西方法律思想發展脈絡,1,學習西方法律思想的意義：“一切歷史都是當代史”。歷史上的問題在當代社會依然存在。學習的目的在于，深入理解前人對法學的話語體系和問題意識的把握。法律思想史要研究的就是前人對于法律現象的認識史、觀念史。,2,西方法律思想的幾個關鍵問題,一個主題什么是法兩個主線自然法與實在法三個派別自然法學、分析法學、社會法學五個階段古代（古希臘羅馬時期法學）歐洲中世紀近代法學（17、18C）現代法學（19C、20C）當代法學（二戰后，20C60、70年代至今）,3,基本線索：古典自然法學分析實證主義法學社會法學自然法學戰后復興三大學派鼎立（論戰）三大派相互靠攏非法學思潮的影響,4,西方法律思想的主要發展階段：古希臘的正義和法治觀念羅馬法學歐洲中世紀法學西方近代法學多元化的現代西方法學,5,古希臘前8世紀前3世紀,6,特點：城邦小國寡民，并非統一的國家；各城邦法律不同；不存在法律職業。兩大對立的城邦法律體系：斯巴達、雅典。古希臘是正義、法治思想的源頭。,7,古希臘的法治觀念法律對希臘人來說就是國家的凝聚力。亞里士多德經典性的法治定義。在政治學中，亞里士多德指出，達到美好生活乃是政治組織的主要目標，而唯一可行的手段就是真正建立起以法律為基礎的國家。,8,“法治應當優于一人之治”和“法治應當包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法理又應該本身是制訂得良好的法律。”“法治”為最優良的治國方略。,9,“法治”包括三要素：第一，法治指向公共或普遍的利益，它不同于為了單一階級或個人利益的宗派統治或暴君專制；第二，在依據普遍規則而不是依靠專斷命令進行統治的意義上，同時也是在政府重視法規所認可的習慣和約定常規的比較籠統的意義上，法治意味著守法的統治；第三，法治意味著治理心甘情愿的臣民，法治得以落實的文化心理保障在于被治者對于法律的基本信念。,10,羅馬法前5世紀公元6世紀,11,羅馬民族是務實的，具有深厚的“實用理性”的精神傳統，正是這種實用理性將希臘人在思辨王國里取得的成果最終落實到了現實的實際事務之中，與人們的實際生活結為一體，在具體的法律制度中體現著理性精神，傳承了希臘文化，其結果是使羅馬法和羅馬法學成為世所公認的西方文明史上最偉大的精神力量之一。職業法學家、專門的法學著作、法學教育、獨立的法學流派。內容完備、影響深遠：近現代民法學的基礎、大陸體系的淵源。,羅馬法的歷史地位,12,（一）形成時期羅馬世俗法學，始于公元前3世紀之后。佛拉維烏斯、柯隆加尼烏斯、阿埃利烏。前304年，佛拉維烏斯將法律訴訟文書盜出來予以公布；公元前254年，柯隆加尼烏斯在公開場合公開地傳授法律知識，這成為羅馬世俗法學產生的一個重要標志；大約公元前200年，阿埃利烏斯以非神官的身份著有大部頭的關于市民法的三部書，這就為后來的世俗法學的產生奠定了基礎，標志著羅馬法學的形成。嚴格意義上的羅馬法學的世俗化是在公元前100年以后，這時騎士階層出身的法學家在法學家階層中占據了主流地位，才形成了嚴格意義上的羅馬世俗法學。,羅馬法的歷史進程,13,（二）發展時期西塞羅（Cicero，公元前106前43）接受了斯多亞學派的自然法理論，把古希臘的自然法思想發展為系統的自然法論，區分了自然法與人定法，認為自然法是神的理性和自然正義，是衡量人定法的正當性標準。由于法律的統治是理性的統治，所以法治是政體最好的選擇。,14,（三）昌盛時期古典時期，也即黃金時期，也是羅馬帝國的繁榮時期，法治觀念在羅馬深入人心。奧古斯都授予部分法學家以解答權，解答權的授予極大地提高了羅馬法學和法學家的地位，刺激了法學家的競爭；學派薩賓派和普羅庫魯斯派。五大法學家蓋尤斯（Gaius，130180），保羅（Paulus，？222），烏爾比安（Ulpianus，166228），帕比尼安（Papinionus，150212），莫蒂斯蒂魯斯（Modestinus，？224），他們協助皇帝立法、解答法律問題、撰寫法學著作、從事法學教育，對羅馬法學做出了杰出貢獻。,15,（四）衰落時期“引證法”，明確宣布只有五大法學家的著述才具有法律效力，“五大法學家”的稱號從此建立；當五大法學家意見不一致時，以多數為準；如果勢均力敵時，以帕比尼安為準；如果帕比尼安沒有談到，就以五大法學家中比較公正的為準。這就扼殺了羅馬法學的創造性精神，使羅馬法學日趨衰落。,16,查士丁尼在位時期（公元527565）。查士丁尼法典、學說匯纂、法學階梯以及他死后才最后編定的查士丁尼新律，統稱“國法大全”，又稱“民法大全”。查士丁尼學說匯纂和法學階梯對世界法學，特別是對近代民法典和民法學的影響是直接而深刻的，它在內容和體例上為大陸法系的德國派和法國派樹立了范例。,（五）中興時期,17,羅馬法學經歷了上千年的演變，內容豐富而復雜。從總體上看，羅馬法學的基本特質可以概括為相互聯系的四個方面：以私法為研究中心；以唯理論和自然理性觀為指導；重在解決法律實務；同國家權力緊密地結合在一起。“簡單商品生產即資本主義前的商品生產的完整的法”恩格斯,18,中世紀法學,19,中世紀（MiddleAges）（約公元476年公元1453年），是歐洲歷史上的一個時代（主要是西歐），自西羅馬帝國滅亡（公元476年）到東羅馬帝國滅亡（公元1453年）的這段時期。另有說法認為中世紀結束于文藝復興時期。“中世紀”一詞是15世紀后期的意大利人文主義者比昂多開始使用的。這個時期的歐洲沒有一個強有力的政權來統治。封建割據帶來頻繁的戰爭，造成科技和生產力發展停滯，人民生活在毫無希望的痛苦中，所以中世紀或者中世紀早期在歐美普遍被稱作“黑暗時代”，傳統上認為這是歐洲文明史上發展比較緩慢的時期。,20,政權和神權合二為一的政治制度。其基本特點是：國家元首和宗教領袖同為一人，政權和教權由一人執掌；國家法律以宗教教義為依據，宗教教義是處理一切民間事務的準則，民眾受狂熱和專一的宗教感情所支配。政教合一制度在中世紀時期拜占庭帝國、沙俄、阿拉伯帝國、印度、意大利等國家或地區實行過。當時封建統治階級為了維護和加強自己的政治統治，需要利用宗教；而宗教首領為了擴大影響、爭奪勢力，也需要與封建統治者的聯合。掌握神權與掌握政權的兩大集團既彼此爭奪權勢，又相互依賴和利用。歐洲歷史上曾出現過宗教控制政權或由封建君主擔任教主的局面。,21,教會法學：神學大全上帝之城經院哲學家的法律觀：奧古斯丁（Augustinus，354430）托馬斯阿奎那（ThomasAquinas，12261274）,22,在阿奎那看來，整個宇宙由神、理性、政治權威這三種秩序組成，由此而把法律分成四類：一是永恒法，是神的理性的體現，是上帝用來統治整個宇宙的規則；二是自然法，是永恒法對理性動物的關系，自然法就是上帝引導和統治人類的法律；三是人法，是國家機關制定的法律，人法必須服從于自然法；四是神法，即圣經，是主宰人類的法律，是永恒法的體現。,23,西方近代法學,24,（一）近代法學的主導思想以人為目的而非手段自由思想權利學說,（二）17、18世紀古典自然法學派三個階段：法學與神學的分離個人權利的推導應用階段三大特征:古典自然法學派論說的主題是自然權利說與社會契約論。,25,（三）哲理法學派哲理法學亦稱法的形而上學，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。康德（ImmanuelKant，17241804）法的形而上學黑格爾（G.W.F.Hegel，17701831）法哲學原理,26,（四）歷史法學派歷史法學派主張用歷史的觀點來考察法律。梅因（MeindertHobbema，17641844）薩維尼（FredrichKarlvonSavigny，17791861）,27,（五）功利主義法學杰里米邊沁（JeremyBentham，17481832）約翰斯圖爾特密爾（J.S.Mill，18061873）,分析法學與哲理法學、歷史法學并列，是西方十九世紀三大法學，其主要代表是奧斯丁（JohnAustin，17901859），1832年出版法理學的范圍一書，建立起分析法學。,（六）分析法學,28,多元化的西方現代法學,29,（一）自然法學的復興富勒（LonFuller，19021978）法律的道德性羅爾斯（(JohnBordleyRawls，19212002）正義論（ATheoryofJustice（1971）（二）新分析法學凱爾森（HansKelsen，18811973）的純粹法學哈特（H.L.A.Hart，19071993）的法律的概念,羅爾斯,30,（三）社會學法學1.羅斯科龐德（RoscoePound，18741964）提出了法律的社會控制理論。2.20世紀20、30年代美國現實主義法學興起。卡多佐（BenjaminCardozo，18701938）霍姆斯（O.W.Holmes，18411935）“法律的生命不在于邏輯，而在于經驗”的卡爾盧埃林（K