1、第第14章章 不同結算方式的選擇和合同中不同結算方式的選擇和合同中的支付條款的支付條款不同結算方式的選擇不同結算方式的選擇合同中的支付條款合同中的支付條款第一節不同結算方式的選擇第一節不同結算方式的選擇1 1、信用證與匯付相結合、信用證與匯付相結合這種方法是指部分貨款用信用證支付，余數用這種方法是指部分貨款用信用證支付，余數用匯付方式結算。例如雙方約定：信用證規定憑匯付方式結算。例如雙方約定：信用證規定憑裝運單據先付發票金額的若干成，余數待貨到裝運單據先付發票金額的若干成，余數待貨到目的地后，根據檢驗的結果，按實際品質或重目的地后，根據檢驗的結果，按實際品質或重量計算出確切的金額，再用匯付方式

2、支付。量計算出確切的金額，再用匯付方式支付。2 2、信用證與托收相結合、信用證與托收相結合這是指部分貨款用信用證支付，余數用托收方這是指部分貨款用信用證支付，余數用托收方式結算。一般做法是，信用證規定出口人開立式結算。一般做法是，信用證規定出口人開立兩張匯票，屬于信用證部分的貨款憑光票付款，兩張匯票，屬于信用證部分的貨款憑光票付款，而全套單據附在托收部分匯票項下，按即期或而全套單據附在托收部分匯票項下，按即期或遠期付款交單方式托收。但信用證上必須訂明遠期付款交單方式托收。但信用證上必須訂明“在發票金額全部付清后才可交單在發票金額全部付清后才可交單”的條款，的條款，以策安全。以策安全。3 3、匯

3、付、托收、信用證三者相結合、匯付、托收、信用證三者相結合 在成套設備、大型機械產品和交通工具在成套設備、大型機械產品和交通工具的交易中，因為成交金額較大，產品生產周期的交易中，因為成交金額較大，產品生產周期較長，一般采取按工程進度和交貨進度分若干較長，一般采取按工程進度和交貨進度分若干期付清貨款，即分期付款和延期付款的方法，期付清貨款，即分期付款和延期付款的方法，它們一般采用匯付、托收和信用證相結合的方它們一般采用匯付、托收和信用證相結合的方式。式。 第二節合同中的支付條款第二節合同中的支付條款 一、匯付條款一、匯付條款 匯付通常適用于預付貨款或賒賬交易，在合同中應明匯付通常適用于預付貨款或賒

4、賬交易，在合同中應明確匯付的時間愛你、具體的匯付方法和金額。確匯付的時間愛你、具體的匯付方法和金額。 The buyers shall pay the total value to the The buyers shall pay the total value to the Shellers in advance by T/T(M/T orD/D)Shellers in advance by T/T(M/T orD/D) % of the total contract value as payment % of the total contract value as payment shal

5、l be remitted by the Buyer to the Sheller shall be remitted by the Buyer to the Sheller through transfer within one month after this through transfer within one month after this contract.contract. Payment by T/T:payment to effected by the Buyer Payment by T/T:payment to effected by the Buyer shall n

6、ot be later than days after receipt of shall not be later than days after receipt of the document listed in the contract.the document listed in the contract.二、托收條款二、托收條款 條款中應明確規定交單條件和付款、承兌責任條款中應明確規定交單條件和付款、承兌責任以及付款期限等內容，一般先列明由賣方負責以及付款期限等內容，一般先列明由賣方負責在裝運貨物后，開立匯票連同貨運單據辦理托在裝運貨物后，開立匯票連同貨運單據辦理托收。收。 即期付款交

7、單：即期付款交單： Upon first presentation the Buyers Upon first presentation the Buyers shall pay against documentary draft shall pay against documentary draft drawn by the Shellers at sight.The drawn by the Shellers at sight.The shipping documents are to be delivered shipping documents are to be delivered

8、against payment only.against payment only. 遠期付款交單遠期付款交單( (見票后定付款期）見票后定付款期） The Buyers shall duly accept the The Buyers shall duly accept the documentary draft drawn by the Shellers documentary draft drawn by the Shellers atdays sight upon first presentation atdays sight upon first presentation and m

9、ake payment on its maturity.The and make payment on its maturity.The shipping documents are to be delivered shipping documents are to be delivered against payment only.against payment only. 遠期付款交單（按提單日期定付款期）遠期付款交單（按提單日期定付款期） The Buyers shall pay against The Buyers shall pay against documentary draft

10、 drawn by the Shellers documentary draft drawn by the Shellers atdays after date of B/L.The shipping atdays after date of B/L.The shipping documents are to be delivered against documents are to be delivered against payment only.payment only. 遠期付款交單（按匯票出票日期定付款期）遠期付款交單（按匯票出票日期定付款期） The Buyers shall pa

11、y against The Buyers shall pay against documentary draft drawn by the Shellers documentary draft drawn by the Shellers atdays after date of draft.The atdays after date of draft.The shipping documents are to be delevered shipping documents are to be delevered against payment only.against payment only

12、. 承兌交單承兌交單 The Buyers shall duly accept the The Buyers shall duly accept the documentary draft drawn by the Shellers documentary draft drawn by the Shellers atdays sight upon first presentation atdays sight upon first presentation and make payment on its maturity.The and make payment on its maturity

13、.The shipping documents are to be delivered shipping documents are to be delivered against acceptance.against acceptance.三、信用證條款三、信用證條款 信用證條款中應明確開證時間、開證銀行、信信用證條款中應明確開證時間、開證銀行、信用證受益人、種類、金額、裝運期、到期日等。用證受益人、種類、金額、裝運期、到期日等。The ABC BankIrrevocable documentary creditNumber :LC123-258866Date :August 24.1999

14、Date and place of expiry: October 30.1999 ChinaAdvising Bank : Bank of ChinaBeneficiary : China XYZ import and export corpApplicant :UVW corporationAmount : USD 52,500.00(say U.S Dollars fifty thousand five handred only we here by issue irrevocable documentary credit which is available with: Any Ban

15、k By negotiation of beneficiarys drafts at sight For full invoice value Drawn on the ABC BankPartial shipments : Not allowedTransshipment :Not allowedShipment from : Shanghai To : Tokyo JapanAt the latest : October 15.1999Following documents required:+signed commercial invoice in three copies+Full s

16、et of clean on board ocean bill of lading+Weight certificate in two copiesCovering : 100 metric tons (5PCT MOL) of XY chemical in drums at USD 500per M/TSpecial instructions :Insurance to be effected by buyerSpecial instructions :Insurance to be effected by buyerInstructions to advising Bank : Pleas

17、e advise this credit Instructions to advising Bank : Please advise this credit to the beneficiaryto the beneficiaryWe hereby undertake that drawers,endorsers in compliance We hereby undertake that drawers,endorsers in compliance with the terms of this credit will be duly honored upon with the terms

18、of this credit will be duly honored upon presentation to the drawee bankpresentation to the drawee bank Authorized sibnature Authorized sibnature根據上述信用證，回答下列問題：根據上述信用證，回答下列問題：1 1信用證的種類信用證的種類 2 2信用證號碼信用證號碼 3 3開證行開證行 4 4受益人受益人 5 5通知行通知行 6 6申請方申請方7 7信用證最高金額信用證最高金額 8 8貨物名稱貨物名稱 9 9貨物總量貨物總量 1010貨物單價貨物單價 1

19、111信信用證有效期用證有效期 1212裝船期限裝船期限 13 13 可否分批裝運可否分批裝運 14 14 可否轉船可否轉船 15 15 裝運港裝運港 1616目的港目的港 1717匯票種類匯票種類 1818海運提單的種類海運提單的種類案例分析案例分析 1 1、甲交給乙一張經付款銀行承兌的遠期匯票，、甲交給乙一張經付款銀行承兌的遠期匯票，作為向乙訂貨的預付款，乙在票據上背書后轉作為向乙訂貨的預付款，乙在票據上背書后轉讓給丙以償還原先欠丙的借款，丙于到期日向讓給丙以償還原先欠丙的借款，丙于到期日向承兌銀行提示取款，恰遇當地法院公告該行于承兌銀行提示取款，恰遇當地法院公告該行于當天起進行破產清理，

20、因而被退票。丙隨即向當天起進行破產清理，因而被退票。丙隨即向甲追索，甲以乙所交貨物質次為由予以拒絕，甲追索，甲以乙所交貨物質次為由予以拒絕，并稱并稱1010天前通知銀行止付，止付通知及止付理天前通知銀行止付，止付通知及止付理由也同時通知了乙。在此情況下丙再向乙追索，由也同時通知了乙。在此情況下丙再向乙追索，乙以匯票系甲開立為由推委不理。丙遂向法院乙以匯票系甲開立為由推委不理。丙遂向法院起訴，被告為甲、乙與銀行三方。你認為法院起訴，被告為甲、乙與銀行三方。你認為法院將如何依法判決？理由何在？將如何依法判決？理由何在？ 案例分析案例分析 1 1、法院應判甲向丙清償被拒付的匯票票款、法院應判甲向丙清

21、償被拒付的匯票票款、自到期日或提示日起至清償日止的利息，以及自到期日或提示日起至清償日止的利息，以及丙進行追索所支付的相關費用。甲與乙的糾紛丙進行追索所支付的相關費用。甲與乙的糾紛則另案處理。則另案處理。 2 2、理由：（、理由：（1 1）由于票據具有流通性、無因性、）由于票據具有流通性、無因性、文義性、要式性，因此只要丙是票據的合法持文義性、要式性，因此只要丙是票據的合法持有人，就有權要求票據債務人支付票款，并且有人，就有權要求票據債務人支付票款，并且此項權利并不受其前手乙的權利缺陷（向甲交此項權利并不受其前手乙的權利缺陷（向甲交付的貨物質次）的影響；（付的貨物質次）的影響；（2 2）丙在遭

22、到主債）丙在遭到主債務人（承兌銀行）退票后，即有權向其前手甲、務人（承兌銀行）退票后，即有權向其前手甲、乙進行追索。同樣由于票據特性，甲不能以抗乙進行追索。同樣由于票據特性，甲不能以抗辯乙的理由抗辯丙。辯乙的理由抗辯丙。 2 2、某年、某年6 6月月6 6日，某托收行受理了一筆付款條件日，某托收行受理了一筆付款條件為為D/P at sight D/P at sight 的出口托收業務，金額為的出口托收業務，金額為USD100000USD100000，托收行按出口商的要求將全套單據，托收行按出口商的要求將全套單據整理后撰打了托收函一同寄給英國一家代收行。整理后撰打了托收函一同寄給英國一家代收行。

23、單據寄出單據寄出5 5天后委托人聲稱進口商要求托收將天后委托人聲稱進口商要求托收將D/P D/P at sightat sight改為改為D/A at 60 days after sightD/A at 60 days after sight，最，最后委托行按委托人的要求發出了修改指令，此后后委托行按委托人的要求發出了修改指令，此后一直未見代收行發出承兌指令。當年一直未見代收行發出承兌指令。當年8 8月月1919日委日委托行收到代收行寄回的單據發現托行收到代收行寄回的單據發現3 3份正本提單只份正本提單只有兩份。委托人立即通過英國有關機構了解到，有兩份。委托人立即通過英國有關機構了解到，貨物已

24、經被進口商提走。此時，委托行據理力爭，貨物已經被進口商提走。此時，委托行據理力爭，要求代收行要么退回全部單據，要么承兌付款，要求代收行要么退回全部單據，要么承兌付款，但是代收行始終不予理睬。貨款始終沒有著落。但是代收行始終不予理睬。貨款始終沒有著落。 案例分析案例分析 1 1、對托收的商業信用性質的把握。根據、對托收的商業信用性質的把握。根據托托收統一規則收統一規則（URC522URC522）的有關規定：只要委）的有關規定：只要委托人向托收行作出了清楚明確的指示，銀行對托人向托收行作出了清楚明確的指示，銀行對由此產生的任何后果不負責任，后果由委托人由此產生的任何后果不負責任，后果由委托人自行承

25、擔。自行承擔。 2 2、對、對D/AD/A與與D/PD/P之間的法律風險的區分。承兌之間的法律風險的區分。承兌交單比付款交單的風險大。在承兌交單條件下，交單比付款交單的風險大。在承兌交單條件下，進口人只要在匯票上承兌后，即可取得貨運單進口人只要在匯票上承兌后，即可取得貨運單據。據。 3 3、此外還存在銀行與外商相互串通，造成出、此外還存在銀行與外商相互串通，造成出口人貨款與財務的雙重損失。口人貨款與財務的雙重損失。 3 3、我某公司以、我某公司以CIFCIF價格向美國出口一批貨物，價格向美國出口一批貨物，合同的簽訂日期為合同的簽訂日期為6 6月月2 2日。到日。到6 6月月2828日由日本日由

26、日本東京銀行開來了不可撤消即期東京銀行開來了不可撤消即期L/CL/C，金額為，金額為XXXX萬日元，證中規定裝船期為萬日元，證中規定裝船期為7 7月份，償付行為月份，償付行為美國的花旗銀行。我中國銀行收證后于美國的花旗銀行。我中國銀行收證后于7 7月月2 2日日通知出口公司。通知出口公司。7 7月月1010日我方獲悉國外進口商日我方獲悉國外進口商因資金問題瀕臨破產倒閉。在此情況下，我方因資金問題瀕臨破產倒閉。在此情況下，我方因如何處理？因如何處理？ 案例分析案例分析 由于兩個業務行，開證行（東京銀行）、償付由于兩個業務行，開證行（東京銀行）、償付行（花旗銀行）都是資信很高的銀行，我方可行（花旗

27、銀行）都是資信很高的銀行，我方可以辦理出口手續，將貨物出口。以辦理出口手續，將貨物出口。 理由：信用證業務中，開證行承擔第一性的付理由：信用證業務中，開證行承擔第一性的付款責任。款責任。 因此，我方應在因此，我方應在7 7月份按時發貨并認真制作單月份按時發貨并認真制作單據，交單議付，由議付銀行向東京銀行寄單，據，交單議付，由議付銀行向東京銀行寄單，向花旗銀行索償。向花旗銀行索償。 4 4、日本某銀行應當地客戶的要求開立了一份、日本某銀行應當地客戶的要求開立了一份不可撤消的自由議付不可撤消的自由議付L/CL/C，出口地為上海，證，出口地為上海，證中規定單證相符后，議付行可向日本銀行的紐中規定單證

28、相符后，議付行可向日本銀行的紐約分行索償。上海一家銀行議付了該筆單據，約分行索償。上海一家銀行議付了該筆單據，并在并在L/CL/C有效期內將單據交開證行，同時向其有效期內將單據交開證行，同時向其紐約分行索匯，順利收回款項。第二天開證行紐約分行索匯，順利收回款項。第二天開證行提出單據有不符點，要求退款。議付行經落實，提出單據有不符點，要求退款。議付行經落實，確定不符點成立，但此時從受益人處得知，開確定不符點成立，但此時從受益人處得知，開證申請人已通過其他途徑（未用提單）將貨提證申請人已通過其他途徑（未用提單）將貨提走。議付行可否以此為理由拒絕退款？走。議付行可否以此為理由拒絕退款？ 案例分析案例

29、分析 不能拒絕退款。不能拒絕退款。 理由：（理由：（1 1）L/CL/C業務是純單據業務，單證不符業務是純單據業務，單證不符不能付款，銀行僅處理單據，不問貨物真實情不能付款，銀行僅處理單據，不問貨物真實情況。（況。（2 2）盡管開證申請人將貨物提走，但開）盡管開證申請人將貨物提走，但開證行并未將單據交給開證人。證行并未將單據交給開證人。 所以，議付行應向受益人追索所墊付的貨款，所以，議付行應向受益人追索所墊付的貨款，退款給開證行。退款給開證行。 5 5、國內、國內A A公司與外商簽定了一筆進口鋼材的合同，公司與外商簽定了一筆進口鋼材的合同，貨物價值為貨物價值為504504萬美元，合同規定以信用

30、證方式萬美元，合同規定以信用證方式結算。結算。 A A公司依約對外開出信用證后，在信用證裝期內，公司依約對外開出信用證后，在信用證裝期內，外商發來傳真稱貨物已如期裝運。不久開證行即外商發來傳真稱貨物已如期裝運。不久開證行即收到議付行轉來的全套單據，提單表明貨物于某收到議付行轉來的全套單據，提單表明貨物于某東歐港口裝運，在西歐某港口轉運至國內港口。東歐港口裝運，在西歐某港口轉運至國內港口。單據經審核無不符點，開證行對外承兌。單據經審核無不符點，開證行對外承兌。 A A公司坐等一個多月，貨物依然未到，深感蹊蹺，公司坐等一個多月，貨物依然未到，深感蹊蹺，遂向倫敦海事局進行查詢，反饋回來的消息是：遂向

31、倫敦海事局進行查詢，反饋回來的消息是：在所述的裝船日未有屬名船只在裝運港裝運鋼材。在所述的裝船日未有屬名船只在裝運港裝運鋼材。此時信用證項下單據已經開證行承兌，且據議付此時信用證項下單據已經開證行承兌，且據議付行反饋回的信息，該行已買斷票據，將融資款支行反饋回的信息，該行已買斷票據，將融資款支付給了受益人。開證行被迫在承兌到期日對外付付給了受益人。開證行被迫在承兌到期日對外付款，款，A A公司損失慘重。公司損失慘重。 案例分析案例分析 這是一起典型的以偽造單據進行的信用證詐騙。這是一起典型的以偽造單據進行的信用證詐騙。 1 1核實提單的真實性，尤其是進口一些大宗商核實提單的真實性，尤其是進口一

32、些大宗商品。品。 首先無論是在簽定合同還是開立信用證時，首先無論是在簽定合同還是開立信用證時，均要求客戶在裝船之后一定時間（如均要求客戶在裝船之后一定時間（如2424小時）內小時）內發送裝船通知，列明提單號碼、裝卸港、裝船日發送裝船通知，列明提單號碼、裝卸港、裝船日期、貨名、裝運數量等內容，以便通過相應機構期、貨名、裝運數量等內容，以便通過相應機構查詢船蹤，確定提單內容的真實性。一旦查得提查詢船蹤，確定提單內容的真實性。一旦查得提單有詐，即可認真審單以合理拒付。即使單據不單有詐，即可認真審單以合理拒付。即使單據不存在不符點，也可尋求司法救濟。存在不符點，也可尋求司法救濟。 2 2規范好商品檢驗

33、條款。規范好商品檢驗條款。 開證申請人在信用證項下付款贖單的特點要求，開證申請人在信用證項下付款贖單的特點要求，在合同簽定和申請出具信用證時要規范好進口貨在合同簽定和申請出具信用證時要規范好進口貨物的檢驗條款，如在信用證中要求客戶提交獨立物的檢驗條款，如在信用證中要求客戶提交獨立機構出具的檢驗證書。如此可避免貨物未裝船或機構出具的檢驗證書。如此可避免貨物未裝船或裝船貨物的質量問題裝船貨物的質量問題 6 6、某市中國銀行分行收到新加坡某銀行電開、某市中國銀行分行收到新加坡某銀行電開信用證一份，金額為信用證一份，金額為100100萬美元，購花崗巖石萬美元，購花崗巖石塊，目的港為巴基斯坦卡拉奇，證中

34、有下述條塊，目的港為巴基斯坦卡拉奇，證中有下述條款：款： （1 1）檢驗證書于貨物裝運前開立并由開證申）檢驗證書于貨物裝運前開立并由開證申請人授權的簽字人簽字，該簽字必須由開證行請人授權的簽字人簽字，該簽字必須由開證行檢驗；檢驗； （2 2）貨物只能待開證申請人指定船只并由開）貨物只能待開證申請人指定船只并由開證行給通知行加押電通知后裝運，而該加押電證行給通知行加押電通知后裝運，而該加押電必須隨同正本單據提交議付。問：該信用證可必須隨同正本單據提交議付。問：該信用證可不可以接受？不可以接受？ 案例分析案例分析 此為此為“軟條款軟條款”欺詐信用證，不可以接受。欺詐信用證，不可以接受。 “軟條款軟

35、條款”是指可能導致開證行解除不可撤銷是指可能導致開證行解除不可撤銷信用證項下付款責任的條款。最典型和最多的信用證項下付款責任的條款。最典型和最多的形式是該信用證所規定的某些單據被開證申請形式是該信用證所規定的某些單據被開證申請人所控制。人所控制。 從上述信用證條款中可以看出，由開證申請人從上述信用證條款中可以看出，由開證申請人驗貨并出具檢驗證書及開證申請人指定裝船條驗貨并出具檢驗證書及開證申請人指定裝船條款，實際上是開證申請人控制了整筆交易，受款，實際上是開證申請人控制了整筆交易，受益人（中國出口公司）處于受制于人的地位，益人（中國出口公司）處于受制于人的地位，信用證項下開證行的付款承諾是毫不

36、確定和很信用證項下開證行的付款承諾是毫不確定和很不可靠的。不可靠的。 7 7、德南經濟集團及其法定代表人牟其中等，、德南經濟集團及其法定代表人牟其中等，伙同他人共謀，共同策劃以虛構進口貿易的方伙同他人共謀，共同策劃以虛構進口貿易的方式，通過對外循環開立式，通過對外循環開立180180天遠期信用證，非天遠期信用證，非法獲取銀行資金。從法獲取銀行資金。從20102010年年8 8月月1515日至日至20112011年年8 8月月2121日，南德經濟集團憑虛構的進口貨物合同、日，南德經濟集團憑虛構的進口貨物合同、交通銀行貴陽分行對合同的交通銀行貴陽分行對合同的“見證意見書見證意見書”，通過湖北省輕工

37、業品進出口公司在中國銀行湖通過湖北省輕工業品進出口公司在中國銀行湖北分行共計騙開信用證北分行共計騙開信用證3333份，議付份，議付3131份，獲取份，獲取總金額總金額750775074 4萬美元，造成中行湖北分行實萬美元，造成中行湖北分行實際損失際損失354935499595萬美元。萬美元。 案例分析案例分析 1 1通過對外循環開立通過對外循環開立180180天遠期信用證，有一天遠期信用證，有一個較長的時間差，隱蔽性大，不易察覺，能配個較長的時間差，隱蔽性大，不易察覺，能配合其他條件實施詐騙。合其他條件實施詐騙。 2 2中外勾結。本案中，國內不法詐騙犯，就中外勾結。本案中，國內不法詐騙犯，就是

38、德南經濟集團及其總裁牟其中，境外不法外是德南經濟集團及其總裁牟其中，境外不法外商就是何君和提供假單據并進行貼現的香港東商就是何君和提供假單據并進行貼現的香港東澤科技貿易公司。澤科技貿易公司。 3 3為掩護實施詐騙，虛構炮制假進口合同為掩護實施詐騙，虛構炮制假進口合同8 8、20102010年年8 8月月5 5日日, ,中國某進出口公司中國某進出口公司( (買賣以電傳方式達成協議買賣以電傳方式達成協議, ,根據協議根據協議, ,賣方發出了已經簽署的賣方發出了已經簽署的“售貨確認書售貨確認書,其主要內容為其主要內容為: :數量數量3 3萬套萬套, ,單價單價3030美元美元, ,總價總價9090萬

39、美元萬美元, ,價格條件是價格條件是CIF(CIF(成本加成本加保險費加運費保險費加運費) )某港交貨某港交貨, ,并明確要求買方在同年并明確要求買方在同年9 9月月5 5日以前日以前, ,向向賣方開出百分之百的、保兌的、不可撤銷的、可分割的即期付賣方開出百分之百的、保兌的、不可撤銷的、可分割的即期付款信用證。款信用證。8 8月月2020日日, ,賣方收到了經過買方簽字的確認書賣方收到了經過買方簽字的確認書, ,但買方但買方將確認書中的將確認書中的CIFCIF條件改為托盤運輸條款。條件改為托盤運輸條款。9 9月月2 2日日, ,賣方收到了賣方收到了經過買方開出的信用證經過買方開出的信用證, ,

40、金額與確認書相符金額與確認書相符, ,但信用證種類與價但信用證種類與價格條款等卻與確認書原有規定存重大差異。其一格條款等卻與確認書原有規定存重大差異。其一, ,信用證并非保信用證并非保兌兌: :其二其二, ,確認書原定的確認書原定的CIFCIF價格條件變成了托盤運輸條款。據此價格條件變成了托盤運輸條款。據此, ,賣方于賣方于9 9月下旬電告買方拒收上述信用證月下旬電告買方拒收上述信用證, ,并將信用證退給了開并將信用證退給了開證銀行。此后證銀行。此后, ,雙方未能就確認書條款與信用證條款的差異達成雙方未能就確認書條款與信用證條款的差異達成一致一致, ,導致此合同不能履行導致此合同不能履行, ,

41、雙方因此發生爭議。問題雙方因此發生爭議。問題: : 1.1.本案中本案中, ,買方修改了確認書而賣方未及時答復買方修改了確認書而賣方未及時答復, ,合同是否成立合同是否成立? ? 2. 2.本案中信用證是否有效本案中信用證是否有效? ? 本案爭議焦點是確認書經買方擅自修改后是否成立及本案爭議焦點是確認書經買方擅自修改后是否成立及確認書與信用證的關系確認書與信用證的關系, ,涉及到涉外經濟合同的確認訂涉及到涉外經濟合同的確認訂立問題。根據我國立問題。根據我國涉外經濟合同涉外經濟合同第七條規定第七條規定;“;“一一方當事人要求簽訂確認書的方當事人要求簽訂確認書的, ,簽訂確認書時簽訂確認書時, ,

42、方為合同方為合同成立成立 。也就是說。也就是說, ,雙方當事人采用信件、電報電傳方雙方當事人采用信件、電報電傳方式達成協議后式達成協議后, ,如果一方在要約或承諾中提出了簽訂確如果一方在要約或承諾中提出了簽訂確認書的要求認書的要求, ,那么那么, ,即使雙方已經以要約與承諾的方式即使雙方已經以要約與承諾的方式協商一致協商一致, ,合同仍未成立合同仍未成立, ,只有在一方將確認書郵寄對只有在一方將確認書郵寄對方交換簽字后方交換簽字后, ,合同才成立。從本質上講，這種確認行合同才成立。從本質上講，這種確認行為是一種基于約定而為的要式的承諾。實踐中，確認為是一種基于約定而為的要式的承諾。實踐中，確認

43、書不能改變來往函電的內容，確認書的答復應在雙方書不能改變來往函電的內容，確認書的答復應在雙方約定的期間內作出。本案中買方事先未與賣方協商而約定的期間內作出。本案中買方事先未與賣方協商而單方面修改了確認書的內容單方面修改了確認書的內容, ,導致買賣合同成立導致買賣合同成立, ,是引是引起爭議的主要原因。起爭議的主要原因。 在本案中在本案中, ,還涉及到信用證問題還涉及到信用證問題, ,信用證是銀行根信用證是銀行根據買方的請求據買方的請求, ,開給賣方的一種銀行保證支付貨開給賣方的一種銀行保證支付貨款的書面憑證。在信用證制度下款的書面憑證。在信用證制度下, ,買方須履行的買方須履行的對匯票付匯的責

44、任轉移給了銀行對匯票付匯的責任轉移給了銀行, ,從而在一定程從而在一定程度上通過控制單據達到了控制買方按合同交款的度上通過控制單據達到了控制買方按合同交款的目的目的, ,緩解了雙方互不信任的矛盾。信用證是從緩解了雙方互不信任的矛盾。信用證是從屬于銷售合同的，在確認訂立涉外經濟合同的情屬于銷售合同的，在確認訂立涉外經濟合同的情況下況下, ,由于確認書是作為正式的簡單的書面合同。由于確認書是作為正式的簡單的書面合同。故而只有經過雙方承認的確認書有效成立故而只有經過雙方承認的確認書有效成立, ,才能才能談得上基于主合同而開立信用證這種支付方式的談得上基于主合同而開立信用證這種支付方式的有效與否。在本

45、案中有效與否。在本案中, ,買賣合同尚未成立買賣合同尚未成立, ,賣方單賣方單方面退回信用證并不是毀約行為。由于買方單方方面退回信用證并不是毀約行為。由于買方單方面修改了確認書的內容面修改了確認書的內容, ,開立了不符合確認書內開立了不符合確認書內容的信用證容的信用證, ,故該信用證無效故該信用證無效, ,買賣合同未成立買賣合同未成立 9 9、中國甲電子公司從日本購進一批電路板、中國甲電子公司從日本購進一批電路板, ,銀行銀行A A為甲開立了一份不可撤銷的信用證。貨物裝船為甲開立了一份不可撤銷的信用證。貨物裝船后后, ,航運公司航運公司B B簽發了正本提單情況下簽發了正本提單情況下, ,向航運

46、公向航運公司司B B代理人出具保函代理人出具保函, ,辦理提貨手續辦理提貨手續, ,銀行銀行A A按按“跟跟單信用證統一慣例單信用證統一慣例 之規定將貨款支付給日本賣之規定將貨款支付給日本賣方通知行方通知行, ,但甲沒向銀行但甲沒向銀行A A付款贖單付款贖單, ,于是于是, ,銀行銀行A A以航遠公司以航遠公司B B元正本提單交貨為由提起訴訟。被元正本提單交貨為由提起訴訟。被告認為告認為, ,甲方已向其出具保函甲方已向其出具保函, ,原告應向甲追索信原告應向甲追索信用證下款項用證下款項, ,而不應起訴被告。而不應起訴被告。 問題問題: : 1.1.提單的法律性質如何提單的法律性質如何? ? 2.2.被告應否承擔無正本提單交貨的責任被告應否承擔無正