1、知識產權法知識產權法課程論文課程論文（20122012 級）級）論中國專利法的不足與完善論中國專利法的不足與完善專業名稱： 姓 名： 學 號： 班 級： 自動化在職 2012 級 2014 年 2 月 28 日目目 錄錄摘要摘要 .I一、一、概述概述.1二、二、我國專利法在于國際接軌方面的完善我國專利法在于國際接軌方面的完善.2三、三、專利法存在的問題專利法存在的問題.3四、四、新專利法的進一步完善新專利法的進一步完善.5參考文獻參考文獻.7i摘要摘要我國專利法經過兩次修改后, 其內容雖然基本上與 TR IPS 協議的要求相一致, 但有些方面仍有不足, 如條文本身的過于簡單、原則與相關法規方面

2、的沖突、配套性法規的缺失等, 使之仍有很大的完善空間。對此, 與時俱進地充實、完善專利法, 增強專利立法的可操作性, 充分地發揮專利制度對創新活動的激勵作用, 特別是在專利保護程序方面的進一步努力及協調專利法與相關法律法規之間的關系等是十分必要和迫切的。關鍵詞關鍵詞 專利 專利法 完善 第 1 頁一、一、 概述概述我國專利法自 1985 年 4 月 1 日施行以來, 隨著司法實踐和經濟的發展, 適時地在 1992 年和 2000 年作出了兩次重大修改, 其中第一次恰逢中國與美國發生了嚴重的貿易摩擦, 而第二次則是我國在就加入世界貿易組織問題上與美國的談判取得了實質性進展后中國入世前, 根據烏拉

3、圭談判最終成果中的的主要內容所做的一次主動修改。經過兩次修改后, 新專利法的內容雖然基本上與 TR IPS 協議的要求相一致, 但有些方面仍然存在不足。本文就現行專利法的不足及其完善作些探討。第 2 頁二、二、我國專利法在于國際接軌方面的完善我國專利法在于國際接軌方面的完善我國專利法在其誕生之初及第一次修訂過程中, 十分注重與國際化趨勢相協調, 因而我國專利制度在整體上是符合國際趨勢的。不過專利法第一次修訂后, 國際專利制度又有了很大的發展。第二次修訂后的專利法在與 TR IPS接軌方面增加了“許諾銷售”、訴前臨時措施的規定, 取消了“終局決定”的規定, 改進了強制許可制度。這些修改，無疑使中

4、國專利制度在向國際協調方面向前推進了一步。具體表現在:1. 取消“終局決定”專利法第 43 條第 3 款規定, “專利復審委員會對申請人、專利權人或者撤銷專利權的請求人關于實用新型和外觀設計的復審請求所作的決定為終局決定”, 第 47 條第 3 款規定, “專利復審委員會對宣告實用新型和外觀設計專利權無效的請求所作出的決定為終局決定。”即專利法將實用新型和外觀設計專利批準與否的最終決定權以及該兩類專利無效請求的最終決定權賦予了專利局。第二次修訂后的專利法取消了“終局決定”的規定, 這是中國加入世界貿易組織, 使其與 TR IPS 要求相一致的需要。2. 增加“許諾銷售”的規定修改以后的專利法第

5、 11 條增加了專利權人許諾銷售權的規定, 有利于專利權人在侵權人實際銷售侵權產品之前能夠及時制止侵權行為, 防止侵權產品的擴散, 也是中國專利法與 TR IPS 相一致的舉措。3. 增加訴前臨時措施修改后的專利法專門增加了訴前的臨時措施條款。依修改后的專利第 3 頁法第 61 條規定: 專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或即將實施侵犯其專利權的行為, 如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的, 可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。三、三、專利法存在的問題專利法存在的問題現行專利法存在以下不足:1、立法條文依舊簡單。雖然新專利法在內容和原則上較舊法

6、有了顯著的進步， 但從新專利法具體規定的內容來看, 我們不難發現, 立法的內容細節、語言和結構沒有任何實質性的變化, 僅將原先與 TR IPS 不一致的內容進行了修改, 將 TRIPS 協議中有而專利法中沒有的內容添補上去。在操作層面上, 除了保護方面增加了一些新內容、量化侵權人的責任外, 也無實質變化。2、專利制度缺乏其完善的配套性、可操作的法律制度。專利法規在一國法律體系中也應是自成體系, 必須要有相配套的法律法規,才能發揮專利制度的積極作用。我國專利法在這方面還有不少缺陷, 如中華人民共和國對外貿易法對對外貿易中的專利侵權只有一條原則性的規定, 即：對外貿易經營者在對外貿易經營活動中,

7、應當依法經營, 公平競爭, 不得有下列行為: . . . 。并無更具體的懲罰、預防等內容；同時在現實中, 我們就專利侵權對進口產品提起調查或追究國外出口商責任的案例甚少。美國對外貿易法在這方面遠遠走在我們的前面,其 337 條款( 關于進口貿易中的不公平作法) 經過演變和變化, 而今成了美國祭起知識產權保護大旗的武器之一, 即將知識產權不公平貿易做法(其中專利為主要內容之一) 作為不公平做法的兩種表現之第 4 頁一。它不僅有可操作的規定,還有專門的行政機關來執行該規定。3、 專利法與技術進出口管理條例就技術轉讓規定方面的沖突專利法規定“中國單位或者個人向外國人轉讓專利申請權或者專利權的,必須經

8、國務院有關主管部門批準。轉讓專利申請權或者專利權的, 當事人應當訂立書面合同, 并向國務院專利行政部門登記, 由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。 ”但技術進出口管理條例將技術分為三類, 第一類是禁止進出口的, 第二類是限制進出口的, 第三類是自由進出口的, 對于禁止類的, 毫無疑問, 不能進出口。對于限制類的, 實行許可證管理；未經許可, 不得進出口, 即進出口屬于限制的技術, 應當向國務院外經貿主管部門提出技術進出口申請并附有關文件，技術進出口項目需經有關部門批準的, 還應當先經有關部門的批準，而后國務院外經貿主管部門收到技術進出口申請后, 應當會同國

9、務院有關部門對申請進行審查, 并自收到申請之日起 30 個工作日內做出批準或者不批準的決定。對于可自由進出口的技術, 實行合同登記管理。進出口屬于自由進出口的技術, 合同自依法成立時生效, 不以登記為合同生效的條件。顯然專利法的規定與技術進出口管理條例有沖突之處, 因為技術進出口, 尤其是出口, 主要的形式之一就是“中國單位或者個人向外國人轉讓專利申請權或者專利權”,而按條例規定自由進出口的技術無需經過有關部門的批準, 且不以登記為生效條件。 專利法的規定僅僅部分地適用于限制進出口類的技術。4、過于簡單化的法律規定與職務發明創造實踐的復雜性不相適應, 應在總結實踐經驗的基礎上制定相應的具體規范

10、或者調整相應的實施細則, 以利于公平合理地處理有關職務發明創造的權利歸屬問題。一位科技人員執行本單位交第 5 頁付的研究開發任務完成的發明創造, 與完成單位交付的任務后自主進行研究開發取得的屬于本職工作范圍的發明創造相比, 單位或者個人所承擔的責任是不同的, 甚至是懸殊很大, 但其法律后果卻沒有差別。立法應充分考慮這種實際存在的差別。 四、四、新專利法的進一步完善新專利法的進一步完善針對上述不足, 專利立法應當與時俱進，因此適時適當地做出修改是十分必要的。實際上從各國的立法修改來看, 知識產權法的修改應位于修改頻率最高修改間隔時間最短的法規中。因此, 我們應當結合我們專利法的不足, 進一步完善

11、我們的專利法。1、借鑒國外合理的做法，充實、完善專利法，增強專利立法的可操作性，特別是專利保護方面的進一步完善。不論是日本、美國還是法國，專利保護的程序規定在專利法中均占據著十分重要的地位。在這方面我們有著很大的完善空間。如果國外一些先進的做法適合我們的國情的話，我們可以直接移植、嫁接過來；對于精神實質可以借鑒的，做適當的形式變通，為我所用。因為發達國家經過幾十年甚至上百年摸索和積累的經驗，完全可以借鑒，而根本無需樣樣從頭開始摸索。畢竟在知識產權領域，尤其是專利，共性的東西還是占相當的比重，規律性的內容可以共享。2、協調現有各相關法律法規間的關系，使其內在地統一和諧起來, 維護專利相關法規法律

12、的權威，同時完善專利法的配套法律法規。為此，各相關法律部門在立法或修改時應當加強溝通，結合司法實踐和實際發展的客觀需要，做出合理的規定或修改，避免自相矛盾的出現。各部門在立法或修改的過程中溝第 6 頁通不暢或出自部門角度考慮，或關起門來獨自行動的現象應絕對避免，因不論是立法還是修法，涉及的決不是某一部門的事情，它是一個系統工程，需要部門間的合作。在統一了行動后，自相矛盾的規定就不容易出現。3、與發明創造有關的權利歸屬關系需要進一步明確，以更為充分地發揮專利制度對創新活動的激勵作用。在今天的知識經濟時代，新觀點、新想法層出不窮，這對一個社會來說是一筆潛在的巨大財富。如何把這筆潛在財富變成現實財富，專利法將不可避免地起到十分重要的作用。我們希望通過我國專利法的完善加速這些想法變成財富的進程，讓它們的價值盡早的得以實現,造福社會。所以, 這方面，我國的專利法任重而道遠。第 7 頁參考文獻參考文獻1 龔保華. 論我國知識產權法律制度的發展與完善 J