1、試論反不正當競爭法及立法評析【摘要】我國現行的反不正當競爭法調整的是以保護公平競爭 為日的而引發的反不正當競爭和反限制競爭中所產生的各種社會關系。有 些不正當競爭行為，與商標法、專利法、產品質量法的調整對象密切相關, 已由那些法律部門作了特殊調整。反不止當競爭法只調整特定范圍內 的不正當競爭行為，它與上述那些法律部門一起，構成反不正當競爭的嚴 密法網，收到制止不正當競爭行為的良好效果。【關鍵詞】反不正當競爭法；不正當競爭行為；立法評析市場經濟不能沒有競爭，但又不能自由放任地競爭。競爭和 無政府主義并存，必然會給社會帶來禍害和災難。人類社會所需要的只能 是冇序的競爭。但這種有序不是競爭本身自發形

2、成的，又不是靠競爭本身 維護的，而是一種靠競爭的力量去規范和約束的。這種競爭的力量就是法 律，主要是反不正當競爭法。一、反不正當競爭法概念及構成要件反不正當競爭法是國家制定的，用以調整在社會主義市場經濟休制下 所形成的競爭關系的法律規范的總稱。根據反不正當競爭法的有關規 定，不正當競爭行為的構成要件是：(1)由經營者所為。即行為人是從事 商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織或者個人；(2)在市場交 易中所為。即行為發生在商業買賣或提供有償服務的過程z中；(3)以競 爭為目的。即非一般侵權行為或一般違法行為，而是與競爭有關的行為;(4)違反法律和商業道德。在市場交易活動中形成了許多交易雙方

3、都默 認和遵循的道德規范，約束著交易雙方。把這些商業道德規范予以法律效 力是社會經濟正常秩序的要求。違反這些要求，通過不正當競爭手段,損 害其他交易者和消費者的利益，是于法不容的。可見，反不正當競爭法既 是商業競爭的規則，也是保護消費者利益的利劍。二、不正當競爭行為（一） 假冒行為假冒行為包括假冒他人注冊商標。擅自使用知名商品特有的名稱、包 裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的 知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品。擅自使用他人的企業名 稱或姓名，引人誤認為是他人的商品。它們在一定程度上反映了商品經營 者的信譽和商品的聲譽，是一種商品區別于另一種商品的重要標志

4、，也是 消費者選購商品的主要依據。對其加以假冒、盜用，勢必使消費者產生誤 解，造成市場交易的混亂。其結果不但損害了所有權人和消費者的合法權 益，而且，情節嚴重的還會造成人身傷亡，所以必須嚴加禁止。（二）商 業賄賂行為商業賄賂，是指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或其他手段賄 賂對方單位或者個人的行為。商業賄賂的目的在于爭取市場交易的機會， 特別是取得相對于競爭対手的競爭優勢；商業賄賂的手段是違反正常的商 業慣例，為受賄人提供不正當的錢財或其他利益；商業賄賂的危害在于破 壞市場上基于商品價格、質量的正常競爭，損害其他經營者的利益，使其 失去理應得到的市場交易機會，它還會敗壞社會風氣，甚至導致犯

5、罪。經 營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。（三）虛 假廣告行為這里說的廣告，是專指商業廣告而言。所謂商業廣告，是指商品經營 者或者服務提供者承擔費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自 己所推銷的商品或者所提供的服務。由于廣告對消費者的購買行為有如此 重要的影響，一部分廠商為了推銷其商品，往往用廣告對其商品的質量、 性能及其他相關的因素作虛假和令人誤解的宣傳，誘導消費者去購買其商 品。其結果是損害了消費者利益，也損害了誠實守信、公平競爭對手的利 益，破壞了市場秩序。（四）侵犯商業秘密行為商業秘密，是指不能從公開渠道直接獲取的，能為權利人帶來經濟利 益、具有實用性并經權

6、利人采取保密措施的信息。與權利人有業務關系的 他人都必須遵守。侵犯商業秘密，是指不正當地獲取、泄露或使用他人的 商業秘密。此外，原關貿總協定“知識產權分協議”即與貿易有關的知 識產權協議，也把保護技術秘密和其他未公開信息作為禁止不正當競爭 的一個重點加以規定。可見，商業秘密作為知識產權受到法律保護，侵犯 商業秘密屬于不正當競爭，已在世界主耍國家和地區之間達到共識。（五） 欺騙性有獎銷售和巨獎銷售行為所謂有獎銷售，是指經營者銷售商品或是提供服務，附帶性地向購買 者提供物品、金錢或者其他經濟上的利益的行為。有獎銷售包括附贈式有 獎銷售和抽獎式冇獎銷售。冇獎銷售作為種促銷手段，如果運用得當， 有利于

7、搞活流通，擴大銷售，促進社會經濟發展。但是，如果濫加運用， 就會誘導消費者上當受騙，破壞公平競爭，導致銷售成本上升，商品價格 上漲，使市場供求關系出現虛假繁榮。因此，許多國家和地區均對有獎銷 售采取了一些限制性的措施。（六）詆毀他人商業信譽的行為商業信譽和商品聲譽是經營者在多年的市場競爭中逐漸形成的，是消 費者対經營者的能力、品德和商品質量、價格等的綜合評價。有些經營者 不是靠自己商品質量、優質服務、優惠價格等贏得顧客，而是采取詆毀、 貶低他人商業信譽和商品聲譽的不正當手段，給競爭對手的經營活動造成 不良影響，為口己贏得顧客。這既是違反商業道德也是違法行為。作為經 營者不得捏造、散布虛偽事實，

8、損害競爭對手的商業信譽之商品聲譽。經 營者違反本法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責 任。（七）以排擠競爭對手為目的的頓銷行為傾銷是以低于成木價格銷售商品，擾亂市場經營秩序；從而給競爭對 手造成損害的行為。傾銷是一種低于成本價銷售的行為；傾銷的結果是給 競爭對手造成損害；傾銷的本質是一種不正當競爭行為。反傾銷的目的在 于：維護公平競爭；保護合法經營者的正當利益；捍衛市場秩序。有下列 情形之的，即使低于成本價格銷售，也不屬于不正當競爭行為：銷售鮮 活商品；處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；季節性降價; 因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。因為在這種情況下以低于成本價

9、 格銷售商品，“是為了減少損失，而不是不正當競爭，不會給競爭對手造 成損害”。（a）附條件交易行為附條件交易包括播售和附加不合理條件的交易，即經營者利用經濟優 勢，違背交易相對人的意愿，在提供商品或服務時，搭配出售其他商品或 就商品或服務的價格、技術標準、銷售對象、地區、使用范圍等進行不合 理的限制。這些行為，除直接向最終用戶搭售外，多是處于不同經營環節 的經營者之間的行為，所以國外稱之為縱向交易限制行為。它違背了交易 相對人的意愿，也影響了止常的縱向交易，各國競爭法都予以禁止。（九） 聯合限制競爭行為聯合限制競爭行為，是指兩個或兩個以上有競爭關系的經營者以合 同、協議或其他方式共同決定商品或

10、服務的價格，生產、銷售數量，商品 或服務質量、交易客戶、交易地區等，從而起到限制競爭的行為。行政壟 斷是依靠行政權力形成并依靠行政組織和行政手段進行推動和運作，從而 形成人為的競爭優勢的壟斷行為。公用企業及依法具有獨占地位的經營者 濫用優勢限制競爭。“公用企業”，如電力公司、煤氣公司、自來水公司、 公共交通公司等；“依法具有獨占地位的經營者”，如公安部門管轄的消防 器材廠，勞保部門管轄的勞保用品廠等。（十）招投標中徇私舞弊行為招標，是指建設單位將投資項目的內容和要求標明，招引或邀請愿意 承包的單位報價，經比較選釋理想的對象而達成交易。投標，是指承包的 單位向招標單位提出其承包該項目所要求的價格

11、，供招標單位選擇。招、 投標過程必須透明，只有透明才有真正的競爭，從而獲得最理想的施工單 位。然而，目前在招、投標工作中，投標前就內定中標人；投標者串通投 標，抬高標價或壓低標價；投標者和招標者互相勾結，以排擠競爭對手等 現象時有發生，所以反不正當競爭法第二十七條規定，投標者串通投 標，抬高標價或者壓低標價；投標者和招標者相互勾結，以排擠競爭對手 的公平競爭的，其中標無效。綜上所述，在市場交易中只有經營者充分表達真實意志，自山選擇交 易對手、交易內容和交易條件。每個商品生產者和經營者的法律地位都是 平等的，在權利義務的約定上，都有充分表達自己意志的自由，在不違反國家法律和行政法規的前提下，每一個商