定的。的規定的。 合同法基本原理三、合同效力三、合同效力1. 有效合同有效合同(1) 合同生效的含義合同生效的含義 合同的效力是指在法律上所具有的拘束力的效果。合同的效力是指在法律上所具有的拘束力的效果。(2) 合同成立與合同生效合同成立與合同生效* 兩者性質不同兩者性質不同 * 兩者的評判標準與構成要件不同兩者的評判標準與構成要件不同 * 兩者的時間起點不盡相同兩者的時間起點不盡相同 * 兩者的后果不同兩者的后果不同 (3) 合同生效的要件合同生效的要件 一般要件：一般要件： * 當事人應具有相應的民事權利能力和民事行為能力當事人應具有相應的民事權利能力和民

22、事行為能力* 意思表示意思表示(自愿、真實自愿、真實) 合同法基本原理特殊要件：特殊要件： * 合同形式合同形式(書面形式、批準、登記手續、其他手續書面形式、批準、登記手續、其他手續) * 合同內容合同內容 合同的附條件和附期限合同的附條件和附期限 2. 無效合同無效合同(1) 含義：含義： 無效合同是指違反法律規定的有效要件，不受法律保護。無效合同是指違反法律規定的有效要件，不受法律保護。確定地不發生法律拘束力的合同確定地不發生法律拘束力的合同. (2) 無效合同的種類無效合同的種類* 欺詐、脅迫欺詐、脅迫 * 惡意串通惡意串通 * 以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的 * 損害社會

23、公共利益損害社會公共利益 * 違反強制性規范違反強制性規范合同法基本原理(3) (3) 司法解釋司法解釋補充內容補充內容 對于合同無效的規定對于合同無效的規定 承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的； 沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的； 建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的； 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人

24、簽訂建設工程施工合同的借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效；行為無效；承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在見者工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處見者工程竣工前取得相應資質等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持；理的，不予支持；合同法基本原理 具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的，不予支

25、持；確認無效的，不予支持； 對于合同無效的相關處理規定對于合同無效的相關處理規定 建設工程施工合同無效，但是建設工程經竣工驗收合格，承建設工程施工合同無效，但是建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持；包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持； 建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格，按建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格，按照以下情形分別處理；照以下情形分別處理；修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；復費用的，應予支持；修復后的建設工程經竣工驗收不

26、合格，承包人請求支付工程價修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持款的，不予支持合同法基本原理 3. 可撤銷的合同可撤銷的合同 (1) 含義：含義： 可撤銷合同指可通過權利可撤銷合同指可通過權利 人為一定意思表示改變效力的合同人為一定意思表示改變效力的合同 (2) 可撤銷合同的種類可撤銷合同的種類 * 重大誤解重大誤解 * 顯失公平顯失公平(3) 可撤銷合同的撤銷和變更可撤銷合同的撤銷和變更 * 權利人有按其意志決定合同命運的選擇權權利人有按其意志決定合同命運的選擇權* 撤銷權的消滅撤銷權的消滅 * 確認權屬人民法院或仲裁機構確認權屬人民法院或仲裁機構u. 合同無效

27、、被撤銷的后果合同無效、被撤銷的后果 * 返還財產返還財產 * 賠償損失賠償損失 * 收歸國有與返還第三人收歸國有與返還第三人 合同法基本原理4. 效力未定合同效力未定合同 效力未定合同，也稱效力待定合同，是指法律效力尚未確定效力未定合同，也稱效力待定合同，是指法律效力尚未確定,尚尚待有權利待有權利 的第三人為一定意思表示來最終確定效力的合同。的第三人為一定意思表示來最終確定效力的合同。 (1) 其法律特征其法律特征 * 合同已成立，但其效力待定合同已成立，但其效力待定 * 具有成就所欠生效要件的可能性具有成就所欠生效要件的可能性 * 效力未定合同的效力最終取于第三人效力未定合同的效力最終取于

28、第三人(2) 效力未定合同的類型效力未定合同的類型 * 限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立的合同 * 無權代理訂立的合同無權代理訂立的合同 * 無處分權人訂立的合同無處分權人訂立的合同 (3) 追認權、拒絕權與催告權、撤銷權追認權、拒絕權與催告權、撤銷權合同法基本原理合同法基本原理思思 考考1、當事人之間已經就合同的內容達成了意思表示一致，該、當事人之間已經就合同的內容達成了意思表示一致，該合同生效合同生效2、生效合同全部為成立合同、生效合同全部為成立合同3、施工企業的法人是指（、施工企業的法人是指（ ）。）。A.依法成立的建筑公司依法成立的建筑公司 B.公司總經理公司總經理

29、C.合同簽字人合同簽字人 D.公司股東大會公司股東大會合同法基本原理關于關于質量質量關于關于價金價金關于履關于履行地點行地點關于履行關于履行期限和方式期限和方式關于履關于履行費用行費用合同法規定合同法規定:“質量要求不質量要求不 明確的，明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。標準履行。 合同法規定合同法規定:“履行地點不履行地點不 明確，給明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履；交付不動產的，在不動產所在履；

30、交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標點，在履行義務一地履行；其他標點，在履行義務一方所在地履行。方所在地履行?！甭男衅谙薏幻鞔_的，債務人可以隨履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時請求履時履行，債權人也可以隨時請求履行，但應當給對方必要的準備時間行，但應當給對方必要的準備時間履行費用的負擔不明確的，由履履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔，雙方共負義務行義務一方負擔，雙方共負義務的，各自負責各自的費用。的，各自負責各自的費用。 價格上漲價格上漲 價格下降價格下降逾期交貨逾期交貨 原價原價新價新價逾期提貨逾期提貨 新價新價原價原價 彌補空缺的法定條款彌補空缺的法定條款1

31、.1.4 1.1.4 合同的履行合同的履行原則上是執原則上是執行對違約方行對違約方不利的價格。不利的價格。但只適用于當事但只適用于當事人因主觀過錯而人因主觀過錯而違約，但但不適違約，但但不適用于因不可抗力用于因不可抗力造成的違約情況造成的違約情況司法解釋司法解釋墊資：政府墊資：政府投資項目嚴禁墊資；非政投資項目嚴禁墊資；非政府投資項目雙方約定墊資府投資項目雙方約定墊資返還并支付利息的給與支返還并支付利息的給與支持；墊資未約定按工程欠持；墊資未約定按工程欠款處理，利息未約定不予款處理，利息未約定不予支持支持合同法基本原理履行順序及其抗辯權履行順序及其抗辯權 雙務合同雙務合同 合合同同履履行行順順

32、序序未規定履未規定履行順序行順序規定履規定履行順序行順序同時履行抗辯權同時履行抗辯權后履行抗辯權后履行抗辯權不安抗辯權不安抗辯權不安抗辯權不安抗辯權,也稱異時履行抗辯權，也稱異時履行抗辯權，是指當事人互負債務有先后順序是指當事人互負債務有先后順序時時,承擔先為給付義務的一方在有承擔先為給付義務的一方在有另一方不能履行合同的確切證據另一方不能履行合同的確切證據時，在另一方沒有提出充分時，在另一方沒有提出充分擔保擔保前前,可以中止履行其先為給付義務可以中止履行其先為給付義務不安抗辯權發生的原因不安抗辯權發生的原因(合同法通過列舉方式加以限制合同法通過列舉方式加以限制 ) # 經營狀況嚴重惡化的經營

33、狀況嚴重惡化的 # 轉移財產，抽逃資金，以逃避轉移財產，抽逃資金，以逃避債務的債務的 # 嚴重喪失商業信譽的嚴重喪失商業信譽的 # 其他喪失或者可能喪失履行債其他喪失或者可能喪失履行債務能力情形務能力情形合同法基本原理不不安安抗抗辯辯權權行行使使順順序序中中止履行止履行及時通知對方及時通知對方繼續履行繼續履行解除合同解除合同合同法基本原理1.1.5 合同的變更、轉讓及終止合同的變更、轉讓及終止業主被收購后原施工合同的履行業主被收購后原施工合同的履行 2001年年5月，某公司為修建一月，某公司為修建一辦公樓項目辦公樓項目與與A建筑工程公建筑工程公司簽訂一份建設工程合同。當地基基礎工程基本完工時，

34、該公司簽訂一份建設工程合同。當地基基礎工程基本完工時，該公司虧損不能按期支付工程進度款，司虧損不能按期支付工程進度款，A建筑工程公司被迫停工。建筑工程公司被迫停工。 在停工期間，在停工期間，該公司被該公司被B公司收購公司收購。B公司決定對該項目進公司決定對該項目進行改建，建成行改建，建成購物娛樂中心購物娛樂中心。因此對該項目重新進行勘察、設。因此對該項目重新進行勘察、設計，而且計，而且與中建某局建筑公司重新簽訂建筑工程承包合同與中建某局建筑公司重新簽訂建筑工程承包合同，并，并通知通知A建筑工程公司原合同解除，此時建筑工程公司原合同解除，此時A建筑工程公司已停工建筑工程公司已停工3個月。個月。

35、在協商解除原建設工程承包合同時，因工程欠款及停工停在協商解除原建設工程承包合同時，因工程欠款及停工停建等損失問題雙方未能達成一致意見，為追討損失，建等損失問題雙方未能達成一致意見，為追討損失，A建筑工建筑工程公司起訴至法院。法院支持了程公司起訴至法院。法院支持了A建筑工程公司的訴訟請求。建筑工程公司的訴訟請求。 合同法基本原理案例分析案例分析一、一、某公司被某公司被B公司收購后，公司收購后，B公司對該公司債權債務的繼承。公司對該公司債權債務的繼承。 公司法公司法第第184條規定：條規定：公司合并可以采取吸收合并和公司合并可以采取吸收合并和新設合并新設合并兩種形式。公司合并時，合并各方的債權、債

36、務，兩種形式。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。 合同法合同法第第90條對條對訂立合同后的兼并訂立合同后的兼并規定，規定， “當事人當事人訂立合同后合并的，由訂立合同后合并的，由合并后合并后的法人或者其他組織行使合同的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務權利，履行合同義務。當事人訂立合同后。當事人訂立合同后分立分立的，除債權人的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務享有連帶債權

37、，承擔連帶債務”。 因此，因此，B公司兼并某公司后，應對某公司與公司兼并某公司后，應對某公司與A建筑工程公建筑工程公司訂立的建設工程合同繼續履行。司訂立的建設工程合同繼續履行。 合同法基本原理案例分析案例分析二、二、B公司單方解除該建筑工程承包合同后，應對公司單方解除該建筑工程承包合同后，應對A建筑工程公司建筑工程公司承擔何種法律責任？承擔何種法律責任？ B公司單方解除該建筑工程承包合同公司單方解除該建筑工程承包合同，無合同依據，也無，無合同依據，也無法律依據，因此是法律依據，因此是違約違約行為。行為。 合同法合同法第第107條規定，條規定，“當事人一方不履行合同義務當事人一方不履行合同義務或

38、者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任救措施或者賠償損失等違約責任”. 該案例中該案例中B公司公司改變了投資計劃改變了投資計劃，因此該合同不能實際履，因此該合同不能實際履行，因此行，因此A建筑工程公司可要求賠償損失：建筑工程公司可要求賠償損失： 包括工包括工程實施部分的工程款程實施部分的工程款（包括依據合同可得的索賠款）（包括依據合同可得的索賠款）和和預期可得利潤預期可得利潤，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?；蛘?/p>

39、應當預見到的因違反合同可能造成的損失。合同法基本原理1.1.5 合同的變更、轉讓及終止合同的變更、轉讓及終止一、界定一、界定合同變更合同變更就是指在就是指在合同關系維持不變合同關系維持不變的情況下，對當事人的的情況下，對當事人的權利義務權利義務進行進行改變、調整。改變、調整。合同的變更的條件合同的變更的條件 （1 1）當事人之間原已經存在合同關系）當事人之間原已經存在合同關系 （2 2）合同變更必須有當事人的變更協議）合同變更必須有當事人的變更協議 （3 3）原合同內容發生變化）原合同內容發生變化 （4 4）合同變更必須按照法定的方式）合同變更必須按照法定的方式合同變更的方式合同變更的方式 （

40、1 1）協議變更）協議變更 （2 2） 法定變更法定變更合同變更的效力合同變更的效力 （1 1）變更的部分，當事人應當按照變更后的合同履行）變更的部分，當事人應當按照變更后的合同履行 （2 2）合同的變更只對合同未履行部分有效）合同的變更只對合同未履行部分有效 （3 3）合同的變更不影響當事人請求損害賠償的權利）合同的變更不影響當事人請求損害賠償的權利 合同法基本原理二、合同的轉讓二、合同的轉讓債權讓與債權讓與債權讓與的條件債權讓與的條件 （1 1） 讓與人與受讓人達成協議讓與人與受讓人達成協議 （2 2） 原債權有效存在原債權有效存在 （3 3） 讓與的債權具有可轉讓性讓與的債權具有可轉讓性

41、 （4 4） 履行必須的程序履行必須的程序 債權讓與的效力債權讓與的效力 （1 1）債權讓與的內部效力）債權讓與的內部效力 （2 2）債權讓與的外部效力）債權讓與的外部效力合同法合同法第第80條規定：條規定：“債債權人轉讓權利的，應當權人轉讓權利的，應當通知通知債債務人。未經通知該轉讓對債務務人。未經通知該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷利的通知不得撤銷,但經受讓人但經受讓人同意的除外。同意的除外?！?合同法基本原理債務承擔的條件債務承擔的條件 （1 1） 承擔人與債務人訂立債務承擔合同；承擔人與債務人訂立債務承擔合同； （2 2） 存在有效債務；

42、存在有效債務； （3 3） 擬轉移的債務具有可轉移性；擬轉移的債務具有可轉移性； （4 4） 合同債務的轉移必須取得債權人的同意。合同債務的轉移必須取得債權人的同意。債權承擔的效力債權承擔的效力 （1 1） 承擔人代替原債務人承擔債務，原債務人免除債務；承擔人代替原債務人承擔債務，原債務人免除債務； （2 2） 承擔人可以主張原債務人對債權人的抗辯；承擔人可以主張原債務人對債權人的抗辯； （3 3） 承擔人同時負擔從債務。承擔人同時負擔從債務。合同的轉讓合同的轉讓債務承擔債務承擔合同法基本原理合同概括轉移亦稱合同的一并轉讓或合同整體轉讓，是指合同概括轉移亦稱合同的一并轉讓或合同整體轉讓，是指合

43、同當事人一合同當事人一 方經對方同意，將合同中的權利和義務全部方經對方同意，將合同中的權利和義務全部同時轉讓給第三人，由第三人同時轉讓給第三人，由第三人(受讓方受讓方)取代合同轉讓方作取代合同轉讓方作為當事人享有權利、承擔義務。為當事人享有權利、承擔義務。概括轉移成立的條件概括轉移成立的條件 （1） 轉讓人與承受人達成合同轉讓協議； （2） 原合同有效且為雙務合同； （3）必須取得原合同對方當事人的同意。概括轉移轉讓兩種情形概括轉移轉讓兩種情形 （1）約定一并轉讓 （2）法定一并轉讓合并、分立合并、分立合同的轉讓合同的轉讓概括轉移概括轉移合同法基本原理三、合同的終止三、合同的終止一、根據合同法

44、規定，有下列情形之一的，合同終止一、根據合同法規定，有下列情形之一的，合同終止： （1 1）債務已經按照約定履行；）債務已經按照約定履行；（2 2）合同被解除；）合同被解除；（3 3）債務相互抵消；）債務相互抵消；（4 4）債務人依法將標的物提存；）債務人依法將標的物提存；（5 5）債權人免除債務；）債權人免除債務； （6 6）債權債務歸于一人；）債權債務歸于一人； （7 7）法律規定或者當事人約定終止的其他情形）法律規定或者當事人約定終止的其他情形合同的終止不影響合同中結算、清理合同的終止不影響合同中結算、清理以及以及有關解決爭議方法的條款的效力有關解決爭議方法的條款的效力。 1.合同解除是

45、合同終止的特殊形式。發生在合合同解除是合同終止的特殊形式。發生在合同生效后至履行完畢之前，因一方違約或發生同生效后至履行完畢之前，因一方違約或發生異常導致合同提前終止。異常導致合同提前終止。2.解除形式：解除形式：約定解除約定解除合同約定解除、協議約定解除合同約定解除、協議約定解除法定解除法定解除不可抗力解除、違約解除、其他不可抗力解除、違約解除、其他司法解釋司法解釋第第8條對合同解除的規定：條對合同解除的規定：承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：明確表示或者以行動表程施工合同的，應予支持：明確表示或者以行動表明不履行

46、合同主要義務的；合同約定的期限內沒有明不履行合同主要義務的；合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。司法解釋司法解釋第第9條對合同解除的規定：條對合同解除的規定：發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：未按照請求解除建設工程施工合同的，應予支持：未按照約定支付工程價款的；提供的主要建筑材料、建筑約定支付工程價款的；提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；不履行合同約構配件和設備不符合強制性標準的；不履行合同約定的協助義務的。定的協助義務的。司法解釋司法解釋第第10條對合同解除的規定：條對合同解除的規定：建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價量合格的，發包人應當按照約定支付相應的工程價款