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文檔簡介

1、前言建造師是高級工程管理人才的標簽建造師是建設領域中懂工程、懂管理、懂技術、懂經濟、懂法規的綜合素質較高的復合型人才,既要求有較高的技術理論水平,也要求有豐富的實踐經驗和較強的組織能力。我國建筑業從業人數約占全世界建筑業從業人數的25%,但長期以來缺乏高素質的施工管理人才。我國以前一直實行項目經理資質管理制度,擔任建筑施工企業的項目經理,必須具有國家核發的項目經理資質。之后為適應改革需要,與國際管理體制接軌,我國于2002年12月5日,由人事部、建設部聯合印發了建造師執業資格制度暫行規定(人發2002111號),標志著我國建筑師執業制度的開始。從2008年2月27日開始,大中型工程項目施工的項

2、目經理必須由取得建造師注冊證書的人員擔任。注冊建造師成為高級工程管理人才的標簽。【前言主要內容】1.考試性質2.題型題量3.科目特點4.復習建議5.學習方法6.應試技巧7.課程體系8.考情分析1.考試性質是人力資源與社會保障部和住建部共同負責的執業資格考試,不同于職業資格考試替代建筑施工企業原有的項目經理資質分為一級和二級兩個級別,一級全國統一考試,二級既有全國統一考試,也有各省命題的考試【獲得證書】一級建造師執業資格證書(考試獲得)一級建造師注冊證書(注冊后)【難點辨析】職業資格與執業資格的區別職業資格(水平)是專業技術人員的專業水平能力的證明,該行業沒有準入門檻。執業資格(水平行業準入)是

3、政府對某些責任較大、社會通用性強、關系公共利益的專業技術工作實行的準入制度,是專業技術人員依法獨立開展或獨立從事某種專業技術工作的學識、技術和能力的必備標準。形象理解:駕照Driving license2.題型與題量 題型題數分值分值小計題型說明單項選擇題70170四選一,只有1個最符合題意多項選擇題30260有2個或2個以上符合題意,至少有1個錯項。錯選,本題不得分;少選,所選的每個選項得0.5分合計100130本科目考試時間為180分鐘(3小時)3.科目六大特點內容法律規定,記憶型考試標準化選擇型范圍廣泛,條理性強難度難度逐年加大題量相對不大特點非常枯燥4.復習建議教材是基礎方法很關鍵(會

4、學)時間有保證(苦學)練習不能少(通過做題來幫助記憶)重點要突出(抓大放小,學會選擇性的放棄)用真題把握方向(20042011年,但注意時效性)安排好學習順序(首先學習理論性強的、有計算題的科目)執業資格考試中的 “合同與法規”與“司法考試”中法律的學習是完全不同的PASS=會學+苦學+會考執業資格考試著重解決實踐問題,不在于法理的研究,我們要把這門課當作“建設工程法律問題解決方案”來學5.七大學習方法 學員的感慨方法實質小注考試的內容太多了,不知如何下手梳理法理清知識脈絡與體系,保持頭腦清醒整理衣服之前,先買個衣櫥吧要記得東西太多,記不住提煉法找關鍵詞,用最精煉的語言概括出最核心的東西佛說:

5、不執著于外相,理解也不必執著于文字。不要記長句子,要記要點課一聽就懂,題一做就錯素描法理解和記憶是有層次的,先框架,后細部,逐層深入,循環記憶聽課看書作題再聽課看書再作題一位到步的想法有點奢侈分開就懂,一有干擾項就錯歸納對比記憶法容易混的地方,就一定要放到一起找不同經不住誘惑的理解靠不住,把他們放到一起找不同吧有什么記憶的好辦法數字概括記憶法借用數字,用排比的句式幫助記憶三大紀律、八項注意,四項基本原則,三個代表,開門七件事等,我們再熟悉不過了吧法理太難懂了案例形象理解法例子總比理論容易理解而且印象深刻用問題解決方案替代法理工作繁忙、家務繁重,哪來時間復習重點難點學習法重要的內容重點學習抓西瓜

6、,丟芝麻,未嘗不是一種無可奈何但也是明智的做法【七大學習方法歸納總結】梳理法理出知識的框架結構體系提煉法分析出核心實質,找關鍵詞素描法逐層深入,循環記憶歸納對比記憶法在相同中找不同數字概括記憶法用數字幫助記憶案例形象理解法法理太難懂,記個案例難點與考點重點記憶法抓西瓜、丟芝麻【學習方法示例:歸納對比記憶法】與施工許可證有關的時間 內容時間備注領取施工許可證后開工的最長日期3個月開工延期的時間3個月最長可延期2次中止施工,提出報告1個月中止施工后需核驗施工許可證的1年以上因故不能開工需重新辦理批準手續6個月【學習方法示例:形象理解記憶法】P23,債發生的依據無因管理(照顧走失的小狗)不當得利(網

7、購快遞送錯貨)6.五大應試技巧控制時間,跳過不會做的題看清要求與所有可選答案 運用排除法和猜測法單項選題寧猜勿缺多項選擇題寧缺勿多 7.課程的體系框架三法律基礎1Z301000 建設工程基本法律知識1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度兩項重要管理內容1Z306000 建設工程安全生產法律制度1Z307000 建設工程質量法律制度三項專項規定1Z302000 施工許可法律制度1Z303000 建設工程發承包法律制度1Z305000 建設工程施工環境保護、節約能源和文物保護法律制度8.2011年考情分析 章節單選題多選題合計1Z301000 建

8、設工程基本法律知識13題13分4題8分17題21分1Z302000 施工許可法律制度9題9分1題2分10題11分1Z303000 建設工程發承包法律制度7題7分4題8分11題15分1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度9題9分5題10分14題19分1Z305000 建設工程施工環境保護、節約能源和文物保護法律制度2題2分1題2分3題4分1Z306000 建設工程安全生產法律制度9題9分6題12分15題21分1Z307000 建設工程質量法律制度11題11分7題14分18題25分1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度10題10分2題4分12題14分合計70題70分30題60分100

9、題130分【送給各位學員的勉勵之詞】沒有無緣無故的失敗,也沒有理所當然的成功,更沒有徒勞無益的奮斗。努力一下,堅持一下,成功就在生命的某個拐彎處等著你!這是我的自勉,也獻給所有的學員。 1Z301010建設工程法律體系1Z301000建設工程基本法律知識【2011年考情分析】【內容框架】九大法律制度1010法律體系1020法人制度1030代理制度1040物權制度1050債權制度1060知識產權制度1070擔保制度1080保險制度1090 責任制度【2011年考情分析】 小章節單選題多選題分值合計1010 法律體系2題2分-2題2分1020 法人制度-1題2分1題2分1030 代理制度

10、3題3分-3題3分1040 物權制度1題1分1題2分2題3分1050 債權制度1題1分1題2分2題3分1060 知識產權制度1題1分-1題1分1070 擔保制度4題4分1題2分5題6分1080 保險制度-1090 責任制度1題1分-1題1分合 13計13題13分4題8分17題21分1Z301000建設工程基本法律知識分值分析【本章特點】 內容廣泛、零散、繁雜 部分內容有理解的難度 學習時一定要抓重點【特別提示】此部分與2010年大綱和教材有非常大的變化,法律部門的歸類與以前完全不同,這部分內容請大家不要做以前的真題,一定要看根據2011年以后的大綱編寫的新題目。1Z301010建設工程法律體系

11、1.有關法的兩個重要概念2.我國法律體系基本框架3.法的形式4.法的效力層級5.需要由有關機關裁決適用的特殊情況6.備案和審查7.建設法1.有關法的兩個重要概念【我國的法律體系】以憲法為統帥,以憲法相關法、民法商法等多個法律部門的法律為主干,由法律、行政法規、地方性法規等多個層次的法律規范構成的中國特色社會主義法律體系。【典型例題】據一定的標準、原則所制定的同類法規規范的總稱,稱之為()。A.法律體系B.法律類別C.部門法律D.法律部門  【正確答案】D【答案解析】法律部門的概念。參見教材P1。2.我國法律體系基本框架(7大類) 序號部門調整關系包括的主要法律1憲法及憲法相關法規定國

12、家的政治制度、社會制度憲法,再加6個相關法(3個組織法,1個選舉法,1個國籍法,1個區域自治法)2民法商法 三類主體間(平等主體) 公民間 法人間 公民與法人間 兩類關系 財產關系 人身關系 民法通則 合同法 物權法 侵權責任法 公司法 招標投標法 序號部門調整關系包括的主要法律3行政法 行政主體與三類主體 行政相對人 行政法制監督主體 行政主體內部 四種關系 行政管理關系 行政法制監督關系 行政救濟關系 內部行政關系 行政處罰法 行政復議法 行政許可法 環境影響評價法 城市房地產管理法 城鄉規劃法 建筑法 序號部門調整關系包括的主要法律4經濟法調整經濟關系 統計法 土地管理法 標準化法 稅收

13、征收管理法 預算法 審計法 節約能源法 政府采購法 反壟斷法 序號部門調整關系包括的主要法律5社會法 勞動關系 社會保障關系 社會福利關系 殘疾人保障法 礦山安全法 勞動法 職業病防治法 安全生產法 勞動合同法 序號部門調整關系包括的主要法律6刑法犯罪和刑罰刑法7訴訟與非訴訟程序法法律流程 民事訴訟法 行政訴訟法 刑事訴訟法 仲裁法【重點難點易混點】 法律部門民商法行政法經濟法社會法具體法律 民法通則 合同法 物權法 侵權責任法 公司法 招標投標法 環境影響評價法 城市房地產管理法 城鄉規劃法 建筑法 統計法 土地管理法 標準化法 稅收征收管理法 預算法 審計法 節約能源法 政府采購法 反壟斷

14、法 殘疾人保障法 礦山安全法 勞動法 職業病防治法 安全生產法 勞動合同法【典型例題】招標投標法屬于()。A.民商法B.行政法C.經濟法D.社會法  【正確答案】A【答案解析】特別注意區分民商法、行政法和經濟法三大類。參見教材P2。【典型例題】以下()屬于經濟法。A.環境影響評價法B.城市房地產管理法C.土地管理法D.標準化法E.建筑法  【正確答案】CD【答案解析】ABE均屬于行政法。參見教材P2。3.法的形式(7類) 概念 法律創制方式和外部表現形式 四層含義 法律規范創制機關的性質及級別(誰立的法) 法律規范的外部表現形式(什么形式) 法律規范的效力等級(什么效力)

15、法律規范的地域效力(在哪里適用)【我國法的形式】(共七類) 法的形式制定單位名稱法律地位憲法全國人大憲法國家根本大法,具有最高的法律地位和效力法律全國人大(基本法律)全國人大常委會(一般法律)XX法特例:民法通則國家主權事項各級人大、政府、法院、檢察院的產生、組織和職權民族自治、特別行政區、基層群眾自治制度犯罪和刑罰對人民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰對非國有財產的征收民事基本制度基本經濟制度訴訟和仲裁制度 法的形式制定單位名稱法律地位行政法規國務院XX條例為執行法律的規定需要制定的事項憲法規定的國務院行政管理職權事項地方性法規、自治條例和單行條例地方人大及常委會XX地方XX條例

16、為執行法律、行政法規的規定,需要根據本區實際情況作出規定屬于地方性事務部門規章部門規章國務院各部委 XX辦法、規定、實施細則多部門可聯合制定 法的形式制定單位名稱法律地位地方規章省級和較大的市級人民政府XX地XX辦法、規定、實施細則為執行法律、行政法規、地方性法規需要制定的事項屬于本行政區域的具體行政管理事項國際條約XX公約、條約、協議、憲章、盟約等與國內法具有一樣的約束力【重點難點】如何判斷某一具體法規屬于哪一種法律形式 名稱法律形式XX法法律(民法通則除外)XX條例行政法規XX規定、辦法、實施細則部門規章XX地方XX條例地方法規XX地XX規定、辦法、實施細則地方規章XX公約、條約、協議、憲

17、章、盟約國際條約【2009年真題】建筑業企業資質管理規定屬于()。A.行政法規B.地方規章C.司法解釋D.部門規章  【正確答案】D【答案解析】一看到規定兩個字,就可能是部門規章,或是地方規章,同時又發現名稱中沒有出現XX地,說明不是哪一個地方政府制訂的,則一定是由國務院部委制訂的在全國范圍內適用的,所以是部門規章。參見教材P4。【典型例題】以下()事項可以由行政法規制定。A.民事基本制度B.仲裁C.征收非國有資產D.住建部對施工領域的管理  【正確答案】D【答案解析】行政法規是由國務院制定的。ABC均是必須通過法律的規范的事項。4.法的效力層級 憲法至上 上位法優于下位法

18、 特別法優于一般法 新法優于舊法【重點難點】上位法優于下位法 憲法>法律>行政法規>地方性法規和部門規章 同級別地方法規>同級別或下級地方政府規章(同級別人大制定的比政府制訂的效力大) 上級地方規章>下級地方規章 部門規章之間,部門規章與地方政府規章之間具有同等效力,在各自權限范圍內施行 特別法優于一般法 特別法更具有個性和針對性,優先適用特別法 新法優于舊法 新舊法對同一事項有不同規定時,新法的效力優于舊法【2011年真題】安全生產許可證條例的直接上位法立法依據是()。A.安全生產法B.憲法C.建筑法D.建設工程安全生產管理條例  【正確答案】A【答案

19、解析】安全生產許可證條例是行政法規,其上位立法必須是有關安全生產方面的法律。參見教材P5。【典型例題】以下關于法律法規效力的說法中,不正確的是()。A.法律的效力一定大于行政法規B.地方法規效力一定大于地方政府制定的規章C.一般情況下,同一事項的特別法,要優先于一般法D.法律的效力,一定大于地方法規的效力  【正確答案】B【答案解析】B注意級別,在同級情況下,地方法規一定大于地方規章,但有可能出現地方法規的級別比地方政府規章的級別低的情況,如較大的市制定的地方法規和省級的政府規章。參見教材P5。5.需要由有關機關裁決適用的特殊情況 法律之間新的一般規定與舊的特別規定不一致的,由全國人

20、大常委員裁決(注意不是國務院) 行政法規之間新舊規定不一致的,由國務院裁決 地方性法規、規章不一致時區別對待【重點難點】地方性法規、規章不一致時的處理 情況處理方式同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致時由制定機關裁決地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致由國務院提出意見。國務院認為應當適用地方性法規的,應當適用地方性法規;國務院認為應當適用部門規章的,應當提請全國人大常務委員會裁決(重視地方)部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時由國務院裁決【案例說明】如住建部(部門規章)與山西省人大制訂的法規(地方性法規)就同一事項規定不一致時,應由國務院提出意見

21、。如國務院認為應當適用山西省人大的法規的,就適用;如果國務院認為應當適用住建部的部門規章的,此時應由全國人大常委會裁決。如住建部(部門規章)與山西省人民政府的規定(地方政府規章)就同一事項規定不一致時,直接由國務院裁決。【2011年真題】不同行政法規對同一事項的規定,新的一般規定與舊的特別規定不一致,不能確定如何適用時,由()裁決。A.國務院主管部門B.最高人民法院C.國務院D.全國人大常委會  【正確答案】C【答案解析】新法、舊法對同一事項有不同規定時,新法的效力優于舊法。同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致時,由制定機關即國務院裁決。參見教材P6。【典型例題】以下關于法

22、律法規效力的說法中,正確的是()。A.新的法律與舊的法律不一致時,一定采用新的法律B.部門規章與地方政府規章之間對同一事項規定不一致時,由全國人大常委會裁決C.部門規章與地方法規就同一事項規定不一致時,由國務院裁決D.部門規章與地方法規就同一事項規定不一致時,很有可能國務院的意見不是最終的裁決。  【正確答案】 D【答案解析】 A注意法律如是新的一般規定與舊的特別規定不一致時,必須由國務院來裁決,不能直接采用新的。B應由國務院裁決。C非裁決,而是由國務院提出意見,因為還有一種可能性最終的裁決權在全國人大常委會。參見教材P6。6.備案和審查6.1 備案的規定6.2 其它法規與憲法或法律

23、抵觸時的審查規定6.3 審查處理6.1 備案的規定 行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章,在公布后30日內報有關機關備案 注意憲法和法律不需要備案6.2 如發現行政法規、地方性法規、自治條例單行條例同憲法或法律抵觸時的審查規定 國務院、軍委、高法、高檢,省級人大常委會,可向全國人大常委會書面提出進行審查的要求,由常委會工作機構分送有關專門委員會進行審查,提出意見 其它國家機關、社會團體、企事業、公民,可向全國人大常委會書面提出審查的建議,由常委會工作機構進行研究,決定是否審查6.3 處理 直接由人大專門委員會向制定機關提出書面審查意見 也可由法律委員會與專門委員會召開聯合審查會議,制

24、定機關到場說明,再提出審查意見 制定機關應在兩個月內提出是否修改的意見,并向法律委員會和專門委員會反饋 如制定機構不予修改的,可向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常委會會議審議決定【典型例題】以下有關法規備案和審查的說法中,不正確的是()。A.地方性法規應在公布后30日到有關機關備案B.公民如發現地方性法規與法律相抵觸的,可書面建議全國人大常委會進行審查C.制定機關應在兩個月內提出是否修改的意見D.如制定機構不予修改,全國人大可直接將該地方法規撤銷  【正確答案】D【答案解析】D如制定機構不予修改,還應由委員長會議決定是否提請常委會審議,不能直接撤

25、銷。參見教材P6。7.建設法7.1 建設法的定義7.2 建設法與其它法的關系7.3 建設民商事法律關系的特點7.1 建設法的定義 建設法是調整國家行政管理機關、法人、法人以外的其他組織、公民在建設活動中產生的社會關系的法律規范的總稱 主體是建設法律和建設行政法規兩大類7.2 建設民商事法律關系的特點 有關民商事的權利和義務關系 是平等主體之間的關系 主要是財產關系,人身關系較少 主要體現補償性和財產性,主要不是懲罰性和非財產性7.3 建設法與其它法的關系 與行政法的關系:建設法律關系會形成行政監督管理關系(各類政府批準手續) 與民法商法的關系:建設法律關系會形成民商事法律關系 與社會法的關系:

26、建設法規會形成社會法律關系【案例分析】教材P9【主要問題】1.審計的性質以及審計結論的效力2.審計結論對合同效力有無影響3.對審計不服行政相對人如何處理【問題一:審計的性質】 審計機關的性質 是代表國家對各級政府及其工作部門的財政收支、國有金融機構和企業事業組織的財務收支的真實、合法和效益依法進行審計監督 監督檢查的重點 國有資產是否損失 國家機關和國有企事業單位是否違反了財經紀律等問題 審計決定的生效日及法律關系 審計決定自送達之日起生效,但僅對被審計單位產生法律效力 審計是一種行政法律關系【問題二:審計結論對合同效力有無影響】 審計結論與工程決算價款不一致時,不影響合同關系 一般情況下不能

27、作為處理合同糾紛、合同結算的依據 只有雙方在合同中明確約定以審計結論作為結算依據或者合同約定不明確,合同約定無效的情況下,才能將審計結論作為判決的依據【問題三:對審計不服,行政相對人如何處理】 必須先進行行政復議,再進行行政訴訟 非經復議,不得提起行政訴訟【典型例題】下列關于工程建設審計結論的說法中,錯誤的是()。A.當事人可以約定以審計結論作為合同結算的依據B.審計結論與合同價款不一致并不必須影響合同效力C.審計結論任何時侯都不能作為合同案件的判決依據D.合同約定不明或約定無效時,審計結論可以作為判決依據  【正確答案】C【答案解析】案例說明 P9 關于審計的效力。參見教材P9。&

28、#160;1Z301020建設工程法人制度1.法人的概念2.法人的條件3.法人的分類4.法人資格的取得5.法人在建設工程中的地位和作用6.企業法人與項目經理部的法律關系1.法人的概念 概念 具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織 法人以其主要辦事機構所在地為住所 法人的法定代表人 是自然人,可代表法人行使職權2.法人的條件(四條件) 依法成立 有必要的財產或經費 有名稱、組織機構和場所 能夠獨立承擔民事責任【2011年真題】法人應當具備的條件有()。A.依法成立B.有自己的場所C.有必要的財產或者經費D.有自己的名稱、組織機構E.能夠獨立承擔無限民事責任 &#

29、160;【正確答案】ABCD【答案解析】法人四條件。E能夠獨立承擔民事責任,不要求是無限責任。參見教材P10。3.法人的分類4.法人資格的取得(兩種情況)【典型例題】施工企業取得法人資格的時間為()日。A.注冊資金到位B.公司成立C.工商行政管理機關核準登記D.建設行政主管部門頒發資質證書  【正確答案】C【答案解析】施工單位是以盈利為目的的企業法人,則必須經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。工商登記意味著企業法人成立,資質證書意味著技術水平達到要求。參見教材P10。5.法人在建設工程中的地位和作用 法人的地位 大多數活動主體都是法人,但也有沒有法人資格的其他組織(如分公司、項

30、目部) 法人在建設工程中的地位表現在其具有民事權利能力和民事行為能力 法人的作用 法人是建設工程中的基本主體 確立了建設領域國有企業所有權和經營權的分離6.企業法人與項目經理部的法律關系【重點難點】項目經理部的法律關系 項目經理與施工單位之間是委托代理關系 項目部不具有法人資格,所以無法獨立承擔民事責任 項目經理部行為的法律后果由企業法人承擔【重點難點】有關項目經理部的典型案例 項目經理未按時完成施工任務,責任應由施工企業承擔,而不是項目經理本人承擔,也不是由項目經理部承擔 項目經理簽字的材料款,如果不按時支付,材料供應商應當以施工企業作為被告,而不能直接告項目經理個人,也不能告項目經理部【易

31、錯點辯析】 不具備法人資格就不能簽訂合同 只有法人才能簽合同不具備法人資格如法人的分支機構是可以簽定合同的,只不過合同的責任必須由法人來承擔【案例分析】教材P12設計院派甲作為設計項目管理班子,但甲既不是合同中約定的設計院授權負責人,也沒有設計院的授權委托書,但由于合同中約定的授權負責人基本沒有去過項目現場,項目一直由甲實際負責,且設計院曾經認可甲簽字付款的情形。施工任務完成后,施工單位以設計院尚欠工程款為由申請仲裁,依據是有甲簽字確認的增加的工程量。【處理】 設計院應當承擔付款責任 該案例是表見代理 甲不具備法人資格,甲的現場項目管理班子也不具備法人資格,所以甲的簽字的法律后果應由企業法人承

32、擔責任【2010年真題】根據民法通則,施工單位的項目經理屬于施工單位的()。A.委托代理人B.法定代理人C.指定代理人D.職務代理人  【正確答案】A【答案解析】項目經理部無獨立法人資格,項目經理與施工單位之間是一種委托代理關系。參見教材P11。【典型例題】某施工企業在異地設有項目部,項目部與材料供應商訂立了采購合同。材料交貨后貨款未支付,供應商應以()為被告人向人民法院起訴,要求支付材料款。A.施工企業B.項目部C.該項目的建設單位D.該項目的監理單位  【正確答案】A【答案解析】法人的分支機構雖然可以作為合同的主體,但不具備法人資格,不能獨立的承擔義務,法律上的權利義務

33、必須由其母公司承擔,所以該題中法律責任應由施工企業而非項目部來承擔。參見教材P11。第二節內容完1Z301030建設工程代理制度1.代理的概念2.代理的法律特征3.代理的種類4.建設工程代理行為的設立5.代理行為的終止6.代理的法律責任7.無權代理8.表見代理9.特殊情況代理的責任承擔1.代理的概念 概念 指代理人在代理權限范圍內,以被代理人的名義與第三人實施法律行為,行為后果由被代理人承受的民事法律制度【典型案例】招標代理機構代理建設單位施工招標銷售代理公司代理開發商賣房子 三方當事人 被代理人 代理人 代理關系所涉及的第三人2.代理的法律特征1)代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為但在授

34、權范圍內可有獨立的意思表示2)代理人應該以被代理人的名義實施代理行為3)代理行為必須是具有法律意義的行為不產生法律后果的行為不屬于代理4)代理行為的法律后果歸屬于被代理人3.代理的種類(三種)【典型例題】 建設工程項目實施過程中,下列行為屬于委托代理的有()。 A.建設單位授權工程招標機構為其辦理招標事宜 B.施工企業法定代表人代表企業參加施工投標 C.監理公司的總監理工程師代表公司執行工程監理任務 D.項目經理代表施工企業負責具體工程項目的施工管理 E.設計單位的設計負責人向施工單位和監理單位進行設計交底  【正確答案】ACDE 【答案解析】企業的法定代表人,依照法律或者法人組織的

35、章程的規定,代表法人行使職權,不是委托代理。參見教材P13。4.建設工程代理行為的設立4.1 不得委托代理的活動4.2 招標代理機構必須取得法定資格方可從事的代理行為4.3 委托代理的責任4.4 連帶責任的特點(補充)4.1 不得委托代理的活動 依照法律規定或雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理 建設工程承包活動不得委托代理(不得轉包、不得肢解發包、不得將主體施工分包)4.2 如招標代理機構必須具有資質方可代理 招標代理機構取得資質三條件 有營業場所和資金(有錢) 有專業技術力量(有技術) 有可作為評標委員會成員的技術、經濟方面的專家(有人才) 招標資質認定級別 國務院或省級

36、(這個要求非常高)4.3 委托代理的責任 民事委托代理,可以用書面形式,也可以口頭形式,但法律規定用書面形式的應當采用書面 書面的授權委托書應當載明代理人名稱、代理事項、權限和期限 委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任4.4【知識擴充】連帶責任(債務)的特點 連帶債務人每一方都有清償全部債務的義務 債權人可以向任一債務人要求任意比例的債務 連帶債務人在履行了全部債務后,其它債務人與債權人的債務關系結束 履行債務超過其應承擔份額的債務人,有權向其它債務人追償【典型例題】 甲、乙、丙三人向丁借債,約定為連帶之債,借款后甲乙各使用了25%,丙使用了50%,則以下哪些說

37、法正確()。 A.丁可以要求甲一人償還所有的債務 B.甲最多只應該償還25%的債務,其余部分與其無關 C.丁有權要求丙償還80%的債務 D.如果乙一人償還了所有的債務,則乙可以向其他人索還替對方支付的部分 E.丁只能向借款份額最多的丙索償債務  【正確答案】ACD 【答案解析】連帶之債。參見教材P14。5.代理行為的終止5.1 委托代理行為的終止條件5.2 法定代理或指定代理終止條件5.1 委托代理行為的終止條件5.2 法定代理或指定代理終止 被代理人恢復民事行為能力 被代理人或代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 指定代理的單位取消指定 被代理人與代理人之間的監護關系消滅【難點辨析與

38、案例】被代理人死亡不終止委托代理,但可以終止法定代理或指定代理甲某委托乙某為其買汽車。乙某已買車,但甲某突然死亡,此時甲某的家人不能否認代理關系,應接受汽車,支付價款(可用甲某的遺產來支付)【典型例題】在代理關系中,委托代理關系終止的條件包括()。 A.被代理人的法人終止 B.被代理人取得民事行為能力 C.被代理人取消委托 D.代理事項完成 E.代理期限屆滿  【正確答案】ACDE 【答案解析】B是法定或指定代理關系終止的條件。參見教材P14。6.代理的法律責任 代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為 轉托他人代理應事先征得被代理人的同意,或在事后及時告知被代理人 如被代理人

39、不同意,由代理人對自己的轉托行為負民事責任,但緊急情況下為了保護被代理人的利益的特殊情況除外 代理人為處理代理事務,為被代理人選任其他人進行代理稱為復代理 由本代理中的代理人轉托的代理人稱為復代理人7.無權代理8.表見代理表見代理是無權代理,但是有效代理【案例解析】教材P17王某是乙公司的項目經理,但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書,租賃了架管、扣件,并將其中一部分挪用到其它項目上。后甲公司與丙租賃站結算價款時發生爭議,如何處理。 王某是乙公司的項目經理,他沒有甲公司的代理權,但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書,有足夠的理論使租賃站相信他具有甲的授權 代見代理后果應由被

40、表見代理人承擔租賃費,即由甲公司承擔【2011年真題】 施工企業與保險代理人張某簽署了蓋有保險公司印章的工程保險合同,并足額繳付了保費,但張某表示需將保費交回公司后才能簽發保單,后施工企業發生保險事故要求賠償時,保險公司稱張某已離職,且其未將保險合同和保費交回公司。關于該案中責任承擔的說法,正確的是()。 A.張某應當向施工企業賠償損失 B.施工企業補繳保費后,保險公司方可賠償損失 C.保險公司找到張某追回保費后,方可給予施工企業賠償 D.保險公司應當支付保險金,并可向張某追償  【正確答案】D 【答案解析】這是典型的表見代理。張某有足夠的理由相對方相信。表見代理的后果由被代理人承擔

41、,被代理人可以向無權代理人追償因表見代理而遭受的損失。參見教材P16。【典型例題】 張某為甲公司的業務員,手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同,后來張某離開甲公司,并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同,而劉某一直以為張某是甲公司的業務員。這份合同的效力應該認定為()。 A.無效,屬于欺詐合同 B.無效,責任應由張某承擔 C.有效,責任應由張某承擔 D.有效,責任應由甲公司承擔  【正確答案】D 【答案解析】屬于表見代理。表見代理,該代理行為有效,善意第三人與無權代理人進行的交易行為,其后果由被代理人承擔。除非能證明客戶劉某知道張某已不是甲公司的業務

42、員,或張某與劉某有串通,則劉某不是善意相對人,則該代理行為無效。參見教材P16。【2009年真題】 關于表見代理的錯誤說法是()。 A.表見代理的行為人沒有代理權 B.表見代理是無效代理 C.表見代理在本質上屬于無權代理 D.善意相對人有理由相信行為人有代理權  【正確答案】B 【答案解析】表見代理的法律后果是有效,即有效代理。參見教材P16。9.特殊情況代理的責任承擔【2011年真題】 被代理人因為向代理人授權不明確而給第三人造成的損失,應()。 A.由被代理人向第三人承擔責任,代理人承擔連帶責任 B.由被代理人獨自向第三人承擔責任 C.由第三人自己承擔損失 D.由代理人獨自向第三

43、人承擔責任  【正確答案】A 【答案解析】委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。參見教材P16。【典型例題】 甲委托乙代理其出售某處房產。乙與丙串通,以低于市場價格簽訂房產買賣合同,將該房產賣給丙,乙收取丙回扣3萬元。根據處理法律制度,甲遭受的損失應由()承擔。 A.甲公司自己 B.乙公司 C.丙公司 D.乙丙公司連帶  【正確答案】D 【答案解析】代理人和第三人串通,損害被代理人利益的,由代理人和第三人負連帶責任。參見教材P16。  1Z301040建設工程物權制度1.物權的概念與特征2.物權的種類3.土地所有權4.建設用地使用權

44、5.地役權6.不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅7.動產物權的設立和轉讓8.物權的保護(六種)1.物權的概念與特征 概念 是權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權、用益物權和擔保物權三大類 物權的主體:法人、法人以外的其他組織、自然人三大類 物權的客體:不動產和動產兩大類 物權的特征 物權是支配權 物權是絕對權 物權是財產權 物權具有排他性:一物一權2.物權的種類(三大類)3.土地所有權 國家或農民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權利 國家所有土地所有權由國務院代表國家行使 農民集體土地由本集體經濟組織成員承包經營,經營期30年 在土地承包經營期限內,對承

45、包土地進行調整的,必須經村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意,并報建鄉鎮人民政府或縣級農業部門批準 國家實行土地用途管制,土地用途分為農用地、建設用地和未利用地三大類,嚴格用途轉用 城市市區土地屬國家所有,農村和城市郊區土地,宅基地、自留地、自留山屬農民集體所有4.建設用地使用權 概念 建設用地使用權只存在于國有土地上 取得建設用地使用權,享有占有、使用、收益的權利 建設用地使用權的設立 建設用地使用權可地上、地表、地下分別設立 可采用出讓或劃撥兩種方式 設立后應申請登記,建設用地使用權自登記時設立 建設用地使用權的流轉、續期和消滅 建設用地使用權人有權轉讓、互換、出資、贈與或者抵押的規定 當事人應采用書面形式訂立合同,期限不得超過建設用地使用權的剩余年限 應向登記機關申請變更登記 附著其上的建筑物等一并處分 建設用地使用權續期 住宅建設用地期限屆滿,自動續期 非住宅建設用地期限屆滿,依照法律規定 建設用地使用權

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