1、輸血損害賠償糾紛的民事責(zé)任探討 【摘要l 輸血引起的賠償糾紛時有發(fā)生，而目前尚缺乏調(diào)整該類案件的法律規(guī)定，由此引起了司法實踐中的混亂。本文從民事責(zé)任的性質(zhì)、民事歸責(zé)原則、民事責(zé)任的承擔(dān)主體等方面來探討輸血引起的醫(yī)療糾紛的民事責(zé)任的相關(guān)問題。【關(guān)鍵詞】輸血，醫(yī)療糾紛，民事責(zé)任【中圖分類號】d913；r4571【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】a【文章編號】10079297(20_)01一o03203臨床輸血感染上乙肝、丙肝、艾滋病的事件時有發(fā)生，為此而訴至人民法院的案例也不在少數(shù)，人民法院對此類案件的處理應(yīng)當(dāng)適用什么樣的法律、遵循什么原則，目前尚無定論，各地法院也根據(jù)不同的原則進(jìn)行裁判，從而導(dǎo)致法律適用上的不一致響

2、。本文主要從民事責(zé)任的性質(zhì)、民事歸責(zé)原則、民事責(zé)任的承擔(dān)主體等方面來探討輸血引起的醫(yī)療糾紛的民事責(zé)任的相關(guān)問題。一、輸血引起感染的原因輸血引起感染的根本原因是由于所輸血液含有肝炎或艾滋病等病毒，這樣一份含有病毒的血液從獻(xiàn)血者體內(nèi)采集后為什么會被輸入病人的體內(nèi)呢?原因一般有以下幾個，方面：(一)血站或醫(yī)療等單位違反規(guī)定根據(jù)中華人民共和國獻(xiàn)血法和國家有關(guān)政策的規(guī)定，在供血方面，各供血單位應(yīng)當(dāng)遵循一定的義務(wù)。具體來說血站有不得違反操作規(guī)程采血、對獻(xiàn)血員在采血前必須進(jìn)行體檢、血液采出后必須進(jìn)行檢驗、不能向醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的血液等義務(wù)；醫(yī)療機(jī)構(gòu)有不得將不符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的血液用于患者及遵循

3、臨床用血規(guī)范等義務(wù)。對這些義務(wù)，法律都有明文規(guī)定，若有關(guān)部門不遵守這些規(guī)定，就可能使這份含有病毒的血液輸入病人體內(nèi)造成受血者的感染。(二)“窗12期”因素在病毒感染初期，血清檢測肝炎病毒抗體呈陰性反應(yīng)，經(jīng)過20180天左右血清檢測肝炎病毒才呈陽性反應(yīng)，從肝炎病毒感染到血清肝炎病毒抗體轉(zhuǎn)陽性這段時間，雖然檢測不出肝炎病毒抗體，但其血液中已有肝炎病毒存在，具有傳染性，這種現(xiàn)象即稱為血液檢測的“窗口期”。我國以及世界上絕大多數(shù)國家均是通過肝炎病毒抗體檢測方法進(jìn)行血液篩選的，處于“窗口期”的血液輸給健康人，便會造成輸血傳播疾病。(三)漏檢目前我國丙型肝炎病毒抗體診斷試劑的特異性和靈敏度均在95左右，均

4、不能保證100的準(zhǔn)確性，即存在漏檢的可能性。這種漏檢是目前科學(xué)技術(shù)無法避免的國際上發(fā)達(dá)國家也不例外。二、輸血引起的賠償糾紛的民事責(zé)任的性質(zhì)我國民法通則第106條規(guī)定：民事責(zé)任是民事法律關(guān)系中的義務(wù)主體違反法律規(guī)定的或者合同約定的民事義務(wù)，侵害民事權(quán)利主體的民事權(quán)利，依民法之規(guī)定而產(chǎn)生的一種法律后果。對輸血引起賠償?shù)拿袷仑?zé)任屬于什么性質(zhì)、應(yīng)適用什么法律來處理，一直有較多的爭論。有人認(rèn)為它是由于血站及醫(yī)院使用了不合格產(chǎn)品引起患者感染肝炎、艾滋病，應(yīng)適用產(chǎn)品質(zhì)量法；有人認(rèn)為醫(yī)患關(guān)系就其法律關(guān)系的屬性和本質(zhì)來看仍屬于民事法律關(guān)系中的合同關(guān)系【l j，故輸血引起的賠償糾紛屬于合同法調(diào)整；也有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)屬

5、于民法上的侵權(quán)。(一)輸血引起的賠償糾紛不適用產(chǎn)品質(zhì)量法我國產(chǎn)品質(zhì)量法中所指的產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。一般產(chǎn)品要經(jīng)過生產(chǎn)者一銷售者一零售商一使用者的一般市場流通過程。我們所說的血液(包括成分血)與以人血白蛋白為代表的血制品不同，血制品是由血液通過加工、制作用于銷售的產(chǎn)品，而我們所說的臨床使用的血液則不屬于產(chǎn)品。理由如下：(i)我國目前臨床用血是由血站從獻(xiàn)血者身體采集后經(jīng)過必要的檢驗、儲存未經(jīng)加工直接供給醫(yī)院使用，即使是成分血也僅僅是對全血進(jìn)行簡單的成分分離，并不能改變血液成分的化學(xué)性質(zhì)，而產(chǎn)品質(zhì)量法中的產(chǎn)品則是指經(jīng)加工后增加或變更原料的使用價值而形成的產(chǎn)品，二者顯然不同；(2)

6、臨床用血是由血站經(jīng)專門途徑直接供給醫(yī)院，其流通不摻雜市場行為，不受市場控制，專門對市場進(jìn)行管理的產(chǎn)品質(zhì)量法對之不起作用；(3)患者用血雖然需支付一定的費(fèi)用，但這些費(fèi)用僅是用于血液的采集、儲存、分離、檢驗的支出，其支付的費(fèi)用不能代表血液的使用價值或價值，根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)理論，與產(chǎn)品也是不同的。在中華人民共和國獻(xiàn)血法實施后，國家實施無償獻(xiàn)血制度，醫(yī)療機(jī)構(gòu)臨床用血主要來源于義務(wù)無償獻(xiàn)血，由血站統(tǒng)一采集，提供臨床使用，不以營利為目的；無償獻(xiàn)血的血液必須用于臨床，不得買賣。綜上所述，臨床用血的法律與醫(yī)學(xué)雜志20_年第1o卷(第1期)血液不同于血制品，它不是產(chǎn)品，因而不能以產(chǎn)品質(zhì)量法中關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)定來追究

7、供血單位的責(zé)任。(二)輸血引起的賠償糾紛存在違約與侵權(quán)的競合在大陸法/:請記住我站域名/系，民法的許多原則均來源于羅馬法，合同的概念也是如此。根據(jù)羅馬法，合同是指“得到法律承認(rèn)的債的協(xié)議” ，英美法系國家流行較早的是威廉布萊克斯頓1756年出版的英國法律釋義中對合同所作的定義：合同是“按照充分的對價去做或不去做某一特殊事情的協(xié)議”，經(jīng)過多年的發(fā)展，目前英美法系國家的學(xué)理和司法判例關(guān)于合同的概念與大陸法系呈現(xiàn)融合的趨勢l3j，我國現(xiàn)行合同法第2條規(guī)定：本法所指合同是平等主體的自然人、法人、 其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的訂立過程分為要約與承諾，合同的生效要件有以下4點

8、：(1)當(dāng)事人應(yīng)具備相應(yīng)的締約行為能力；(2)合同不能違反法律和社會公共利益；(3)合同的內(nèi)容必須確定并可能；(4)合同的形式應(yīng)符合法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定。何為侵權(quán)行為，目前在學(xué)理上尚存在爭議。在外國學(xué)者的各種觀點中，比較典型的有過錯說、違反法定義務(wù)說、責(zé)任說等3種學(xué)說。我國民法通則第106條第2款、第3款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”、“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。因此，侵權(quán)行為就是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)和人身，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為，以及依法律特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的其他損害行為l4j

9、。雖然在大多數(shù)情況下合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任存在許多方面不同，各自有自己的歸責(zé)體系，但隨著兩種制度對保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的不斷周延，兩者競合的問題也不斷地增加 ，責(zé)任競合現(xiàn)象是伴隨著合同法與侵權(quán)法的獨(dú)立就已經(jīng)產(chǎn)生的現(xiàn)象l4j。醫(yī)療行為從合同訂立角度看，患者的掛號、挑選醫(yī)生等行為是要約，醫(yī)院給予掛號、醫(yī)生接診等行為即為承諾，雙方自掛號等特定行為之后即形成了特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系sj。從合同生效角度看，患者與院方在具體的診療活動中都是特定的當(dāng)事人，具有相應(yīng)的民事行為能力，合同不違反法律和社會公共利益，合同的內(nèi)容即雙方的權(quán)利義務(wù)雖然不同于一般合同，但內(nèi)容還是相對確定的，如院方有合理診治患者、保護(hù)患者隱私、告之患者等

10、義務(wù)，有收費(fèi)、管理、中止履行等權(quán)利，患者有及時交費(fèi)、陳述病情、配合治療等義務(wù)，有知情權(quán)及請求權(quán)等權(quán)利。所以醫(yī)療行為具備合同成立及有效的一些基本要素。醫(yī)療致人損害是醫(yī)師的醫(yī)療行為導(dǎo)致了患者的生命權(quán)、健康權(quán)等人身權(quán)受到侵害，符合侵權(quán)行為的特點，故輸血引起的賠償糾紛在民事責(zé)任上存在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的問題。對于責(zé)任競合應(yīng)當(dāng)承認(rèn)當(dāng)事人的選擇權(quán)，即允許受害人選擇一種最有利于自己的訴訟。我國合同法第122條規(guī)定：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這條規(guī)定明確了當(dāng)事人的選擇權(quán)。三、輸血引起的賠償糾紛的民事責(zé)任的

11、歸責(zé)原則(一)民事責(zé)任的一般歸責(zé)原則 33 歸責(zé)原則是確定行為人是否需要承擔(dān)民事責(zé)任的一般準(zhǔn)則，是解決最終的責(zé)任依據(jù)和根本要素問題。根據(jù)行為人有無過錯分為無過錯責(zé)任原則，過錯責(zé)任原則，公平責(zé)任原則。民事責(zé)任的歸責(zé)原則以過錯責(zé)任原則為主，以無過錯責(zé)任原則、公平原則為例外【 。根據(jù)這一原則，除法律另有規(guī)定外，行為人只有在主觀上有過錯的情況下，才承擔(dān)民事責(zé)任。(二)輸血引起的賠償糾紛的民事責(zé)任適用過錯責(zé)任原則輸血引起感染的原因雖然有3個方面，歸根到底其實還是兩個原因，一是過錯原因、一是非過錯原因。作為輸血引起的賠償糾紛應(yīng)適用何種歸責(zé)原則，國家法律沒有明確規(guī)定，最高人民法院目前也無相應(yīng)的司法解釋，各地

12、法院也運(yùn)用不同的原則進(jìn)行過裁判。江蘇省高級人民法院為了在全省統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，1999年以“蘇高法1999466號”文件下發(fā)了全省民事審判工作座談會紀(jì)要 以下簡稱“99年紀(jì)要”，該紀(jì)要規(guī)定：血站和醫(yī)療機(jī)構(gòu)對患者所用的血液均未盡到法定義務(wù)的，應(yīng)由血站和醫(yī)療機(jī)構(gòu)連帶承擔(dān)賠償責(zé)任；血站和醫(yī)療機(jī)構(gòu)均履行了法定義務(wù)，對患者的健康受到損害沒有過錯的，應(yīng)由血站、醫(yī)療機(jī)構(gòu)和患者按照公平原則分擔(dān)民事責(zé)任。這顯然包含了過錯責(zé)任與公平責(zé)任兩種原則。“99年紀(jì)要”在使用中引起較大的爭議，20_年江蘇省高級人民法院又以“蘇高法e2oo1319號”文件下發(fā)了20_年全省民事審判工作座談會紀(jì)要 以下簡稱“2oo1年紀(jì)要”，對“99

13、年紀(jì)要”進(jìn)行了修改，規(guī)定輸血感染丙肝案件實行過錯責(zé)任歸責(zé)原則。(三)過錯原因引起輸血感染賠償?shù)拿袷仑?zé)任中華人民共和國獻(xiàn)血法和國家有關(guān)政策都規(guī)定了血站及醫(yī)療單位應(yīng)當(dāng)遵循的義務(wù)，血站或醫(yī)療單位違反有關(guān)規(guī)定，未盡法定義務(wù)給病人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)過錯賠償責(zé)任。由于醫(yī)療服務(wù)不同于一般的服務(wù)，專業(yè)技術(shù)含量高，患者一般不具有醫(yī)學(xué)專業(yè)知識，且醫(yī)療檔案歸醫(yī)院保管，所以要求原告按一般過錯責(zé)任原則的4個構(gòu)成要件來舉證，不利于保護(hù)病人的合法利益，因此在訴訟中應(yīng)實行舉證責(zé)任倒置即過錯推定。如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)能夠證明患者在輸血前已經(jīng)感染上病毒或者病毒系通過其他渠道感染，可以認(rèn)定患者感染病毒與輸血行為之間沒有因果關(guān)系；或醫(yī)院和血

14、站能證明履行了法定義務(wù)、醫(yī)療中不存在過錯，也不承擔(dān)責(zé)任。否則推定其有過錯。江蘇省高級人民法院的“99年紀(jì)要”及“20_年紀(jì)要”均對此做出了相應(yīng)的規(guī)定，最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定也明確規(guī)定了“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任”。(四)非過錯原因引起輸血感染賠償?shù)拿袷仑?zé)任血站或醫(yī)療單位違反有關(guān)規(guī)定，未盡法定義務(wù)給病人造成損害，應(yīng)承擔(dān)過錯賠償責(zé)任，對此大家并沒有太多爭議。但對于有關(guān)部門嚴(yán)格按照規(guī)定操作，卻因“窗口期”、“漏檢率”等非過錯原因引起了病人感染，醫(yī)療單位是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任呢?有人認(rèn)為輸血感染這種損害后果嚴(yán)重，供血

15、 34 單位隨時有可能在合法或無過錯的情況下對人身造成損害，不補(bǔ)償受害人損失不利于維護(hù)公民利益和社會穩(wěn)定，且我國民法通則第106條第3款及第132條規(guī)定了無過錯責(zé)任及公平原則，所以應(yīng)適用無過錯責(zé)任或公平原則。筆者認(rèn)為仍應(yīng)適用過錯責(zé)任原則(包括過錯推定責(zé)任原則)，不應(yīng)適用無過錯責(zé)任或公平原則。因為無過錯輸血感染在法律上有其以下特殊性：第一，輸血引起的賠償糾紛不屬于無過錯責(zé)任原則規(guī)定的范圍。我國民法雖然規(guī)定了無過錯責(zé)任原則，但同時規(guī)定了高度危險作業(yè)致人損害、飼養(yǎng)動物致人損害等幾種應(yīng)當(dāng)適用無過錯責(zé)任的情況。所以無過錯責(zé)任是由法律特別的規(guī)定而產(chǎn)生的，法院在適用無過錯責(zé)任原則的時候，應(yīng)嚴(yán)格按照法律所規(guī)定

16、的適用范圍和條件來適用。法律對輸血引起的糾紛沒有做出適用無過錯責(zé)任原則的規(guī)定，故不能適用無過錯責(zé)任原則。第二，無過錯輸血引起感染是不可抗力。我國民法通則第107條規(guī)定：因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。同時我國民 法通則第153條還規(guī)定：不可抗力是指“不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況”。“窗口期”、“漏檢率”是目前科學(xué)技術(shù)無法解決、無法避免的問題，不但中國，即使世界上發(fā)達(dá)的國家也不例外，雖然從整體上說我們知道有多長的窗口期、多少的漏檢率，但對具體的某一份血液來說，醫(yī)療單位無法預(yù)見是否處于窗口期、是否屬于漏檢，醫(yī)療單位也無法避免，所以說無過錯輸血

17、引起感染是不可抗力，醫(yī)療單位不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。第三，無過錯輸血感染是一種緊急避險。輸血往往是在給病人治療中為搶救病人生命或治療所必須使用的，它是在搶救了病人的生命情況下給病人造成的一種相對較小的損害，對病人來說利大于弊，對醫(yī)療單位來說是一種緊急避險，故醫(yī)療單位不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。第四，無過錯輸血感染引起的侵害與其他無過錯引起的侵害不同。一般的無過錯引起的侵害中，加害人的行為對受害人只造成損害，而無好處；而無過錯輸血感染引起的侵害卻不同，被侵害者受到侵害也得到好處。對輸血引起感染的案件如適用公平原則，表面看來是力求公正，是對公民利益的維護(hù)，但卻忽略了病人在輸血中得到的利益，其實質(zhì)則是夸大了受害者的利益

18、損失，而忽略乃至漠視行為人的利益，實質(zhì)上則破壞了平衡點，是不公正的。另外，任意使用公平原則還會導(dǎo)致法律的濫用，有損法律的嚴(yán)肅性，也不利于醫(yī)療事業(yè)的健康發(fā)展。第五，從我國目前的法律來看，雖然沒有明確規(guī)定適用過錯責(zé)任原則，但江蘇省高級人民法院的“20_年紀(jì)要”已對“99年紀(jì)要”進(jìn)行了修改，規(guī)定了適用過錯責(zé)任原則，否定了公平原則；最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定中對因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行法律與醫(yī)學(xué)雜志20_年第l0卷(第1期)為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，也從另外一個角度確認(rèn)了輸血引起的賠償糾紛適用過錯推定責(zé)任原則。第六，國外在輸血感染疾病的

19、訴訟中雖然適用無過錯賠償或補(bǔ)償制度，但都是通過保險基金或政府無過錯賠償基金來實現(xiàn)的，并非由醫(yī)療單位來承擔(dān)責(zé)任。由于80年代輸血感染hiv事故的影響之大，法國政府主動從社會保障系統(tǒng)中設(shè)立專項基金，向所有受害者全額賠償；至美國1998年通過ricky ray血友病救濟(jì)基金法，18個西方發(fā)達(dá)國家對這類情況全部建立起子以政府無過錯補(bǔ)償制度 j。對我國而言，在沒有條件成立政府輸血基金前，不應(yīng)簡單的用公平原則將這一責(zé)任推到醫(yī)療單位身上，而可以通過其他方法解決，比如輸血的病人或醫(yī)院單一投保，或?qū)γ课惠斞∪耸杖∫欢ǖ馁M(fèi)用成立輸血風(fēng)險基金(據(jù)說上海目前已成立了這樣的基金)，這樣才能解決醫(yī)療風(fēng)險問題，促進(jìn)醫(yī)療行為的健康發(fā)展。四、民事責(zé)任的承擔(dān)主體對輸血引起感染的案件，應(yīng)遵循有過錯承擔(dān)責(zé)任、無過錯不承擔(dān)責(zé)任