第一章思考題一：某畫家創作了一幅美術作品，畫家將美術作品原件出售給了某甲。1、這幅美術作品的著作權屬于畫家還是屬于某甲？2、該美術作品出版后，原件不慎毀壞，畫家是否還享有該美術作品的著作權？3、如果畫家將該美術作品的著作權轉讓給了某畫院，是否需要將原件一并移交給畫院？如果不移交，是否意味著著作權未轉讓？1、答：畫家將美術作品原件出售給某甲后，這幅美術作品的著作權仍屬于畫家。這是因為，畫家將美術作品原件出售給某甲時，只是將其美術作品原件的物權轉讓給了某甲，并未將其著作權一并轉讓，美術作品原件的轉移不等于美術作品著作權的轉移。2、答：該美術作品出版后，如果原件不慎毀壞，畫家仍享有該美術作品的著作權。這是因為，該美術作品原件的滅失，不等于美術作品著作權的喪失，也就是說，著作權的保護期是法定的，著作權的存在，不以作品原件物質載體的存在為前提。3、答：如果畫家將該美術作品的著作權轉讓給了畫院，不一定應將美術作品原件一并移交給畫院。 不將美術作品原件移交給畫院，不意味著著作權未轉讓。這是因為，著作權的轉移，不意味著作品原件物權的轉移，如同畫家將美術作品原件出售給某甲后，其物權的轉移不等于其著作權的轉移一樣。所以美術作品原件不移交，并不意味著著作權未轉讓。思考題二：我國的著作權法對一般文字作品的保護期是作者有生之年和去世后50年，德國的版權法對一般文字作品的保護期是作者有生之年和去世后70年。1、假如某德國作者已去世60年，我國一出版社擬在我國翻譯出版該作品，是否需要征得德國作者的繼承人的許可，方可在我國出版發行？2、如果我國出版社將該翻譯作品，未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，是否構成侵權？3、某中國作者已去世60年，一德國版社擬在德國翻譯出版其作品，是否需要征得中國作者的繼承人的許可，方可在德國出版發行？1、答：在此種情況下，我國出版社不需要征得德國作者繼承人的許可，即可在我國出版發行該德國作者的作品。這是因為，按照伯爾尼公約的規定，一個成員國給予其他成員國作品的版權保護期，應按照該成員國版權法的規定。依據我國著作權法的規定，該德國作者的作品已經超過法定版權保護期，不再受到版權保護。因此，出版社不需要征得德國作者繼承人的許可，即可在我國出版發行該德國作者的作品。2、答：如果將該翻譯出版作品未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，已構成侵權。這是因為，德國的版權法規定的作品的版權保護期是作者有生之年和去世后70年，作者去世60年，作品的保護期尚未超過，所以，我國出版社若將該翻譯出版作品，未征得德國作者繼承人的許可銷售到德國，構成侵權。3、答：在此種情況下，德國出版社不需要征得中國作者繼承人的許可，即可在德國出版發行中國作者的作品。這是因為，按照伯爾尼公約的規定，一成員國給予其他成員國作品的保護期，一般不多于其來源國的版權保護期。我國的著作權法對一般文字作品的保護期是作者有生之年和去世后50年，該作者已去世60年，超過了我國著作權法對一般文字作品的保護期，在德國也不再受版權保護。所以德國出版社不需要征得中國作者繼承人的許可，即可在德國出版發行該中國作者的作品。思考題三：某日本公司與中國某企業談技術合作，合同約定使用1件日本專利（均獲得批準并在有效期內），該項技術未在中國和其他國家申請專利，請回答下列問題：1、依照該專利生產的產品在中國銷售，中國企業是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費？2、依照該專利生產的產品如果返銷日本，中國企業是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費？3、依照該專利生產的產品如果在日本以外的國家和地區銷售，中國企業是否需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費？4、該專利有效期滿后，該項技術是否還有使用價值？1、答：依照該專利生產的產品在中國銷售，中國企業不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。這是因為，該日本公司未在中國申請該專利，不受中國專利法的保護，因此，依照該專利生產的產品在中國銷售，中國企業不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。2、答：需要。這是因為，這件專利已在日本獲得批準，因而受到日本專利法的保護，中國企業依照該專利生產的產品要在日本銷售，則需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。3、答：中國企業不需要向日本公司支付這件日本專利的許可使用費。這是因為，該日本公司未在日本以外的國家和地區申請專利并獲得批準，依照這件專利生產的產品在這些國家和地區銷售，得不到這些國家和地區的專利保護，因此中國企業不需要向該日本公司支付這件專利的許可使用費。 4、答：該件專利有效期滿后，該項技術仍然可能具有使用價值。這是因為，專利權的失效，意味著權利人的權利失去了法律保護和該項技術進入了公有領域，并不意味著該技術本身失效。依據其技術生產的產品只要市場需要，該項技術仍然具有使用價值，只是不需再支付專利許可使用費。思考題四：某甲覓到一根天然樹根，就其原形制成一根雕作品，擬申請外觀設計，能否得到外觀設計權？為什么？答：用天然樹根制作的根雕作品，不能申請外觀設計，即使申請也得不到批準。這是因為，根雕作品不具有工業再現性或可復制性（即不能以工業方式重復生產），因此不符合外觀設計的基本條件，不能獲得外觀設計保護。第二章思考題一：中國的甲公司仿制了一種乙公司取得A國（WTO成員）專利權的產品a, 乙公司沒有在中國和B國申請產品a的專利，也已經超過了12月的優先權期限，回答以下問題：中國的甲公司仿制了一種乙公司取得A國（WTO成員）專利權的產品a, 乙公司沒有在中國和B國申請產品a的專利，也已經超過了12月的優先權期限，回答以下問題：（1）甲公司是否可以在中國就產品a申請專利？（2）甲公司未經乙公司的許可，在中國生產銷售產品a是否合法？（3）甲公司未經乙公司的許可，將在中國生產的產品a出口到B國，是否構成對乙公司專利權的侵害？是否應當承擔對乙公司損失賠償的責任？（4）甲公司未經乙公司的許可，將在中國生產的產品a出口到A國，是否構成對乙公司專利權的侵害？是否應當承擔對乙公司損失賠償的責任？1、答：不能取得專利權，因為不具備新穎性。2、答：合法。專利權受地域性限制。3、答：不構成對乙公司專利權的侵害。4、答：一般情況下會構成對乙公司專利權（進口權）的侵害，如果已經給乙公司造成損失，則應承擔損害賠償責任。思考題二：中國的甲公司生產產品a，需從市場上購買關鍵部件b作為產品a的配件。乙公司已經取得關鍵部件b的中國發明專利權，并許可丙公司生產關鍵部件b，但未許可丁公司生產關鍵部件b。問題是：1、甲公司從市場上購買丙公司生產的關鍵部件b，作為配件生產產品a，是否需要經過乙公司的許可？2、甲公司從市場上購買丁公司生產的關鍵部件b，作為配件生產、銷售了產品a，被乙公司發現，乙公司是否有權制止甲公司使用丁公司生產的關鍵部件b？在什么條件下，乙公司有權要求甲公司給予損害賠償？3、如果甲公司確實不知道丁公司生產的關鍵部件b是未經乙公司許可的侵權產品，而從市場上購買了丁公司生產的關鍵部件b，作為配件生產、銷售了產品a，是否構成對乙公司專利權的侵害？是否應承擔對乙公司損害賠償的責任？1、答：不需要經過乙公司的許可，依據是專利法第六十三條第一款第（一）項。丙公司生產的關鍵部件b是經過乙公司許可的合法產品，該產品出售以后，乙公司作為專利權人對該產品的專利權已經“用盡”。2、答：丁公司生產的關鍵部件b，未經乙公司許可，屬于侵權產品。對于侵權產品不存在專利權“權利用盡”的問題。因此，乙公司有權制止甲公司使用丁公司生產的關鍵部件b。甲公司的行為構成對乙公司專利權中的“使用權”的侵害，應承擔相應的法律責任。如果，乙公司可以證明甲公司在購買、使用丁公司生產的關鍵部件b的過程中存在過錯，有權要求甲公司給予損害賠償。3、答：甲公司的行為構成對乙公司專利權的侵害。侵害專利權的認定，應適用無過錯責任原則，不以行為人存在主觀過錯作為認定構成侵權的前提條件。依據專利法第六十三條第二款，甲公司能證明其購買的關鍵部件b有合法來源的，可以不承擔損害賠償的責任。思考題三：中國的甲公司生產產品a，需使用關鍵部件b作為產品a的配件，乙公司取得關鍵部件b的A國專利權，但是沒有在B國申請關鍵部件b的專利。問題是：1、甲公司從A國購買b，是否需要經過乙公司的許可？2、如果乙公司沒有在中國申請關鍵部件b的專利，甲公司從A國購買、進口合法生產的關鍵部件b，是否需要經過乙公司的許可？3、如果乙公司已經在中國取得關鍵部件b的專利，甲公司從A國購買、進口合法生產的關鍵部件b，是否需要經過乙公司的許可？4、如果乙公司已經在中國取得關鍵部件b的專利，丙公司未經乙公司的許可，從A國購買、進口了合法生產的關鍵部件b。甲公司利用從丙公司購買的關鍵部件b生產了產品a，乙公司是否有權制止甲公司使用從丙公司購買的關鍵部件b？在什么條件下，乙公司有權要求甲公司對乙公司損害賠償？5、如果乙公司已經在中國取得關鍵部件b的專利，甲公司未經乙公司的許可，從B國購買、進口了在B國生產的關鍵部件b，生產了產品a，甲公司的行為是否構成對乙公司專利權的侵害？是否應承擔對乙公司損害賠償的責任？1、答：甲公司從A國購買合法生產的關鍵部件b，不需要經過乙公司的許可。2、答：不需要經過乙公司的許可。3、答：如果乙公司已經在中國取得關鍵部件b的專利，甲公司從A國購買、進口合法生產的關鍵部件b，也需要經過乙公司的許可，否則會侵害乙公司專利權中的“進口權”。4、答：乙公司有權制止甲公司使用從丙公司購買的關鍵部件b。丙公司未經乙公司的許可，從A國購買、進口合法生產的關鍵部件b，侵害了乙公司專利權中的“進口權”。如果，乙公司可以證明甲公司在購買、使用丙公司進口的關鍵部件b的過程中存在過錯，有權要求甲公司給予損害賠償。5、答：甲公司的行為構成對乙公司專利權的侵害，侵害了乙公司專利權中的“進口權”和“使用權”，如果已經給乙公司造成損失，則應承擔損害賠償責任。第三章思考題一：M國作為wto成員，但不是巴黎公約的成員，M國的A公司所擁有的A商標為世界范圍內的服裝品牌，在中國也享有較高的知名度，但是未在中國注冊。中國境內的甲公司受Y國B公司委托，以A商標進行定牌加工服裝。如果B公司使用A商標并未取得A公司的許可，（1）甲公司的加工行為屬于什么行為？為什么？（2）A公司要求中國海關插口甲公司準備出口的一以A商標進行加工的服裝，這一要求等否得到中國海關的支持？（3）A公司要求中國當地的工商行政管理部門查封處理甲公司以A商標進行定牌加工的服裝，工商行政管理部分是否支持這一要求？（4）A公司向中國當地法院提出訴訟，指控甲公司假冒、侵權，要求甲公司停止侵權，承擔損害賠償責任，能否勝訴？為什么？答：1、侵權，因為根據TRIPS協議第16條規定，注冊商標的所有者享有獨占權，以防任何第三方在未經其同意的情況下在商業中對于與已經注冊的商標的商品或服務相同或相似的商品或服務采用有可能導致混淆的相同或相似標記。同時巴黎公約也對馳名商標的保護范圍較為廣泛。2、不能，因為由于這是違犯其他法律的貨物，海關不得支持。3、不能，因為工商行政管理只能對于商標侵權做出處罰或責令改正的決定，而查封卻需經過訴訟手段。4、能，因為是WTO的成員國，締約國應對參加TRIPS協議的各個國家的商標予以保護。思考題二：2. 甲某創作了一件美術作品A，乙公司未經許可，以美術作品A作為產品的商標申請注冊、使用。（1）如果在核準注冊1年以后，甲某訴乙公司侵權，要求乙公司停止侵權，并要去乙公司將使用該商標的所有產品的全部獲利作為損害賠償，甲某的蘇松青請求應否得到支持？（2）如果甲某是在3年以后對乙公司提起侵權訴訟，法院能否受理，為什么？如果法院受理，在損害賠償時效上應該如何確定？（3）如果甲某在乙公司將美術作品A作為商標注冊使用5年以后才向國家工商行政管理總局商標局提出撤銷乙公司這一商標的請求，國家工商行政管理總局能否支持甲某這一主張？答：1、能，因為乙公司侵犯了其著作權。2、能受理，因為侵犯著作權是從作者有生之年加死后50年。如果受理在損害賠償時效上應該有從知道或應當知道時開始。3、不能，因為已經乙公司先予以使用，保護先使用者的利益。思考題三：1、甲某創作了一件美術作品A，經許可，乙公司將美術作品A作為產品的商標注冊使用。在甲某與乙公司簽訂的許可合同中，許可費采取一次性支付的方式。乙公司注冊使用該商標以后，注重廣告宣傳，產品質量和售后服務較好，產品十分暢銷，知名度不斷擴大。（1）甲某認為乙公司的商業成功與使用其美術作品A作為商標是分不開的。乙公司應按產品銷售額適當比例提取許可使用費支付給甲某。甲某這一請求能否得到法律的支持？為什么？（2）甲某提出。如果乙公司不向其支付提成許可使用費，甲某將退還原許可合同中所規定支付的一次性許可使用費，并不允許乙公司再以美術作品A作為注冊商標使用。甲某這一請求能否得到法院支持？為什么？（3）如果在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。甲某已經與丙公司簽訂許可合同，許可丙公司使用美術作品A作為產品裝潢使用，丙公司所生產的產品在市場上已經小有名氣。乙公司與丙公司的產品為同類產品，乙公司能否取得該商標的注冊？為什么？如果乙公司取得該商標注冊，能否要求丙公司停止將美術作品A作為裝潢使用？為什么？（4）如果在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。丙公司未經甲某許可，已將美術作品A作為產品裝潢使用，乙公司與丙公司的產品為同類產品，乙公司取得該商標注冊后，能否要求丙公司停止使用美術作品A作為產品裝潢？為什么？答：（1）甲某的這一請求不能得到法律的支持。這是因為在甲某與乙公司簽訂的許可合同中，許可費采取一次性支付的方式，甲某認為乙公司應按產品銷售額適當比例提取許可使用費支付給他，這違反了他們之間已簽訂的許可合同。（2）甲某這一請求可得到法院支持，這是因為雖然經合法許可，乙公司將甲某創作的一件美術作品A作為產品的商標注冊使用，取得了該商標權的合法保護，但不能侵害甲某享有美術作品A的著作權，正如商標法第9條第1款所規定的：“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突”，如果他們之間對已經注冊的商標有爭議，依照商標法第41條第3、4款的規定，甲某在該商標經核準注冊之日起5年內，都可以向商標評審委員會申請裁定，因此，如果乙公司不向其支付提成許可使用費，甲某提出退還原許可合同中所規定支付的一次性許可使用費，并不允許乙公司再以美術作品A作為注冊商標使用他的這一請求可得到法院支持。（3）乙公司能取得該商標的注冊。這是因為雖然在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。甲某已經與丙公司簽訂許可合同，許可丙公司使用美術作品A作為產品裝潢使用，但丙公司并沒有申請商標注冊，沒有獲得商標法的保護。但在乙公司合法取得該商標注冊之前，甲某已經與丙公司簽訂許可合同，許可丙公司使用美術作品A作為產品裝潢使用，丙公司所生產的產品在市場上已經小有名氣，丙公司使用美術作品A已經有了一定的利益，根據商標法第9條第1款的規定：“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突”，乙公司不能要求丙公司停止將美術作品A作為裝潢使用。（4）如果在甲某與乙公司簽訂許可合同以前。丙公司未經甲某許可，已將美術作品A作為產品裝潢使用，這本身就是不合法的，違背了甲某的合法權益。在乙公司取得該商標注冊后，因為乙公司與丙公司的產品為同類產品，這違背了乙公司的合法權益。乙公司有權要求丙公司停止侵害，停止使用美術作品A作為產品裝潢。第四章思考題一：工藝師甲，根據一塊天然的玉石石材特有的形狀和多種不同的顏色的分布，設計、雕刻了一件玉雕產品。（1）對于該玉雕產品能否申請并獲得工業品外觀設計權的保護，為什么？（2）對于該玉雕產品能否取得著作權保護，為什么？（3）攝影師乙未經許可，拍攝了一幅該玉雕產品的彩色照片，他的行為是否構成對該玉雕產品著作權的侵害，為什么？（4）攝影師乙對其拍攝的這幅產品的彩色照片能否無條件地享有著作權，在什么條件下才能合法享有著作權？（5）出版社丙，未經攝影師乙許可，將這幅玉雕產品的照片用于該出版社出版的一本掛歷，出版社丙的行為是否構成侵權？如果構成侵權，侵害了誰的權利？侵害的是什么權利？（6）企業丁將根據玉雕產品造型繪制成的圖案作為自己生產的紡織品圖案，企業丁的行為是否構成侵權？侵害了誰的權利？侵害的是什權利？答：1、用天然樹玉石石材特有的形狀和多種不同顏色的分布，制作的玉雕作品，不能申請外觀設計，即使申請也得不到批準。這是因為，玉雕作品不具有工業再現性（即不能以工業方式重復生產），因此不符合外觀設計的基本條件，不能獲得外觀設計保護。2、可以取得著作權的保護，因為玉雕作品具有獨創性，是工藝師甲創造的智力勞動成果，在作品完成后即可取得保護。3、不構成，因為根據法律規定為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品屬于合理使用，并不侵權4、不能，只有在經著作權人同意后才合法享有照片的著作權5、構成，侵害了乙的權利6、構成，侵害了甲的權利思考題二： 顧客甲到影樓乙，由該影樓的攝影師丙為其拍攝了一幅其肖像的藝術照片。 （1）在沒有專門約定的情況下，依據中國著作權法，這幅照片的著作權應該歸誰所有？（2）在沒有專門約定的情況下，這幅藝術照片的底片應當歸誰所有？（3）未經顧客甲的同意，影樓乙將這幅藝術照片放大，放在自己的櫥窗內展示，這種做法是否構成對顧客甲的侵權？（4）未經影樓乙和攝影師丙的許可，顧客甲將這幅藝術照片洗印了幾張分別送給自己的親朋好友，顧客甲的這種行為是否構成對影樓乙和攝影師丙的侵權？（5）未經影樓乙和攝影師丙的許可，顧客甲將這幅藝術照片許可某廣告公司用于制作廣告，顧客甲的這種行為是否構成對影樓乙和攝影師丙的侵權？答：1、著作權有攝影師所有。2、歸顧客甲所有。3、構成，因為未經顧客同意4、不構成，因為顧客是贈送給自己的親朋好友。5、構成.思考題三：由甲作詞，乙作曲的一首歌曲，被歌唱家丙演唱，音像出版社丁將其錄制為錄音制品，出版發行（）未經許可，某廣播電臺將這首歌曲的錄音制品作為廣播節目播出，廣播電臺的這種行為是否構成侵權？為什么？（）未經許可，某飯店將這首歌的錄音制品作為背景音樂播出，飯店的這種行為是否構成侵權？為什么？（）未經許可，另一個音像出版社將這首歌曲的錄音制品收入該音像出版社匯編出版的另一個錄音制品（如唱片）之中，該音像出版社的這種行為是否構成侵權？為什么？（）未經許可，某位先生借用他人購買的載有這首歌曲的CD唱片，將這首歌曲轉錄在自己的空白錄音磁帶上，這種行為是否構成侵權？為什么？（5） 未經許可，某數字圖書館將這首歌曲的錄音制品作為其持有的音像制品，通過網絡向其會員出借或出租，這種行為是否構成侵權？為什么？答：1、不構成，因為根據著作權法規定可以不經其同意，但應支付報酬。 2、構成，因為未經表演者許可，復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網絡向公眾傳播其表演的，又以營利為目的。3、構成，匯編應經的原著作權人同意，否則構成侵權。4、不構成侵權，某先生為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品不構成侵權。5、構成，因為未經許可可以使用，但是出租或出借以營利為目的就構成侵權。第五章思考題一：甲某在乙公司就職期間，參加新產品A的研制開發工作。乙公司對新產品A的研制開發采取了合理的保密措施。在新產品A的開發工作僅完成1/3時，甲某從乙公司辭職，到丙公司就職。甲某與乙公司所簽的勞動合同中，具有承擔對乙公司商業秘密保密義務的條款。甲某離開乙公司時沒有帶走有關新產品A開發的任何資料。甲某到丙公司仍然從事新產品A的研制開發工作，后來將新產品A開發成功，丙公司投產上市。乙公司發現后，訴甲某和丙公司侵害其有關新產品A開發的商業秘密。（1）甲某的行為是否構成對乙公司商業秘密的侵害，為什么？（2）丙公司的行為是否構成對乙公司商業秘密的侵害，為什么？（3）在訴訟中，甲某辯稱，他在乙公司工作期間，新產品A的開發正在進行中，能否開發成功尚難判定，他所接觸和知悉的有關新產品A的技術方案尚未形成，還不能轉化為產品，實現其經濟價值，不具有商業秘密構成要件的“實用性”，不屬于商業秘密，而且他離開乙公司時沒有帶走有關新產品A開發的任何技術資料，因此甲某未侵害乙公司的商業秘密。甲某的抗辯理由能否成立，為什么？答：（1）甲某的行為構成了對乙公司商業秘密的侵害，這是因為甲某在乙公司參加了新產品A的研制開發工作，乙公司對新產品A的研制開發也采取了合理的保密措施。（2）丙公司的行為不構成對乙公司商業秘密的侵害，這是因為丙公司不了解乙公司的商業秘密，甲某是從乙公司辭職后合法到丙公司工作的，在這個過程中，丙公司也沒有以非法手段“挖取”了解乙公司商業秘密的人。（3）不能成立。甲某由于在乙公司參加了新產品A的研制開發工作，對新產品A的設計、工藝及工藝流程、檢測方法、原材料配方、工程設計、技術發展預測、與技術有關的管理方法等等技術信息有一定的了解，而乙公司對這些技術信息也采取了合理的保密措施，甲某到丙公司仍然從事新產品A的研制開發工作，違反了他對乙公司商業秘密的保密義務，因此他的抗辯理由不能成立。思考題二：甲公司從國外引進非專利產品A生產、銷售，甲公司的職工乙和丙從甲公司辭職后，合伙成立新公司丁，仿制產品A，開發生產了產品B投放市場。甲公司以產品B與產品A為同類產品，結構相似，有些部件機械尺寸相同或近似且生產工藝圖紙上部分相同尺