1、精品資料 企業(yè)上市前準備工作 企業(yè)上市前的準備工作包括兩個方面，即心理準備和實務準備。 一、 心理準備 企業(yè)要想上市，控股股東和管理決策層首先得做好充分的心理準備。心理準備主要包括四個方面： 第一，必須有上市的志向、決心和信心 企業(yè)的決策層，特別是控股股東，在企業(yè)各方面發(fā)展良好，業(yè)績穩(wěn)定增長，行業(yè)健康發(fā)展等條件下，應建立上市的決心和信心。 管理決策層堅定的上市決心和足夠的上市信心，是企業(yè)上市工作得以順利進行的根本保證。 第二，要有戰(zhàn)略眼光 決策層對本企業(yè)成長與發(fā)展的長遠目標有一個清晰的輪廓，認真分析本企業(yè)現(xiàn)有各方面的條件，權衡利弊，合理規(guī)劃，選擇企業(yè) 成長的最佳時機，結合本公司特點選擇最合適的

2、資本市場，以最經濟、最有效的形式到公開的資本市場發(fā)行股票募集資金，以壯大企 業(yè)的實力。 第三，要有風險承受能力 企業(yè)上市有一個審批過程，不是每一個企業(yè)都能夠順利通過審批而如期上市，因此，企業(yè)還必須有上市不成功的心理準備，對于 上市準備過程以及上市申報階段花費的成本費用要有一定的承受能力。（注：境外上市是注冊制而非審批制；如果得法可做到時間、 成本、風險三可控） 第四，要有企業(yè)上市的基本知識 企業(yè)的大股東及主要高管人員，要通過參加有關上市基本知識的培訓，根據我國 A股資本市場相應板塊對企業(yè)上市各方面的條件 要求，對照本企業(yè)的基本情況，并以發(fā)展的眼光進行分析，判斷本企業(yè)通過努力是否能夠達到上市的基

3、本條件，同時，要將上市給本 企業(yè)帶來的利益和成功上市需要花費的上市成本進行對比權衡，判斷是否值得上市，從而決定是否上市。一旦通過認真研判后做岀上 市決定，管理層就要義無反顧的積極創(chuàng)造上市條件，做好各個方面的上市條件準備，為成功上市奮力拼搏。 二、 實務準備 上市前的實務準備是企業(yè)上市成功與否的關鍵，實務準備包括企業(yè)的組織準備、業(yè)績準備、財務會計準備、制度建設等幾方面。 （一） 組織準備 上市工作是一項紛繁復雜的工作，這項工作涉及面廣，工作量大，周期長，一般需要 2-3年的長期工作，必須調配專門的人才， 成立專門的組織機構來從事這項工作。 一般應成立上市委員會（或上市領導小組）及上市工作小組。上

4、市委員會一般 3-7人組成，應該包 括股東代表、主要董事會成員、主要高管成員，也可以聘請上市顧問加入上市委員會。上市委員會的主要職責是負責企業(yè)整個上市進 程中所有重大問題的決策，領導、指揮上市工作小組實施上市工作計劃，圓滿完成上市工作。 在上市委員會下設日常工作機構即上市工作小組， 上市工作小組一般由總經辦、 人事行政部門、財務部門及其他相關部門選派 3-5 人組成，上市工作小組在上市委員會的領導下開展上市的各項具體工作，主要包括配合上市顧問、券商、律師、會計師、評估師等中 介機構工作，按照要求提供系列詳盡資料，完成各機構安排的各項工作。 另外，董事會秘書的選擇對企業(yè)整個上市過程也非常重要。這

5、個角色是企業(yè)上市的先行官，是上市計劃的具體執(zhí)行者。在企業(yè)上 市前，董事會秘書在上市運作的整個過程中都應以上市公司董事會秘書的工作標準來要求自己，接受董事會秘書的專業(yè)培訓，熟悉相 關法規(guī)政策，理清思路，找準方向，審時度勢，為企業(yè)擬訂上市規(guī)劃并報企業(yè)決策層審議通過后操作實施，同時配合中介機構進場協(xié) 同作戰(zhàn)，確保上市計劃的有效實施。 如果企業(yè)一時沒有合適的董事會秘書人選，也可以由財務總監(jiān)兼任。企業(yè)也可聘請一家專門負責策劃企業(yè)上市的顧問公司或一全 職的專業(yè)人士來負責上市的統(tǒng)籌工作。 （二） 業(yè)績準備 企業(yè)業(yè)績的好壞是決定其能否成功上市的關鍵，良好的經營業(yè)績是企業(yè)成功上市的重要保證，也是企業(yè)成功上市后決

6、定其股價的 主要因素。因此，企業(yè)要想上市，必須在業(yè)績方面有一個精細的籌劃。 首先，擬上市企業(yè)必須做到主業(yè)突岀，只有主業(yè)突岀的企業(yè)才有希望獲準上市。因此，企業(yè)應該對其近期內的經營結構及其業(yè)績 進行分析，如果發(fā)現(xiàn)企業(yè)近期內是多角經營，而且不同性質的業(yè)務經營規(guī)模差異不大，就必須在上市顧問的指導之下調整經營范圍， 選擇好主業(yè)并強化其經營，剝離或弱化非主業(yè)，保留 1-2個主營業(yè)務。精品資料 其次是企業(yè)的經營規(guī)模，經營規(guī)模是決定企業(yè)上市的一個主要指標，企業(yè)應根據所經營產品的市場占有情況合理規(guī)劃經營規(guī)模， 企業(yè)的經營規(guī)模應保持每年有一定幅度的增長，一般應根據企業(yè)所經營的產品的市場生命周期進行規(guī)劃，最好能夠做

7、到每年增長 以上。 再次是企業(yè)的盈利能力，企業(yè)的盈利能力直接影響上市后股票的股價，因此盈利能力是企業(yè)上市的關鍵指標。上市企業(yè)的盈利能 力主要是指企業(yè)主營業(yè)務的盈利能力，主營業(yè)務的盈利能力又主要表現(xiàn)在企業(yè)所經營產品的毛利率，一般來講，上市企業(yè)的毛利率應 高于同行業(yè)平均毛利率。同時，企業(yè)的毛利率在一定時期內要相對平穩(wěn)，沒有異常波動。同時，企業(yè)每年剔除非經常損益后的稅后凈 利也要保持一定幅度的增長，一般來講，上市前每年的增長幅度應在 30%以上。 (三) 財務會計準備 企業(yè)要成功上市，首先必須保證企業(yè)申報期內的財務報表順利通過有上市審計業(yè)務資格的會計師事務所審計，岀具無保留意見的 審計報告。因此，企

8、業(yè)的財務管理、會計核算是否規(guī)范，涉稅事項的處理是否規(guī)范，是企業(yè)能否成功上市的重要的條件。 1、 賬務規(guī)范，一般而言，我國民營企業(yè)在上市前都存在財務不規(guī)范的現(xiàn)象。有的企業(yè)財務設兩套賬，一套稅務帳，一套內部管理 賬。稅務賬只是應付稅務報稅和稅務檢查需要而設，大都沒有反應企業(yè)真實的經營情況和財務狀況，而內部管理帳雖然記錄和反映了 公司的全部經營活動，但其記錄的原則和方法往往與會計準則要求不相一致。因此，企業(yè)一旦決定上市，就必須請專業(yè)的會計師對其 會計賬務進行清理和規(guī)范，使其符合上市要求，以便順利通過有上市業(yè)務職業(yè)資格的會計師事務所的上市審計。 2、 稅務規(guī)范，與財務規(guī)范相似，企業(yè)上市前必須對本企業(yè)近

9、幾年的所有涉稅事項進行清理，確認是否存在偷漏稅或其他違法稅法 的行為。這項工作也可以通過聘請專業(yè)的會計師或稅務師協(xié)助完成。 (四) 制度建設準備 企業(yè)要成功上市，必須在各方面規(guī)范運作，要做到規(guī)范運作，首先必須建立健全適合企業(yè)自身發(fā)展特點的管理制度體系。如果沒 有一套規(guī)范化的制度體系，企業(yè)運作無所依據，在企業(yè)建立起完善的規(guī)范管理制度體系并貫徹實施后，必然會帶來良好的規(guī)范運作。 所以，為了企業(yè)的穩(wěn)步發(fā)展，建立起一套完整、規(guī)范的管理制度體系是相當重要的。就一般企業(yè)而言，完善的制度體系主要包括 組織體系、行政管理體系、人力資源管理體系、財務管理體系、市場營銷管理體系、下屬機構管理體系等。 1. 組織系

10、統(tǒng)(由總經理辦公室或行政部門負責 ) 一般包括公司介紹、公司文化、公司大事記、公司章程、公司組織架構、公司各部門職責等 ； 2行政系統(tǒng) 一般包括辦公室管理制度、岀差管理制度、會議管理制度、文書管理制度、檔案管理制度、保密管理制度、辦公用品管理制度、 車輛管理制度、安全保衛(wèi)制度、食堂管理制度、宿舍管理制度等 ； 3. 人力資源系統(tǒng) 企業(yè)的人力資源管理涉及到企業(yè)的方方面面，內容較為復雜，人力資源管理制度體系一般包括以下幾方面： (1) 人力資源制度基礎文件(人力資源方面不便列為制度的文件可統(tǒng)一到此下管理 )，主要包括組織架構圖、各部門崗位設置及人員 編制、公司級別層次表(含薪金等級表)、職位說明書

11、、公司章程等； (2) 考勤及休假管理制度； (3) 招聘管理制度； (4) 晉升及調任制度； (5) 員工培訓管理制度(培訓的資料可單獨整理，并不斷擴充 )(重點：內部與外部培訓師的選拔、培訓、考核、評定 )； (6) 薪資管理制度； (7) 員工福利制度(社保、住房公積金、午餐、住宿、生日、節(jié)日、探病等等 )； (8) 股權激勵與績效考核管理制度； (9) 獎懲制度； (10) 合理化建議制度； 30% 精品資料 (11) 員工離職管理制度； 4. 財務管理系統(tǒng) 主要包括資金管理制度、財產管理制度、財務控制制度、報銷管理制度、會計核算制度、會計檔案制度、審計工作制度等 5. 物料采購及倉儲

12、系統(tǒng) 包括倉儲管理制度(含貨物進岀程序，手續(xù)，流程圖)、盤點制度、計算機使用管理制度 ； 6. 各下屬機構管理體系(包括控股子公司、分公司、各地辦事處等 )： (1) 適合與上市主體公司用同一制度的，統(tǒng)一發(fā)放 ； (2) 和上市主體公司制度差別不太大的，在主體公司制度基礎上適當修改 ； (3) 和上市主體公司業(yè)務差別較大部分，由各下屬主體自行編制，報主體公司備案。 7. 新產品/技術研發(fā)制度，包括新產品研發(fā)制度、新產品試制制度、新產品鑒定要求、產品開發(fā)周期管理、新產品成果評審與報批、 新產品移交投產管理等 8. 市場營銷管理制度，包括市場營銷組織機構的設置及職責與任務、市場營銷計劃、市場調查及

13、預測、市場營銷策略、市場營銷 渠道的選擇、訂單及客戶管理、營銷人員管理及營銷業(yè)績考核與獎懲、 9. 內部控制制度，主要包括內部控制基本要求、貨幣資金內部控制、采購與付款內部控制、存貨內部控制、對外投資內部控制、 固定資產與無形資產內部控制、銷售。 企業(yè)上市前資本運作目的很簡單，一是通過重組并購方式擴大企業(yè)規(guī)模，獲得行業(yè)競爭優(yōu)勢，提高產品市場占有率；二是通過對 已上市公司股權投資、股權置換等方式間接上市，當對已上市公司的控股比例達到一定的控制地位時，便舉牌收購，成為正式上市公 司控制人。 一般的資本運作模式有以下幾種： 一、 并購重組 并購重組就是兼并和收購是意思，一般是指在市場機制作用下，一企

14、業(yè)為了獲得其他企業(yè)的控制權而進行的產權交易活動。并購 重組的目的是搞活企業(yè)、盤活企業(yè)存量資產的重要途徑，我國企業(yè)并購重組，多采用現(xiàn)金收購或股權收購等支付方式進行操作。常見 并購重組的方式有： 1. 完全接納并購重組。 即把被并購企業(yè)的資產與債務整體吸收，完全接納后再進行資產剝離，盤活存量資產，清算不良資產，通過系列重組工作后實現(xiàn) 扭虧為盈。這種方式比較適用于具有相近產業(yè)關系的競爭對手，還可能是產品上下游生產鏈關系的企業(yè)。由于并購雙方兼容性強、互 補性好，并購后既擴大了生產規(guī)模，人、財、物都不浪費，同時減少了競爭對手之間的競爭成本，還可能不用支付太多并購資金，甚 至是零現(xiàn)款支岀收購。如果這種并購

15、雙方為國企，還可能得到政府在銀行貸款及稅收優(yōu)惠等政策支持。 1995 年 8月 28日，全國最大的化纖生產企業(yè)儀征化纖以擔保債務方式與佛山市政府正式簽約，以為虧損的佛山化纖 10.81 億元 人民幣債務提供擔保的形式，獲得了后者的全部產權，并 3 年付清 9 400 萬元土地使用費。并購后，儀征化纖少了一個競爭對手，擴 大了整體規(guī)模，實現(xiàn)了雙方優(yōu)勢互補。 2. 剝離不良資產，授讓全部優(yōu)質資產，原企業(yè)注銷。 并購方只接納了被并企業(yè)的資產、技術及部分人員，被并企業(yè)用岀讓金安撫余下人員 (賣斷工齡)、處置企業(yè)殘值后自謀岀路。這 種方式必須是并購方具有一定現(xiàn)金支付實力，而且不需要承擔被并購方債務的情況

16、下才可能實施。 哈爾濱龍濱酒廠連年虧損，1995年資產總額為 1.4億元，三九集團在征得哈爾濱市政府同意后，出資買斷了該酒廠的全部產權， 而新建一個類似的酒廠，至少需要 2 億元以上的投資和 3年左右的時間。 二、 股權投資 股權投資是指投資方通過投資擁有被投資方的股權，投資方成為被投資方的股東，按所持股份比例享有權益并承擔相應責任與風 險。常見股權投資方式如下： 1. 流通股轉讓 公眾流通股轉讓模式又稱為公開市場并購，即并購方通過二級市場收購上市公司的股票，從而獲得上市公司控制權的行為。 1993 年 9月發(fā)生在上海證券交易所的 “寶延風波”，拉開了我國通過股票市場收購上市公司的序幕。自此以

17、后，有深圳萬科在滬市控股上 海申華、深圳無極在滬市收購飛躍音響、君安證券 6 次舉牌控股上海申華等案例發(fā)生。 雖然在證券市場比較成熟的西方發(fā)達國家，大部分的上市公司并購都是采取流通股轉讓方式進行的，但在中國通過二級市場收購 上市公司的可操作性卻并不強，先行條件對該種方式的主要制約因素有： 精品資料 （1 ）上市公司股權結構不合理。不可流通的國家股、有限度流通的法人股占總股本比重約 70%，可流通的社會公眾股占的比例 過小，這樣使得能夠通過公眾流通股轉讓達到控股目的的目標企業(yè)很少。 （2） 現(xiàn)行法規(guī)對二級市場收購流通股有嚴格的規(guī)定。突岀的一條是，收購中，機構持股 5%以上需在 3個工作日之內做岀

18、公告舉 牌以及以后每增減 2%也需做岀公告。這樣，每一次公告必然會造成股價的飛揚，使得二級市場收購成本很高，完成收購的時間也較 長。如此高的操作成本，抑制了此種并購的運用。 （3） 我國股市規(guī)模過小，而股市外圍又有龐大的資金堆積， 使得股價過高。對收購方而言，肯定要付出較大的成本才能收購成功， 往往得不償失。 2. 非流通股轉讓 股權協(xié)議轉讓指并購公司根據股權協(xié)議轉讓價格受讓目標公司全部或部分產權，從而獲得目標公司控股權的并購行為。股權轉讓 的對象一般指國家股和法人股。股權轉讓既可以是上市公司向非上市公司轉讓股權，也可以是非上市公司向上市公司轉讓股權。這種 模式由于其對象是界定明確、轉讓方便的

19、股權，無論是從可行性、易操作性和經濟性而言，公有股股權協(xié)議轉讓模式均具有顯著的優(yōu) 越性。 1997 年發(fā)生在深、滬證券市場上的協(xié)議轉讓公有股買殼上市事件就有 25 起，如北京中鼎創(chuàng)業(yè)收購云南保山、海通證券收購貴華 旅業(yè)、廣東飛龍收購成都聯(lián)益等。其中，比較典型的是珠海恒通并購上海棱光。 1994 年 4月 28日，珠海恒通集團股份有限公司斥資 5 160 萬元，以每股 4.3元的價格收購了上海建材集團持有的上海棱光股份有限公司 1 200 萬國家股，占總股本的 33.5%，成為棱光 公司第一大股東，其收購價格僅相當于二級市場價格的 1/3，同時法律上也不需要多次公告。 這種方式的好處在于： 1.

20、 我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，機構持股比例達到發(fā)行在外股份的 30%時，應發(fā)岀收購要約，由于證監(jiān)會對此種收購方式持鼓勵態(tài)度并 豁免其強制收購要約義務，從而可以在不承擔全面收購義務的情況下，輕易持有上市公司 30%以上股權，大大降低了收購成本。 2. 目前在我國，國家股、法人股股價低于流通市價，使得并購成本較低 ；通過協(xié)議收購非流通的公眾股不僅可以達到并購目的，還 可以得到由此帶來的 “價格租金”。 股權融資協(xié)議里的 18個致命陷阱 財務業(yè)績 這是這是對賭協(xié)議的核心要義，是指被投公司在約定期間能否實現(xiàn)承諾的財務業(yè)績。因為業(yè)績是估值的直接依據，被投公司想獲 得高估值，就必須以高業(yè)績作為保障，通常是以 “凈

21、利潤”作為對賭標的。 這是我們了解到某家去年 5月撤回上市申請的公司 A，在 2011年年初引入 PE機構簽訂協(xié)議時，大股東承諾 2011 年凈利潤不低 于 5500萬元，且 2012年和 2013 年度凈利潤同比增長率均達到 25%以上。結果，由于 A公司在 2011年底向證監(jiān)會提交上市申請， PE 機構在 2011年 11月就以 A公司預測 2011年業(yè)績未兌現(xiàn)承諾為由要求大股東進行業(yè)績賠償。 這是另一家日前剛拿到發(fā)行批文的公司 B,曾于 2008年引進 PE機構，承諾 2008-2010 年凈利潤分別達到 4200 萬元、5800萬 元和 8000萬元。最終，B公司 2009年和 201

22、0 年歸屬母公司股東凈利潤僅 1680 萬元、3600萬元。 這是業(yè)績賠償?shù)姆绞酵ǔＳ袃煞N，一種是賠股份，另一種是賠錢，后者較為普遍。 業(yè)績賠償公式 這是 T1年度補償款金額=投資方投資總額X （1-公司 T1年度實際凈利潤/公司 T1年度承諾凈利潤） 這是 T2年度補償款金額=（投資方投資總額-投資方 T1年度已實際獲得的補償款金額）X 1-公司 T2年度實際凈利潤/公司 T1年度 實際凈利潤X （1 +公司承諾 T2年度同比增長率） 這是 T3年度補償款金額=（投資方投資總額-投資方 T1年度和 T2年度已實際獲得的補償款金額合計數(shù) ）X 1-公司 T3年實際凈利 潤/公司 T2年實際凈利

23、潤X （1 +公司承諾 T3年度同比增長率） 這是在深圳某 PE、VC投資領域的律師眼中，業(yè)績賠償也算是一種保底條款。 “業(yè)績承諾就是一種保底， 公司經營是有虧有賺的， 而且受很多客觀情況影響，誰也不能承諾一定會賺、會賺多少。保底條款是有很大爭議的，如今理財產品明確不允許有保底條款，那 作為 PE、VC這樣的專業(yè)投資機構更不應該出現(xiàn)保底條款。 ” 這是此外，該律師還告訴記者，業(yè)績賠償?shù)挠嬎惴绞揭埠苡袪幾h。 “作為股東，你享有的是分紅權，有多少業(yè)績就享有相應的分 紅。所以，設立偏高的業(yè)績補償是否合理 ? ” 這是在財務業(yè)績對賭時，需要注意的是設定合理的業(yè)績增長幅度 ；最好將對賭協(xié)議設為重復博弈結

24、構，降低當事人在博弈中的不確 定性。不少 PE、VC與公司方的糾紛起因就是大股東對將來形勢的誤判，承諾值過高。 上市時間 精品資料 這是關于“上市時間”的約定即賭的是被投公司在約定時間內能否上市。盈信瑞峰合伙人張峰認為 “上市時間”的約定一般是股 份回購的約定，“比如約定好兩到三年上市，如果不能上市，就回購我的股份，或者賠一筆錢，通常以回購的方式。但現(xiàn)在對這種方 式大家都比較謹慎了，因為通常不是公司大股東能決定的。 ”張峰這樣告訴理財周報記者。 這是公司一旦進入上市程序，對賭協(xié)議中監(jiān)管層認為影響公司股權穩(wěn)定和經營業(yè)績等方面的協(xié)議須要解除。但是， “解除對賭協(xié) 議對 PE、VC來說不保險，公司現(xiàn)

25、在只是報了材料，萬一不能通過證監(jiān)會審核怎么辦 ？所以，很多 PE、VC又會想辦法，表面上遞一 份材料給證監(jiān)會表示對賭解除，私底下又會跟公司再簽一份 ”有條件恢復”協(xié)議，比如說將來沒有成功上市，那之前對賭協(xié)議要繼續(xù) 完成。” 這是方源資本合伙人趙辰寧認為 “上市時間”的約定不能算是對賭，對賭只要指的是估值。但這種約定與業(yè)績承諾一樣，最常岀 現(xiàn)在投資協(xié)議中。 非財務業(yè)績 這是與財務業(yè)績相對，對賭標的還可以是非財務業(yè)績，包括 KPI、用戶人數(shù)、產量、產品銷售量、技術研發(fā)等。 這是一般來說，對賭標的不宜太細太過準確，最好能有一定的彈性空間，否則公司會為達成業(yè)績做一些短視行為。所以公司可以 要求在對賭協(xié)

26、議中加入更多柔性條款，而多方面的非財務業(yè)績標的可以讓協(xié)議更加均衡可控，比如財務績效、企業(yè)行為、管理層等多 方面指標等。 關聯(lián)交易 這是該條款是指被投公司在約定期間若發(fā)生不符合章程規(guī)定的關聯(lián)交易，公司或大股東須按關聯(lián)交易額的一定比例向投資方賠償 損失。 這是上述 A公司的對賭協(xié)議中就有此條，若公司發(fā)生不符合公司章程規(guī)定的關聯(lián)交易，大股東須按關聯(lián)交易額的 10%向 PE、VC 賠償損失。 這是不過，華南某 PE機構人士表示，“關聯(lián)交易限制主要是防止利益輸送，但是對賭協(xié)議中的業(yè)績補償行為，也是利益輸送的 一種。這一條款與業(yè)績補償是相矛盾的。 ” 債權和債務 這是該條款指若公司未向投資方披露對外擔保、

27、債務等，在實際發(fā)生賠付后，投資方有權要求公司或大股東賠償。 這是啟明創(chuàng)投的投資經理毛圣博表示該條款是基本條款，基本每個投資協(xié)議都有。目的就是防止被投公司拿投資人的錢去還債。 這是債權債務賠償公式=公司承擔債務和責任的實際賠付總額 X投資方持股比例 競業(yè)限制 這是公司上市或被并購前，大股東不得通過其他公司或通過其關聯(lián)方，或以其他任何方式從事與公司業(yè)務相競爭的業(yè)務。 這是毛圣博告訴記者， “競業(yè)限制”是 100%要簽訂的條款。除了創(chuàng)始人不能在公司外以其他任何方式從事與公司業(yè)務相競爭的 業(yè)務外，毛圣博還提醒另外兩種情況：一是投資方會要求創(chuàng)始人幾年不能離職，如果離職了，幾年內不能做同業(yè)的事情，這是對中

28、高 管的限制；二是投資方要考察被投公司創(chuàng)始人之前是否有未到期的競業(yè)禁止條款。 股權轉讓限制 這是該條款是指對約定任一方的股權轉讓設置一定條件，僅當條件達到時方可進行股權轉讓。 “如果大股東要賣股份，這是很敏 感的事情，要么不看好公司，或者轉移某些利益，這是很嚴重的事情。當然也有可能是公司要被收購了，大家一起賣。還有一種情況 是公司要被收購了，出價很高，投資人和創(chuàng)始人都很滿意，但創(chuàng)始人有好幾個人，其中有一個就是不想賣，這個時候就涉及到另外一 個條款是領售權，會約定大部分股東如果同意賣是可以賣的。 ”毛圣博這樣解釋道。 這是但這里應注意的是，在投資協(xié)議中的股權限制約定對于被限制方而言僅為合同義務，

29、被限制方擅自轉讓其股權后承擔的是違 約責任，并不能避免被投公司股東變更的事實。因此，通常會將股權限制條款寫入公司章程，使其具有對抗第三方的效力。實踐中， 亦有案例通過原股東向投資人質押其股權的方式實現(xiàn)對原股東的股權轉讓限制。 引進新投資者限制 這是將來新投資者認購公司股份的每股價格不能低于投資方認購時的價格，若低于之前認購價格，投資方的認購價格將自動調整 為新投資者認購價格，溢價部分折成公司相應股份。 反稀釋權 這是該條款是指在投資方之后進入的新投資者的等額投資所擁有的權益不得超過投資方，投資方的股權比例不會因為新投資者進 入而降低。 這是“反稀釋權”與“引進新投資者限制”相似。毛圣博表示，這

30、條也是簽訂投資協(xié)議時的標準條款。但這里需要注意的是，在 簽訂涉及股權變動的條款時，應審慎分析法律法規(guī)對股份變動的限制性規(guī)定。 優(yōu)先分紅權 精品資料 這是公司或大股東簽訂此條約后，每年公司的凈利潤要按 PE、VC投資金額的一定比例，優(yōu)先于其他股東分給 PE、VC紅利。 優(yōu)先購股權 這是公司上市前若要增發(fā)股份， PE、VC優(yōu)先于其他股東認購增發(fā)的股份。 優(yōu)先清算權 這是公司進行清算時，投資人有權優(yōu)先于其他股東分配剩余財產。 這是前述 A公司的 PE、VC機構就要求，若自己的優(yōu)先清償權因任何原因無法實際履行的， 有權要求 A公司大股東以現(xiàn)金補償差 價。此外，A公司被并購，且并購前的公司股東直接或間接

31、持有并購后公司的表決權合計少于 50%;或者，公司全部或超過其最近一期 經審計凈資產的 50%被轉讓給第三方，這兩種情況都被視為 A公司清算、解散或結束營業(yè)。 這是上述三種“優(yōu)先”權，均是將 PE、VC所享有的權利放在了公司大股東之前， 目的是為了讓 PE、VC的利益得到可靠的保障。 共同售股權 這是公司原股東向第三方岀售其股權時， PE、VC以同等條件根據其與原股東的股權比例向該第三方岀售其股權，否則原股東不 得向該第三方岀售其股權。 這是此條款除了限制了公司原股東的自由，也為 PE、VC增加了一條退出路徑。 強賣權 這是投資方在其賣岀其持有公司的股權時，要求原股東一同賣岀股權。 這是強賣權

32、尤其需要警惕，很有可能導致公司大股東的控股權旁落他人。 一票否決權 這是投資方要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權。 這是這一權利只能在有限責任公司中實施， 公司法第 43條規(guī)定，“有限責任公司的股東會會議由股東按照岀資比例行使表決 權，公司章程另有規(guī)定的除外 ”。而對于股份有限公司則要求股東所持每一股份有一表決權，也就是 “同股同權”。 管理層對賭 這是在某一對賭目標達不到時由投資方獲得被投公司的多數(shù)席位，增加其對公司經營管理的控制權。 回購承諾 這是公司在約定期間若違反約定相關內容，投資方要求公司回購股份。 股份回購公式 這是大股東支付的股份收購款項 =（投資方認購公司股份

33、的總投資金額 -投資方已獲得的現(xiàn)金補償）X （1 +投資天數(shù)/365 X 10%）-投資 方已實際取得的公司分紅 這是回購約定要注意的有兩方面。 這是一是回購主體的選擇。最高法在海富投資案中確立的 PE 投資對賭原則：對賭條款涉及回購安排的，約定由被投公司承擔回 購義務的對賭條款應被認定為無效，但約定由被投公司原股東承擔回購義務的對賭條款應被認定為有效。 這是另外，即使約定由原股東進行回購，也應基于公平原則對回購所依據的收益率進行合理約定，否則對賭條款的法律效力亦會 受到影響。 這是二是回購意味著 PE、VC的投資基本上是無風險的。投資機構不僅有之前業(yè)績承諾的保底，還有回購機制，穩(wěn)賺不賠。上述

34、 深圳 PE、VC領域律師表示，“這種只享受權利、利益，有固定回報，但不承擔風險的行為， 從法律性質上可以認定為是一種借貸。 ” 這是最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答第 4 條第二項：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投 資，但不參加共同經營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸， 違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對岀資方已經取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以 相當于銀行利息的罰款。 違約責任 這是任一方違約的，違約方向守約方支付占實際投資額一定比例的違約金，并賠償因其違約而造成

35、的損失。 這是上述 A公司及其大股東同投資方簽訂的協(xié)議規(guī)定， 若有任一方違約，違約方應向守約方支付實際投資額（股權認購款減去已補 償現(xiàn)金金額）10%的違約金，并賠償因其違約而給守約方造成的實際損失。 這是上述深圳律師告訴記者， “既然認同并簽訂了對賭協(xié)議，公司就應該愿賭服輸。但是當公司沒錢，糾紛就岀現(xiàn)了。 ”據悉， 現(xiàn)在對簿公堂的案件，多數(shù)是因為公司大股東無錢支付賠償或回購而造成。 精品資料 三、 吸收股份并購模式 被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產作為股金投入并購方，成為并購方的一個股東。并購后，目標企業(yè)的法人主體地位不 復存在。 1996 年 12月，上海實業(yè)的控股母公司以屬下的匯眾汽

36、車公司、 交通電器公司、光明乳業(yè)公司及東方商廈等五項資產折價 31.8 億 港元注入上海實業(yè)，認購上海實業(yè)新股 1.62 億股，每股作價 19.5港元。此舉壯大了上海實業(yè)的資本實力，且不涉及資本轉移。 優(yōu)點： 1. 并購中，不涉及現(xiàn)金流動，避免了融資問題。 2. 常用于控股母公司將屬下資產通過上市子公司 “借殼上市”，規(guī)避了現(xiàn)行市場的額度管理。 四、 資產置換式重組模式 企業(yè)根據未來發(fā)展戰(zhàn)略，用對企業(yè)未來發(fā)展用處不大的資產來置換企業(yè)未來發(fā)展所需的資產，從而可能導致企業(yè)產權結構的實質 性變化。 鋼運股份是上海交運集團公司控股的上市公司，由于該公司長期經營不善，歷年來一直業(yè)績不佳。 1997 年

37、12月，交運集團將其 屬下的優(yōu)質資產一一全資子公司交機總廠和交運集團持有的高客公司 51%的股權與鋼運公司經評估后的資產進行等值置換， 置換價 10 841.401 9 萬元，差額 1 690萬元作為鋼運股份對交運集團的負債，從而達到鋼運公司的產業(yè)結構和經營結構戰(zhàn)略轉移的目的，公司 也因經營范圍的徹底轉變而更名為 “交運股份”。 優(yōu)點： 1. 并購企業(yè)間可以不岀現(xiàn)現(xiàn)金流動，并購方無須或只需少量支付現(xiàn)金，大大降低了并購成本。 2. 可以有效地進行存量資產調整， 將公司對整體收益效果不大的資產剔掉， 將對方的優(yōu)質資產或與自身產業(yè)關聯(lián)度大的資產注入， 可以更為直接地轉變企業(yè)的經營方向和資產質量，且不

38、涉及企業(yè)控制權的改變。 其主要不足是在信息交流不充分的條件下，難以尋找合適的置換對象。 五、 以債權換股權模式 并購企業(yè)將過去對并購企業(yè)負債無力償還的企業(yè)的不良債權作為對該企業(yè)的投資轉換為股權，如果需要，再進一步追加投資以達 到控股目的。 遼通化工股份有限公司是遼河集團和深圳通達化工總公司共同發(fā)起設立的，其中遼河集團以其屬下骨干企業(yè)遼河化肥廠的經營性 資產作為發(fā)起人的岀資。錦天化是一個完全靠貸款和集資起家的企業(yè)，由于經營管理不善，企業(yè)背上了沉重的債務負擔。但錦天化設 計規(guī)模較大，生產設備 20世紀 90年代屬于國際先進水平，恰可作為遼河化肥廠生產設備的升級。基于以上原因，遼通化工將錦天化 作為

39、并購的首選目標。1995 年底，遼河集團以承擔 6億元債務的方式，先行收購錦天化，此后，遼河集團以債轉股方式，將錦天化改 組為有限責任公司，遼通化工在 1997 年 1月上市后，將募集的資金全面收購改組后的錦天化，遼通化工最終以 6 億元的資金盤活近 20 億元的資產，一舉成為我國尿素行業(yè)的 “大哥大”。 優(yōu)點： 1. 債權轉股權，可以解決國企由于投資體制缺陷造成的資本金匱乏、負債率過高的 “先天不足”，適合中國國情。 2. 2.對并購方而言，也是變被動為主動的一種方式。 六、 合資控股式 又稱注資入股，即由并購方和目標企業(yè)各自出資組建一個新的法人單位。目標企業(yè)以資產、土地及人員等出資，并購方

40、以技術、 資金、管理等岀資，占控股地位。目標企業(yè)原有的債務仍由目標企業(yè)承擔，以新建企業(yè)分紅償還。這種方式嚴格說來屬于合資，但實 質上岀資者收購了目標企業(yè)的控股權，應該屬于企業(yè)并購的一種特殊形式。 青島海信現(xiàn)金出資 1 500萬元和 1 360萬元，加上技術和管理等無形資產，分別同淄博電視機廠和貴州華日電器公司成立合資企 業(yè)，控股 51%，對無力清償海信債務的山東電訊器材廠和肥城電視機廠，海信分別將其 393.3 萬元和 640萬元債權轉為股權，加上設 備、儀表及無形資產投入，控股 55%，同他們成立合資企業(yè)，青島海信通過合資方式獲得了對合資企業(yè)的控制權， 達到了兼并的目的。 優(yōu)點： 1. 以少

41、量資金控制多量資本，節(jié)約了控制成本。 2. 目標公司為國有企業(yè)時，讓當?shù)氐脑泄蓶|享有一定的權益，同時合資企業(yè)仍向當?shù)仄髽I(yè)繳納稅收，有助于獲得當?shù)卣闹?持，從而突破區(qū)域限制等不利因素。 精品資料 3. 將目標企業(yè)的經營性資產剝離岀來與優(yōu)勢企業(yè)合資，規(guī)避了目標企業(yè)歷史債務的積累以及隱性負債、潛虧等財務陷阱。 不足之處在于，此種只收購資產而不收購企業(yè)的操作容易招來非議 ；同時如果目標企業(yè)身處異地，資產重組容易受到 “條塊分割” 的阻礙。 七、 在香港注冊后再合資模式 在香港注冊公司后，可將國內資產并入香港公司，為公司在香港或國外上市打下堅實的基礎。如果目前經營欠佳 ，需流動資金，或者 更新設備

42、資金困難，也難以從國內銀行貸款，可以選擇在香港注冊公司，借助在香港的公司作為申請貸款或接款單位 ，以國內的資產（廠房、 設備、樓房、股票、債券等等）作為抵押品，向香港銀行申請貸款，然后以投資形式注入合資公司，當機會成熟后可以申請境外上市。 優(yōu)點： 1. 合資企業(yè)生產的產品，可以較易進入國內或國外市場，創(chuàng)造品牌，從而獲得較大的市場份額。 2. 香港公司屬于全球性經營公司，注冊地址在境外，經營地點不限，可在國外或國內各地區(qū)開展商務，也可在各地設立辦事處、商務處 及分公司。 3. 香港公司無經營范圍限制，可進行進岀口、轉口、制造、投資、房地產電子、化工、管理、經紀、信息、中介、代理、顧問等等。 八、

43、 股權拆細 對于高科技企業(yè)而言，與其追求可望而不可即的上市融資，還不如通過拆細股權，以股權換資金的方式，獲得發(fā)展壯大所必需的 血液。實際上，西方國家類似的做法也是常見的，即使是美國微軟公司，在剛開始的時候走的也是這條路 一一高科技企業(yè)尋找資金合 伙人，然后推出產品或技術，取得現(xiàn)實的利潤回報，這在成為上市公司之前幾乎是必然過程。 九、 杠桿收購 收購公司利用目標公司資產的經營收入，來支付兼并價金或作為此種支付的擔保。換言之，收購公司不必擁有巨額資金 （用以支付 收購過程中必需的律師、 會計師、資產評估師等費用），加上以目標公司的資產及營運所得作為融資擔保、 還款資金來源所貸得的金額， 即可兼并任何規(guī)模的公司，由于此種收購方式在操作原理上類似杠桿，故而得名。杠桿收購 20 世紀 60年代出現(xiàn)于美國，之后迅速發(fā) 展，80年代已風行于歐美。具體說來，杠桿收購具有如下特征： 1. 收購公司用以收購的自有資金與收購總價金相比微不足道，前后者之間的比例通常在 10%15%之間。 2. 絕大部分收購資金系借貸而來，貸款方可能是金融機構、信托基金甚至可能是目標公司的股東 （并購交易中的賣方允許買方分期 給付并購資金）。 3. 用來償付貸款的款項來自目標