1、訴訟證明中的推定一、釋義訴訟證明或證據法中的推定指的是有關案件事實的推定，并非指權利等其他推定。推定是指由法律規定或由法院按照經驗法則，從已知的前提事實推斷未知的結果事實存在， 并允許當事人舉證推翻的一種證明法則。其中據以做出推斷的事實，即已知的前提事實，為基礎事實；根據前提事實推斷出的事實，即推定的事實，為結果事實。推定是由基礎事實來推定結果事實，所以推定本身并非證據，而是一種證明法則。推定的根據在于：（1）基礎事實與推定事實之間存在著因果關系、邏輯關系或法律上的，因此推定的結果與事實真相之間往往具有高度的蓋然性； （2）推定事實常常難以證明而基礎事實卻比較容易證明， 當事人通過對基礎事實的

2、證明而達到對推定事實的證明， 從而不僅方便了證明， 也促進了訴訟進程；1（3）有的時候，推定能夠解決案件事實無法證明的困境， 比如互有繼承關系的數人共同死亡時，法律按照輩份或年齡順序推定死亡次序。 2由于推定的事實并未由證據來證明，并且基礎事實和推定事實之間雖然存在著高度蓋然性但是并非一定是必然的關系，所以允許對方當事人舉證推翻推定的事實。對方當事人（ 1）可就基礎事實提出反證；（2）可對推定事實提出反證；（ 3）舉證基礎事實和推定事實并不存在因果關系、邏輯關系或法律上的。倘若對方當事人已提出充分反證， 主張推定事實的當事人則要對該推定事實負舉證責任。關于推定的分類，各國不太統一，但是大致上可

3、分為法律推定和事實推定。法律推定和事實推定在民事訴訟中可得到廣泛運用。 但是，在刑事訴訟中， 為了慎重起見，同時考慮到若適用法律推定則意味著被告人對此要提出反證，所以，有關法律推定的規定在許多國家和地區并未規定 3，即使有規定的在數量上也比民事訴訟少得多且適用的條件也要嚴格得多 4；至于事實推定， 在刑事訴訟中，除非有特別合理充足的理由， 否則無法被采用， 即使采用了也得遵循刑事證明標準。5在同一訴訟中，推定之間也會發生沖突。 對此，如何解決呢？根據美國 1999年統一證據規則 第 302 條中的有關規定， 如果沖突的兩個推定在事實和權利以及法律政策方面不具有同樣的地位， 則處于較高效力地位的

4、推定將占優勢 （比如通常情況下法律推定的效力高于事實推定） ；如果它們具有同等地位，這兩個推定就互相抵銷，不適用任何一個推定。二、法律推定法律推定是法律明文確立下來的推定，當出現符合有關法律推定的規范要件事實（即前提事實）時，就可以直接依據該規范推斷出推定事實。比如，民法中規定的“過錯推定”等； 民事訴訟法中規定的“公文書推定為真正”等。 至于前提事實或是根據證據所認定，或是根據法則所認定（如司法認知等） 。法律推定的成立條件主要有： （1）符合有關法律推定的前提事實已經得到證明；（2）沒有其他更有力的證據和真實事實與推定事實相沖突。法律推定有兩種，一種為有關事實的法律推定，另一種為有關權利的

5、法律推定。有關事實的法律推定， 是指法律規定以某一事實的存在為基礎， 推斷待證事實存在的推定。 有關權利的法律推定， 是指法律就某權利或法律關系于現在是否存在加以推定， 例如各共有人的應有部分不明的， 推定其為均等。 在有關權利的法律推定中，主張權利的當事人應當證明權利推定出發點的事實（如上例中“各共有人的應有部分不明的”） ，但是不必證明權利發生的構成要件事實。有關權利的法律推定并非證據法則， 證據法中的法律推定是以待證的案件事實而并非以實體權利為推定的對象。法律推定，如遇時代或社會已有重大變遷或人類知識的進步，原有的推定可能有所變遷，法官在適用和解釋時，應當予以適當注意。例如，關于婚生子女

6、的推定，這一推定在科技不發達的時期， 人們無法科學判斷子女是否為婚生或親生，只得做出如此推定的規定，以利于法官做出判決。如今，科技發達了，人們可以通過親子鑒定技術識別出子女是否為婚生或親生， 從而關于婚生子女推定的合理性和可適用性就受到了質疑和限制。 6三、事實推定事實推定，本質上屬于推論，是指法院依據經驗法則，進行邏輯上的演繹，由已知事實（基礎事實）得出待證事實（推定事實）真偽的結論。基礎事實與推定事實之間必須有合理的關聯（ reasonable connection ），或互為因果，或互為主從，或相互排斥。推定，可由多種基礎事實推論出一種結果事實，但若由一種基礎事實可能推論出數種結果事實時

7、，則不得適用。民事訴訟中，事實推定被大量適用，可以說在許多案件中沒有事實推定就很難做出合理判決。 事實上，法官適用事實推定， 就是運用經驗法則來認定案件事實。事實推定的內容繁多，例如，以書面損害他人名譽的，推定有損害他人的意思；使用兇器或毒物致人死亡的，推定有殺人的故意； 雖不能證明契約締結的事實，但依契約履行的事實， 可以推定其契約關系之存在（即以間接事實推定直接事實的存在）；等等。顯而易見的推定是事實推定的一種特別情形，英美證據制度和理論上有“不證自明”或“事實本身即足堪證明”（ Res ipsa Loquitur doctrine ， accident speak for itself

8、） 7，大陸法系則有“表見證明”或“大致的證明”。這種推定是以高度蓋然性的經驗法則為基礎， 依發生事實的本身 （如醫生剖腹手術把手術刀留在病人腹腔內等） 直接推定加害人存在著過錯 （英美法系視之為情況證據的一種） 。這種推定旨在避免原告舉證困難，因為加害事實發生如由被告過失所致， 惟被告知之最詳而原告通常甚難知之， 所以法律于原告已證明加害事實發生后，在某種情況下，就加害事實本身來認定被告有過錯。 8事實推定和法律推定之間存在著相同和之處，主要有： （ 1）事實推定和法律推定都具有推定的一般特征， 比如兩者并非證據而是一種證明方法和法則， 須有前提事實和推定事實，允許當事人提出反證推翻，等等。

9、 （ 2）法律推定是事實推定的法律化和定型化， 合理程度較高并且較為典型的事實推定往往被上升為法律推定，所以說法律推定的內容是事實推定。但是，兩者的區別主要有： （1）有無法律明文規定，是區別事實推定和法律推定的明顯標志。（ 2）法院是根據經驗規則來運用事實推定的， 而運用法律推定是當出現符合有關法律推定的法律規范要件事實時， 就可以直接依據該規范推斷出推定事實。（3）有的國家（如日本等）法律要求，對于法律推定的反證，要達到推定事實不存在的證明程度， 而對于事實推定的反證， 僅要求達到使法官產生可疑的證明程度（即動搖了法官心證） 。（ 4）英美法上雖然沒有日本等國證明程度的要求，但是其區分法律

10、推定與事實推定在于強求法官適用前者， 后者之適用與否取決于法官的意志 9，所以與法律推定相比， 事實推定是一種較脆弱的推定。事實推定必須具備一定的要件才可成立。這些要件主要有： （ 1）推定事實無法或難以予以直接證明，只能借助于間接事實（前提事實）來推斷其真實性。（ 2）前提事實與推定事實之間存在著高度蓋然或確然的關聯性。 （3）前提事實的真實性業已得到法律確認，即屬于下列情形中的任何一種：眾所周知的事實、法院基于職務所知的事實、 確定判決中的事實、 公證的事實、訴訟上自認的事實、已由證據認定的事實等。（4）許可對方當事人提出反證后， 沒有提出反證或者反證不成立的，或者不存在其他更有力的證據或

11、真實事實與推定事實相沖突。事實推定是對事實所作的推定， 但是法律并不要求法官必須做出這種推定，即是說事實推定系法官自由心證范圍內的問題，在事實推定具備上述成立要件時，法官基于誠實信用原則根據經驗法則和邏輯規則認定推定事實。事實推定，本于人類生活經驗法則， 所以不得違背經驗法則。 然而，應當注意人類生活經驗法則，伴隨著社會的發展而有所增加、有所變遷。事實推定，本是邏輯的推論，所以必須合乎邏輯規則。因此，事實推定的結果必須是合理的、準確的、強而有力的、始終一致的。 倘若法官悖于誠實信用原則、 經驗法則和邏輯規則進行事實推定，則猶如違背法律，必須予以糾正或撤銷。注釋 1非證據法中的推定，比如，對于下

12、落不明公民推定其死亡，其目的不在于方便證明、促進訴訟，而在于在合理的期間內清理并分配其財產。再如，占有推定所有權旨在保持所有權關系的穩定。 當然，證據法中的有些推定， 除了考慮方便證明、促進訴訟之外，還有其他的緣由，比如婚生子女推定（夫妻婚姻關系存續期間所生的子女，推定為婚生子女） ，也考慮到維持家庭關系穩定等社會政策。2應當注意，這樣的推定并非依據事實之間的因果關系、邏輯關系或法律上的，而是基于法定繼承序位和方便處理遺產的考慮。3比如我國臺灣地區刑事訴訟法中，至今尚無法律推定的規定。參見黃朝義：刑事證據法研究，258 頁，臺灣，元照出版公司， 1999.4我國刑法僅有第三百九十五條規定的國家

13、工作人員巨額財產來源不明罪。美國 1999 年統一證據規則第三百零三條就刑事案件中推定的范圍和效力做出了較為嚴格的規定。 5有學者認為，我國刑事訴訟中也可以適用事實推定。參見劉善春、畢玉謙、鄭旭：訴訟證據規則研究，278 283 頁，北京，中國法制出版社， 20XX. 6由此可見，科技對于法律制度的影響。科技不發達的時期，人們無法科學判斷案件事實的真相， 于是人們為了做出正當的判決， 往往求諸其他的在當時社會被認為是合理的或正當的方法或資源，比如神示證據制度中的方法或資源、根據日常生活經驗而確立推定等。 一個人們津津樂道的故事就是， 圣經舊約全書。列王紀（上）記述了以色列所羅門王運用智慧利用母

14、子間特殊親情做出了公正的裁決。 故事是這樣的， 兩個女人請求所羅門王裁決孩子的歸屬， 兩人爭論不休，于是所羅門王說：既然弄不清是誰的，那拿刀來，將孩子劈成兩半，一人一半。聽了此話，一個女人說，不可殺他；而另一女人說，國王英明，把這孩子劈了吧。所羅門于是裁決將孩子判給那個主張不劈孩子的女人。7參見齊樹潔主編：英國證據法，741743 頁，廈門，廈門大學出版社， 20XX. 8在英美法系，原告請求法院適用“過錯推定”，必須證明如下事實：（ 1）存在受害事故；（2）該事故發生的原因在被告絕對管理與控制下； （3）倘被告已盡通常的注意，加害事故即不致發生。 9葉自強：事實上的推定與法律上的推定 ，載（

15、中國法學）。下列溫度最接近23的是人體的正常體溫北方冬季的平均氣溫讓 人感覺溫暖、舒適的房間溫度冰水 混合物的溫度當溫度發生變化時，物質的狀態通常會發生變化。下列現象中物態變化判斷正確的是初秋的早晨，草 葉上出現的晶瑩剔透的露珠屬于固態變為液態現象 曬在太陽下的濕衣服變干是氣態變為液態現象擦 在皮膚上的酒精很快變干是液態變為氣態現象初冬 樹上的霜是液態變為固態現象下面是的適宜水溫是60 第一節物態變化與溫度在一個標準大氣壓下鹽 水的凝固點是0 下面分別表示幾位同學在練習 用溫度計測液體的溫 度實驗中的做法，正確的是)8 如圖所示的溫度計，關于它的說法正確的是該溫度計是根據固體熱脹冷縮的原理制成

16、的在使用該溫度計測量物體溫度時，可以離開被測物體讀數該溫度計的量程是 20100該溫度計此時的示數約為219. 如圖所示是實是_液態的 是 _是_。 均填)12 氣、1420_5_2 _，_7 _是 _1.25。131010101014.18490 水蒸氣、二氧化碳、 干冰按物質的狀態進行分類：屬于氣態的；屬于；屬于固態的序號象學里的平均氣溫是一日當中的時、時時、時這四個時刻氣溫的平均值，若某地某日這四個時刻的氣溫如圖所示，則此地的最高氣溫是，最低氣溫是一天的溫差為，平 均氣溫在寒 冷的冬天，河面上結了一層是否異常毛細血管的溫度等許多方面。根據以上信息，你認為下列推測錯誤的是)A 碳納米 管的

17、體積在18 490之間隨溫度變化很小，可忽略不計金屬鎵的熔點很低，沸點 很高金屬 鎵的體積在18490之間隨溫度變化很小，可忽略不計金屬鎵的體積在 18490 之間隨溫度變化比較均勻15 如圖所示，甲是體溫計，乙是實驗室用溫度計，它們都是利用液體_熱脹冷縮_的性質制成的 。可用來測沸水溫度的是_乙_；會_(選填會或不會”受到大氣 壓的影響17有一只刻度均 勻，但實際測 量不準確的溫度計，把它放在冰水混合物中，示數是 4； 把它放在標準大氣壓下的沸水中 ，示數是94。 把它放在某種液體中時，示數是22 ，則該液體的實際溫度是_20_，當把該 溫度計放入實際溫度為40 的溫水中時，溫度計的示數為_

18、40_ 。第四節地球上的水循水是生命的乳汁、經濟的命脈，是自然界奉獻給人類的寶貴資源 。下列關于地這是因為衣服上的冰升華成水蒸氣了 _。有下列物態變化： 灑在地上的水慢慢變干的過程；放入衣箱中的樟腦球變小的過程； 冬天室內的水蒸氣在玻璃窗上形成“冰花”的過程；出爐的鋼水變成鋼錠的過程。其中 屬于凝華的是_，屬于吸熱過程的是 _填寫序號。5. 有一天，雨、露、冰、雪四姐妹在一起爭論自己的出生由來，誰也不認同誰。下列她們的說法中，你認為正確的是)A雨說：我是水汽化而來露 說：我成是凝華現象，放出熱量 8.以下常見的物態變化實例中，放熱的是春天 ，冰雪消融夏天，積水干涸秋天，草木上出現了霜冬 天，冰

19、凍的衣服變干9. 下列有關物態變化的判斷，正確的是擦 在皮膚上的酒精很快變干，是升華現象，需要吸熱夏 天會看到冰棒周圍冒白氣，是汽化現象，需要吸熱秋天 的早晨花草上出現小露珠，是液化現象，需要放熱 寒冷的冬天室外飄起了雪花 ，是凝固現象，需要放熱10關 于自然資源并保護環境。12夏天，從冰箱中取出飲料瓶，可觀察到瓶子表面有小水珠，擦干后很快又形成，這個過程中發生的物態變化是_ 液化_；南極地區年平均氣溫是25，降水量很小，但這里的空氣卻很濕潤，這是由于冰發生了升華現象，升華過程需要_吸熱 _選填吸熱或放熱。13隨著科技的發展，過去呼風喚雨的神話已成為現實。人工降雨的原理是用飛機在空中噴你家窗戶的玻璃上會形成一層冰花，這是水蒸氣_凝華_而成的，這層冰花在你家窗戶玻璃的_內 側_( 選填外側或內側。16 某同學在探究物態變化的實驗中，在試管中放入少量碘。塞緊蓋子放入熱水中，觀察到試管中固態