1、如何突破傳統(tǒng)公司法務(wù)面臨的十個(gè)問(wèn)題【摘要】公司法務(wù)在一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織中的作用與價(jià)值究竟何在？法律邏輯下的大道理并不能說(shuō)服企業(yè)決策層和核心業(yè)務(wù)部門將更多的資源向法務(wù)部門傾斜。公司法務(wù)人員必須學(xué)會(huì)用管理邏輯和經(jīng)營(yíng)邏輯來(lái)思考，從企業(yè)決策者和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者 的角度重新審視，法務(wù)對(duì)丁企業(yè)和業(yè)務(wù)的價(jià)值究竟在何處？隨著整個(gè)中國(guó)法治體系建設(shè)進(jìn)程的不斷深入，法律對(duì)丁社會(huì)生活的影響越來(lái)越大，企業(yè)作為社會(huì)組織的一個(gè)部分，自然也不例外。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)、 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是契約經(jīng)濟(jì)，這些基本的法制觀念已經(jīng)成為企業(yè)普遍認(rèn)同的常識(shí)。但是,企業(yè)畢竟是一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織，不是靠法律事務(wù)來(lái)生存發(fā)展,法務(wù)也不是企業(yè)最 核心的業(yè)務(wù)部門，如何看待企

2、業(yè)中法律工作的作用與地位，要有系統(tǒng)性的認(rèn)識(shí)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至 20112011 年 6 6 月底，在 120120 戶中央企業(yè)中，有 117117 戶建立了總法 律顧問(wèn)制度，占 98%98%。在 11551155 戶中央企業(yè)重要子企業(yè)中，有 10581058 戶建立了總 法律顧問(wèn)制度，占 92%92%。中央企業(yè)規(guī)章制度法律審核率平均達(dá)到 97.3%,97.3%,經(jīng)濟(jì)合 同法律審核率平均達(dá)到 98.1%98.1%，重要決策法律審核率平均達(dá)到 99.4%99.4%。應(yīng)該說(shuō) 目前是企業(yè)法律工作環(huán)境最好的時(shí)期，法律工作作為企業(yè)架構(gòu)中的一個(gè)基本職能 部門的地位已得到基本明確，究其原因最根本當(dāng)然是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中法

3、律的價(jià)值和作 用日益凸顯，但是不可否認(rèn)政府相關(guān)部門大力推進(jìn)也是企業(yè)特別是國(guó)有企業(yè)法律 工作得以長(zhǎng)足發(fā)展的重要原因。每一個(gè)有責(zé)任感的公司法務(wù)人需要考慮的是， 公 司法務(wù)如何依靠自身的價(jià)值獲取持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)？簡(jiǎn)言之，就是要明確公司法務(wù)在一個(gè)經(jīng)濟(jì)體中的作用與價(jià)值。我們經(jīng)常說(shuō)， 企業(yè)所有的經(jīng)濟(jì)行為最終都是法律行為、企業(yè)所有的風(fēng)險(xiǎn)最終都是法律風(fēng)險(xiǎn)，但 是這種法律邏輯下的大道理并不能說(shuō)服企業(yè)決策層和核心業(yè)務(wù)部門將更多的資 源向法務(wù)部門傾斜，公司法務(wù)人員必須學(xué)會(huì)用管理邏輯和經(jīng)營(yíng)邏輯來(lái)思考，從企業(yè)決策者和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者的角度重新審視，法務(wù)對(duì)丁企業(yè)和業(yè)務(wù)的價(jià)值究竟在何處。公司法務(wù)面臨的十大問(wèn)題談及公司法務(wù)的作用與地

4、位，領(lǐng)導(dǎo)不重視”是最常聽(tīng)到的一句反饋。這既體 現(xiàn)了公司法務(wù)作為一個(gè)職能部門目前在企業(yè)中的實(shí)際狀況，也反映出公司法務(wù)人希望提高領(lǐng)導(dǎo)重視程度的迫切要求。個(gè)人認(rèn)為，如果企業(yè)法律工作中的一些深層 次的問(wèn)題不能得到系統(tǒng)解決， 僅僅依靠寬泛的法治理念， 想徹底改進(jìn)企業(yè)的法律 工作狀況，也只能是一廂情愿。從總體上來(lái)看，目前公司法務(wù)工作、特別是一些大中型企業(yè)的法務(wù)所面臨的問(wèn)題主要表現(xiàn)在以下十大方面。第一大問(wèn)題是企業(yè)法務(wù)工作無(wú)法進(jìn)入管理層的常規(guī)視野。傳統(tǒng)企業(yè)法律工作的一個(gè)基本特點(diǎn)是事務(wù)性的、操作性的工作多，缺少綜合決策需求，需要公司領(lǐng) 導(dǎo)層來(lái)決策的事項(xiàng)總體上看比較少，因此很多企業(yè)決策層并不知道法務(wù)部門都在 忙什

5、么，當(dāng)然也不太可能讓公司領(lǐng)導(dǎo)層對(duì)法律部門、 法律工作有一個(gè)全面的認(rèn)識(shí)。 很多企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)還是從法律很重要”這樣的樸素的觀念出發(fā)來(lái)看待法務(wù)工作，而 不是企業(yè)的法務(wù)部具體為企業(yè)做了什么貢獻(xiàn)。第二大問(wèn)題是法律事務(wù)很難融入到日常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),也就是俗話說(shuō)的 法務(wù)業(yè)務(wù)兩張皮”。如果不參與到具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)中，法務(wù)部只能做一些爭(zhēng)議解 決方面的事后救濟(jì)工作，如果要參與到業(yè)務(wù)中去，乂很難找到合適的切入點(diǎn)？ 一 個(gè)典型的例子是企業(yè)招投標(biāo)工作， 現(xiàn)在大多數(shù)中央企業(yè)的招投標(biāo)活動(dòng)，法律部門 基本上都需要參加，但是企業(yè)法律顧問(wèn)去了之后經(jīng)常不能恰當(dāng)?shù)乇磉_(dá)好專業(yè)意見(jiàn)， 因?yàn)橐痪€采購(gòu)人員對(duì)丁招投標(biāo)的過(guò)程與主要法律問(wèn)題非常熟悉，

6、不需要法律顧問(wèn)做常識(shí)性的普法建議，從而給法律顧問(wèn)帶來(lái)很大壓力。第三是法律風(fēng)險(xiǎn)防范和業(yè)務(wù)發(fā)展的對(duì)立與沖突。這一點(diǎn)是兩者職能上的差別 導(dǎo)致的，業(yè)務(wù)部門要往前沖，法務(wù)部門則要看緊風(fēng)險(xiǎn)的底線。但是即便如此，法 務(wù)和業(yè)務(wù)這兩個(gè)職能部門卻不應(yīng)該在企業(yè)中打架，二者之間要找到平衡點(diǎn)，就像汽車的油門與剎車一樣，應(yīng)該在一個(gè)企業(yè)內(nèi)部系統(tǒng)性地解決好法務(wù)與業(yè)務(wù)的關(guān)系， 法務(wù)一定不能只做業(yè)務(wù)和企業(yè)發(fā)展的旁觀者。第四大問(wèn)題是法律工作總體上體現(xiàn)被動(dòng)工作的特點(diǎn)。傳統(tǒng)的法律專業(yè)事務(wù)工 作，由丁單純地從法律專業(yè)的角度去考慮和解決問(wèn)題， 只能等業(yè)務(wù)或管理有了具 體問(wèn)題，需要法律解決的時(shí)候，才會(huì)交給法律顧問(wèn)處理，所以確實(shí)有被動(dòng)的特色，

7、 比如說(shuō)事后法律救濟(jì)等。但是，如果一個(gè)職能部門的工作完全被動(dòng)地由外界來(lái)引 導(dǎo)和決定，那么這個(gè)部門是很難得到企業(yè)長(zhǎng)期的資源支持的。 如何才能主動(dòng)地工 作，這是公司法務(wù)部門需要考慮的重要問(wèn)題。第五大問(wèn)題是企業(yè)法律顧問(wèn)缺乏應(yīng)有的權(quán)威性。雖然現(xiàn)在很多企業(yè)都要求合同必須有法律部門簽字后才能生效，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對(duì)丁法律部堅(jiān)決反對(duì)的合同一般也 會(huì)掂量再三，但這并不說(shuō)明法務(wù)在企業(yè)內(nèi)部已具有很高的權(quán)威性。過(guò)去我們常常 把法務(wù)定位成一個(gè)服務(wù)部門，但這種觀念并不全面。法律的特性決定了法務(wù)工作 內(nèi)在的剛性，在提供法律服務(wù)之外，法務(wù)部門的管理職能也不應(yīng)當(dāng)被忽視。 沒(méi)有 管理定位的服務(wù)，不可能有權(quán)威。第六大問(wèn)題是法務(wù)參與的公司

8、事務(wù)多，負(fù)責(zé)的公司事務(wù)少。這也就是俗話說(shuō) 的摻和的事情多，說(shuō)了算的事情少。的確，很多企業(yè)法務(wù)的年終總結(jié)都能寫出厚 厚一本，公司里大到重要投資小到營(yíng)銷活動(dòng)， 都離不開(kāi)法務(wù)的參與，但是企業(yè)領(lǐng) 導(dǎo)在最終的全年總結(jié)中，卻很少提到法務(wù)，一句話目前的法律事務(wù)工作結(jié)構(gòu)中， 法律部門主導(dǎo)的工作太少，其他部門無(wú)法取代的、必須由法律部門來(lái)管理、決策 的乙畝三分地”太少。第七大問(wèn)題是企業(yè)法律顧問(wèn)缺乏整體性思維。比如有的公司法務(wù)人員可以熟 練地審閱合同，一年下來(lái)審了成白上千的合同，但是看不出來(lái)合同審查問(wèn)題背后 的規(guī)律性的東西，不能從整體上分析相應(yīng)的管理問(wèn)題和業(yè)務(wù)問(wèn)題。 這與法律人本 身的思維習(xí)慣有關(guān)，擅長(zhǎng)個(gè)案分析、個(gè)

9、案處理，缺乏統(tǒng)計(jì)分析基本訓(xùn)練，只見(jiàn)樹(shù) 木不見(jiàn)森林。只有通過(guò)大量的統(tǒng)計(jì)分析與系統(tǒng)總結(jié)，法律工作才可以變成主動(dòng)的、 整體性的工作，才可能對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)決策有更大的貢獻(xiàn)。第八大問(wèn)題是企業(yè)法律工作缺乏規(guī)范的程序和技術(shù)方法。 就管理學(xué)而言,目 前學(xué)界和實(shí)務(wù)界都總結(jié)出了很多行之有效的管理模式， 但企業(yè)法務(wù)領(lǐng)域卻鮮有成 熟模型，即使在合同管理、案件管理這些法務(wù)的看家本領(lǐng)方面， 相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)總結(jié) 和程序規(guī)范都仍亟待建立。比如企業(yè)法律工作中最基本的法律意見(jiàn)書，目前各家 企業(yè)寫法隨意性很大，在結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、體例等方面都沒(méi)有統(tǒng)一的要求。第九大問(wèn)題是企業(yè)法律工作 嚴(yán)重依賴法律顧問(wèn)的個(gè)人素質(zhì)。由丁企業(yè)法律工 作程序和技術(shù)的不

10、完善，法律工作缺乏共享和傳承的機(jī)制，企業(yè)法律工作的質(zhì)量 依賴個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)和素質(zhì)，最終導(dǎo)致法律工作質(zhì)量缺乏制度性的保證。第十大問(wèn)題是公司法律工作的 獨(dú)立存在的價(jià)值基礎(chǔ)遭到質(zhì)疑。由丁企業(yè)之外 有一個(gè)龐大的成熟的職業(yè)律師隊(duì)伍，如果企業(yè)法律顧問(wèn)工作的內(nèi)容、工作標(biāo)準(zhǔn)、 工作方法和技術(shù)和社會(huì)律師沒(méi)有區(qū)別，企業(yè)法律顧問(wèn)的獨(dú)立存在的價(jià)值就會(huì)遭到 質(zhì)疑。實(shí)事求是地說(shuō)，上述問(wèn)題如果不能得到系統(tǒng)、全面的解決，企業(yè)法律顧問(wèn)關(guān) 注的所謂的法律部門的地位、法律隊(duì)伍的建設(shè)、個(gè)人的發(fā)展空間等問(wèn)題也不可能 得到有效的解決。重新審視法律對(duì)丁企業(yè)的價(jià)值總之，無(wú)論是從法律對(duì)經(jīng)濟(jì)具有重要影響的大道理來(lái)說(shuō)，還是法律人對(duì)自身 作用的強(qiáng)調(diào)而言

11、，這些都不足以讓企業(yè)在實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中強(qiáng)化法務(wù)的地位。企業(yè)法律工作所面臨的各種問(wèn)題，歸根結(jié)底是如何讓企業(yè)決策層和業(yè)務(wù)部門意識(shí)到法 務(wù)的重要性的問(wèn)題。企業(yè)法務(wù)人員要怎樣向企業(yè)決策層和業(yè)務(wù)宣講自身的作用， 他們才有可能聽(tīng)得進(jìn)去？因此，在法律的邏輯之外，用管理的邏輯和經(jīng)營(yíng)的邏輯來(lái)重新審視法律對(duì)丁 企業(yè)的價(jià)值就顯得格外重要。這種審視下的價(jià)值歸納才是企業(yè)決策者和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng) 者能夠接受的。從這個(gè)角度上來(lái)說(shuō)，法律對(duì)丁企業(yè)至少有三個(gè)方面的價(jià)值： 行為 規(guī)范、制度資源和業(yè)務(wù)指南。法律本質(zhì)上是一種規(guī)則，它的價(jià)值首先體現(xiàn)在行為規(guī)范上，這也是傳統(tǒng)上企 業(yè)對(duì)丁法律價(jià)值最為認(rèn)同的一點(diǎn)。 如果違反了法律的規(guī)定， 其后果的嚴(yán)重程

12、度也 非同小可。一方面，可能企業(yè)所有的經(jīng)濟(jì)行為都有相應(yīng)的法律規(guī)范的約束，一旦違反的后果可能不是個(gè)案的影響、 而是對(duì)企業(yè)整體造成戰(zhàn)略性影響，今年最為熱 鬧的案件之一的 主老吉”商標(biāo)案就是其中一例。另一方面，違反法律規(guī)則對(duì)與企 業(yè)的整體管理以及業(yè)務(wù)安排都會(huì)造成影響。除了這項(xiàng)企業(yè)比較熟悉的法律作為行為規(guī)范的價(jià)值外，更需要強(qiáng)調(diào)的是法律作為制度資源和業(yè)務(wù)指南的價(jià)值。首先，和企業(yè)的人、財(cái)、物一樣，法律也是一種資源，也能夠?yàn)槠髽I(yè)創(chuàng)造價(jià) 值。這方面最為典型的例證就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)， 一個(gè)具有專利的產(chǎn)品可以賣出更高的 價(jià)格，這也是為什么對(duì)丁一些高新科技企業(yè)來(lái)說(shuō)，法律的價(jià)值顯得尤為可貴。企 業(yè)如果能夠把法律的制度資源用

13、熟用透，那么法律對(duì)丁企業(yè)的價(jià)值會(huì)完全不同， 這至少體現(xiàn)在公司治理、風(fēng)險(xiǎn)控制、稅務(wù)安排、業(yè)務(wù)模式以及合同管控等方面。以公司治理為例，一家公司的治理結(jié)構(gòu)和表決權(quán)可以由公司章程來(lái)做出具體規(guī)定， 而不一定完全由出資的股權(quán)比例來(lái)決定；再以風(fēng)險(xiǎn)控制為例，當(dāng)一家公司成立時(shí)， 選擇母子公司的格局還是總分公司的格局會(huì)有天差地別，由丁子公司只承擔(dān)有限責(zé)任，因此母子公司的形式往往會(huì)成為一些高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的常用手段。所以說(shuō)，法律是可以帶來(lái)制度上的資源和管理上的好處的，這個(gè)方面的價(jià)值 值得企業(yè)法律工作者們好好挖掘。 現(xiàn)在一些企業(yè)常常提倡法律不僅要控制風(fēng)險(xiǎn)， 還要為企業(yè)創(chuàng)造價(jià)值，這才是真正意義上創(chuàng)造價(jià)值，而不是說(shuō)靠打

14、官司給企業(yè)節(jié) 省了多少資金。第二點(diǎn)需要強(qiáng)調(diào)的是法律 對(duì)丁企業(yè)的業(yè)務(wù)指南的價(jià)值。法律對(duì)具體業(yè)務(wù)部門 可以有指導(dǎo)的作用，因?yàn)槊恳徊糠伞⒚恳粋€(gè)法條都不是憑空產(chǎn)生的，而是大量 社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)的凝聚，當(dāng)社會(huì)生活中的沖突不斷積累到需要國(guó)家強(qiáng)制力加 以協(xié)調(diào)的時(shí)候，法律才會(huì)產(chǎn)生，這是一個(gè)基本的理念。在企業(yè)內(nèi)部也是一樣，每 一個(gè)企業(yè)的規(guī)章制度、合同范本等都是對(duì)大量業(yè)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)的總結(jié)。以合同范本為例，一個(gè)好的合同范本一定是一部好的業(yè)務(wù)指南。現(xiàn)在很多大 中型企業(yè)都會(huì)費(fèi)時(shí)費(fèi)力弄出很多厚厚的合同范本來(lái)， 可是業(yè)務(wù)部門只當(dāng)作填空題 來(lái)做，并不認(rèn)真對(duì)待。合同范本畢竟是多次經(jīng)驗(yàn)與知識(shí)的總結(jié)，對(duì)合同范本的認(rèn) 真研究

15、可以成為經(jīng)營(yíng)人員熟悉業(yè)務(wù)、精通業(yè)務(wù)的一條捷徑。企業(yè)法務(wù)人員應(yīng)當(dāng)多 從這個(gè)角度與業(yè)務(wù)部門交流，使業(yè)務(wù)部門產(chǎn)生不一樣的感受和認(rèn)知。用管理的方法解決法律問(wèn)題因此，法律對(duì)丁企業(yè)的價(jià)值不僅僅在丁約束行為的規(guī)范， 還在丁制度資源和 業(yè)務(wù)指南的價(jià)值。那么，在這樣的價(jià)值導(dǎo)向下，企業(yè)的法律工作核心應(yīng)當(dāng)是怎樣 的？ 一言以弊之，企業(yè)法律工作需要用管理的方法解決法律問(wèn)題。所謂用管理的方法解決法律問(wèn)題，首先關(guān)系到企業(yè)法律工作核心理念的再認(rèn) 識(shí)。也就是說(shuō)，企業(yè)法律工作的一些基本問(wèn)題需要法務(wù)人員重新思考和梳理，而不是依賴某位企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的情有獨(dú)鐘來(lái)推動(dòng)工作。第一，關(guān)丁企業(yè)法律工作的內(nèi)容或性質(zhì)。一般認(rèn)為企業(yè)法律工作就是專業(yè)性

16、的工作，即審合同、打官司、做項(xiàng)目等。但是對(duì)丁企業(yè)、尤其是大型企業(yè)而言， 企業(yè)法律顧問(wèn)的工作絕不僅僅是專業(yè)性工作， 管理性工作也占有很大比例，從某 種意義上說(shuō)，管理性工作對(duì)丁企業(yè)法務(wù)來(lái)說(shuō)更加重要。 舉例而言，一個(gè)企業(yè)只有 幾十、上白份合同的時(shí)候，也許有一個(gè)好的法律顧問(wèn)就可以控制合同的質(zhì)量和風(fēng) 險(xiǎn)，但是當(dāng)一個(gè)企業(yè)有成千上萬(wàn)份合同的時(shí)候， 僅僅靠個(gè)人是明顯不夠的，只能 建立相應(yīng)的合同管理的機(jī)制和流程，才能系統(tǒng)性解決問(wèn)題。全面認(rèn)識(shí)企業(yè)法律工 作的內(nèi)容，對(duì)丁法律工作具有重要意義。第二，關(guān)丁企業(yè)法律工作的定位。如前所述，在一個(gè)經(jīng)濟(jì)體里，法律肯定不 是主流，法律永遠(yuǎn)是為主營(yíng)業(yè)務(wù)服務(wù)的， 這沒(méi)有什么爭(zhēng)議。但是

17、法律的定位不全 是服務(wù)，還有剛性的內(nèi)容在，這是由法律的性質(zhì)決定的。作為一個(gè)職能部門，只 有服務(wù)沒(méi)有管理，不可能履行好管理職責(zé)。所以企業(yè)法律工作的地位應(yīng)該從單純 的服務(wù)定位轉(zhuǎn)向服務(wù)與管理的雙重定位。第三，關(guān)丁企業(yè)法律工作的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)丁企業(yè)法律顧問(wèn)而言，合法性的原則毫 無(wú)疑問(wèn)是其處理法律事務(wù)的基本要求，只有這樣，才能體現(xiàn)法律顧問(wèn)的專業(yè)價(jià)值， 但是在企業(yè)這樣一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織中，法律顧問(wèn)作為其中一員不能用單一的法律邏輯 來(lái)思考所有問(wèn)題。一個(gè)事情只講法理，不講事理和情理，肯定行不通的。無(wú)論怎 樣符合法律邏輯的意見(jiàn)，如果明顯違反了商業(yè)邏輯和管理邏輯， 那么在企業(yè)中也 肯定是不可行的。第四，關(guān)丁企業(yè)法律工作的目標(biāo)。不可否認(rèn)，專業(yè)的法律事務(wù)處理是公司法 務(wù)的基礎(chǔ)，例如審合同打官司等，但是一個(gè)企業(yè)處丁常態(tài)發(fā)展時(shí)，不可能有那么 多需要事后法律救濟(jì)的事情，否則