淺談民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識產(chǎn)權(quán)保護摘要：民間文學(xué)藝術(shù)是人類珍貴的文化遺產(chǎn)，是各民族、種族、種群等群體集體智慧的結(jié)晶。例如大家熟悉的阿凡提故事、嫦娥奔月的傳說、史詩格薩爾王等，保護這些民間文學(xué)藝術(shù)作品不僅是對中華文化遺產(chǎn)的引揚，更是從法律上保障我國各民族的利益。 關(guān)鍵詞：民間文學(xué)；知識產(chǎn)權(quán)；保護中國是一個有著悠久歷史和燦爛文化的國家。在五千年的文明發(fā)展史上，中華民族用自己的聰明才智，為人類的文明與進步奉獻過眾多的發(fā)明創(chuàng)造，在歷史長河中留下了令人神往的軌跡，譜寫了人類文明史上的光輝篇章。民間文學(xué)藝術(shù)是人類寶貴的文化遺產(chǎn)和精神財富，但我國著作權(quán)法卻未規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護方法，這不能不說是一個缺憾。特別是隨著我國現(xiàn)代化進程的加快，民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)屬問題日益凸顯，目前我國司法實踐中，涉及民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識產(chǎn)權(quán)的著作權(quán)糾紛屢屢發(fā)生，因此，如何保護民間文學(xué)藝術(shù)作品已成為立法司法中亟待解決的一個問題。一、民間文學(xué)藝術(shù)作品的概念及其特性根據(jù)1976年聯(lián)合國教科文組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織在突尼斯通過的為發(fā)展中國家制定的樣板版權(quán)法中對“民間文學(xué)藝術(shù)”的解釋，“民間文學(xué)藝術(shù)”通常意指在某一國家領(lǐng)土范圍內(nèi)可認定由該國國民或種族群落創(chuàng)作的、代代相傳并構(gòu)成其傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)之基本組成部分的全部文學(xué)、藝術(shù)與科學(xué)作品。”在我國民間文學(xué)藝術(shù)作品是指：某一民族的群眾在其生息繁衍過程中創(chuàng)造的、反映該民族文化傳統(tǒng)和風(fēng)俗習(xí)慣的作品。其作品形式一般包括有：口頭表達形式，如民間傳說或寓言、笑話等；音樂表達形式，如民歌、民間樂曲等；活動表達形式，如民間舞蹈、民間風(fēng)俗等；民間工藝形式，如蠟染、織錦等，以及其他的表達方式。民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作過程是一個緩慢的過程，而且這個過程始終處在發(fā)展和完善之中，這就使得一件民間文學(xué)藝術(shù)作品往往是經(jīng)過幾代人的演澤創(chuàng)作而豐富起來的，因而其往往是某一群體的身份不明的人。民間文學(xué)藝術(shù)作品的這特點使得對它的保護要比一般作品更為因難、復(fù)雜。民間文學(xué)藝術(shù)必須有自己的內(nèi)在規(guī)定性，可以與其他藝術(shù)區(qū)分開來。民間文學(xué)藝術(shù)是一座神奇的文化和藝術(shù)寶庫，是兼具群體創(chuàng)作性與個體傳承性、傳統(tǒng)穩(wěn)定性和時代變異性、信息地域性與文化擴張性、有形性和無形性等眾多矛盾性格的奇特統(tǒng)一體。 1.群體創(chuàng)作性與個體傳承性。當(dāng)人類社會以母系或父系社會為基本單位時，民間文學(xué)藝術(shù)就孕育產(chǎn)生了。之后，隨著社會的發(fā)展，人類社會出現(xiàn)了種種人群集合體，民間文學(xué)藝術(shù)便由這一群體不斷創(chuàng)造、完善、傳承和保護下來，形成了人類社會多姿多彩的民俗文化和人文景觀。民間文學(xué)藝術(shù)的集體性創(chuàng)作具體體現(xiàn)為兩種方式：一是由某群體在長期集體勞動與生活中共同創(chuàng)作產(chǎn)生，如在遠古時代，集體性創(chuàng)作體現(xiàn)在全民參與的自然崇拜和圖騰崇拜的民俗活動中。二是由某個人完成民間文學(xué)藝術(shù)的雛形，然后在大眾的流傳中進行加工、修改，逐漸形成膾炙人口的文學(xué)和藝術(shù)表達。民間文學(xué)藝術(shù)一旦形成，就會成為一種集體的習(xí)慣，并在廣泛的時空環(huán)境中流動。這種流動，不是機械的復(fù)制，而是集體再加工、集體再創(chuàng)作的過程。民俗學(xué)家指出：“民俗在剛剛形成時，結(jié)構(gòu)和內(nèi)容往往比較簡單，而在以后漫長的歷史發(fā)展過程中，則會變得越來越復(fù)雜，越來越豐滿，這正是集體再加工的結(jié)果。”從歷史的眼光看，民間文學(xué)藝術(shù)的集體性實際上是通過世世代代的個體傳承來體現(xiàn)的。“群體的創(chuàng)作積淀與個體的傳承表現(xiàn)二位一體，正是民間文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作不同于一般文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作的重要特點。” 2.傳統(tǒng)穩(wěn)定性與時代變異性。我國的民間文學(xué)藝術(shù)作為傳統(tǒng)文化的一部分，受各種因素的影響而具有頑強的生命力和應(yīng)變能力，與其他外域文化相比，呈現(xiàn)出更強的穩(wěn)定性和延續(xù)性。由于我國民間文學(xué)藝術(shù)處于長期傳承的相對穩(wěn)定狀態(tài)，因而一般時間都甚為久遠。漢民族家喻戶曉的孟姜女的故事、梁山伯和祝英臺的故事等傳說，僅從最早的史籍記載看，也都流傳了兩千多年至今不衰。人類天性中的懷舊情結(jié)賦予時間久遠的民間文學(xué)藝術(shù)無限魅力，這正是許多部族、群體珍惜和保護民間文學(xué)藝術(shù)的重要原因。但這種時間維度又常被人認為是導(dǎo)致民間文學(xué)藝術(shù)屬于公有領(lǐng)域的理由，給民間文學(xué)藝術(shù)的保護特別是知識產(chǎn)權(quán)保護帶來眾多的難題和障礙。 民間文學(xué)藝術(shù)在漫長的歷史傳承中，以滾雪球的方式吸納了不同時代、不同階層、不同地域、不同文化素養(yǎng)的創(chuàng)作主體和傳承主體的世界觀和價值觀，呈現(xiàn)出時代變異性。這種變異性在民俗學(xué)理論中被描述為“活態(tài)”。所謂“活態(tài)”,是指與高雅文學(xué)、精英文化等書面文學(xué)藝術(shù)形式相比，民間文學(xué)藝術(shù)生命存在的獨特形態(tài)。它存在于民眾的使用和流通中，不是定型固定化的，而是“活態(tài)”的。“活”具體表現(xiàn)為：（1）“底本”（腳本）是活的雖可能有基本主題和程式，但沒有固定的書面文本，每次表演都會建構(gòu)新的文本；（2）表演是活的每一次都有特定的心境，都有即興的發(fā)揮，都是一種新創(chuàng)造；（3）受眾是活的每一次都有不同的對象，他們可能隨時做出現(xiàn)場反應(yīng)，參與表演和創(chuàng)造；（4）場景是活的每一次都有新的變化，不同場景對表演者會有不同的影響；（5）傳布是活的每到一處，都要同那里特有的自然、人文環(huán)境、講述者及聽眾相結(jié)合，形成新的變異；（6）歷史是活的不同的時代有不同的面貌。在所有這些因素中，演唱（講）者作為創(chuàng)造主體最具能動性，居于核心地位，以他的表演為中心，多向互動，形成立體動態(tài)的生命場。民間文學(xué)的創(chuàng)作、生存、流布和傳承，都是在這個生命場中進行的；離開這個場，它就會損傷、變形乃至枯萎凋零。3.信息地域性與文化開放性。民間文學(xué)藝術(shù)溯源于原始先民的文化創(chuàng)造，以口傳心授的特別方式產(chǎn)生和流傳于漫長的農(nóng)耕文化社會環(huán)境之中，其原本是一種典型的地域文化生活和民俗方式，具有強烈的地域性特征和民族特色。地域性特征在以方言為傳承語言的民間戲劇、民間曲藝中得到典型體現(xiàn)。“山東梆子、河北梆子、河南墜子、天津快板、山東快書、鳳陽花鼓、東北二人轉(zhuǎn)、信天游等民間戲曲、曲藝、歌舞，如果不以方言表演，則韻味全失，面目全非，千變?nèi)f化不離其地方口語這個語言母型。”民間年畫也形成了特色鮮明的年畫產(chǎn)區(qū)，天津的楊柳青、河北的武強、山東濰坊的楊家埠、蘇州的桃花圬、廣東的佛山、福建的泉州、河南開封的朱仙鎮(zhèn)、湖南隆回縣的灘頭、陜西鳳翔的蕭里鎮(zhèn)等都特色鮮明。民間文學(xué)藝術(shù)也是一種重要的文化形式，具有文化的共性。任何文化都具有傳播和交流的功能。正是文化的這種特有功能，使文化既有縱向的延續(xù)和發(fā)展，又有橫向的交流與對話。4.載體有形性和信息無形性。民間文學(xué)藝術(shù)表達同時含有有形和無形的成分。二者之間的分離是人為進行的劃分，正如有人所說的那樣，有形的表達是“軀體”，無形的表達則是“靈魂”，二者結(jié)合起來構(gòu)成一個整體。二、民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識產(chǎn)權(quán)保護的立法保護現(xiàn)狀眾所周知，在知識經(jīng)濟社會里一切知識都是有產(chǎn)權(quán)的，就現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)制度而言，無法實現(xiàn)廣大發(fā)展中國家在民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的產(chǎn)權(quán)保護，發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間的利益平衡需要建立一種新的知識產(chǎn)權(quán)保護機制，無論是國際上還是我們國內(nèi)對平衡機制的立法探索一直在進行著。具體到我國，根據(jù)我國現(xiàn)行著作權(quán)法第6條的規(guī)定，“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”這一規(guī)定明確了民間文學(xué)藝術(shù)是我國著作權(quán)法保護的對象。依據(jù)國務(wù)院的相關(guān)規(guī)定，一般認為，民間文學(xué)藝術(shù)作品和其他民間傳統(tǒng)作品的整理本，其著作權(quán)歸整理者所有，但他人仍可對同一作品進行整理并獲得著作權(quán)。民間文學(xué)藝術(shù)作品發(fā)表時，整理者應(yīng)當(dāng)注明主要素材的提供者，并依素材提供者的貢獻大小向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪辍?984年，文化部在圖書、期刊版權(quán)保護試行條例第十條里明確“民間文學(xué)藝術(shù)和其他民間傳統(tǒng)作品的整理本，版權(quán)歸整理者所有，但他人仍可以對同一作品進行整理并獲得版權(quán)。民間文學(xué)藝術(shù)和其他民間傳統(tǒng)作品發(fā)表時，整理者應(yīng)注明主要素材提供者并依提供者的貢獻大小向其支付適當(dāng)報酬”，說明了民間文學(xué)藝術(shù)作品也是著作權(quán)保護的客體。 現(xiàn)實生活中發(fā)生過這樣的事例：甲是作曲家，利用好幾年假期去西藏、內(nèi)蒙古等少數(shù)民族地區(qū)采風(fēng)，收集當(dāng)?shù)孛窀瑁⒄埉?dāng)?shù)氐娜罕娧莩@些歌曲，將這些歌唱錄制了下來。乙也是從事音樂創(chuàng)作工作的，他聽甲在收集民歌方面很有收獲，就向甲借其采風(fēng)所錄制的磁帶。甲將磁帶借給乙后，乙就把磁帶中的一些民歌的詞譜都記錄下來并加以整理，后來這些詞譜編成了一本西北少數(shù)民族民歌選并出版，署名為乙。甲知道此事后，認為乙的行為侵犯了自己的權(quán)益，但他卻不清楚乙的行為到底侵犯了自己的什么權(quán)益。對民間文學(xué)藝術(shù)作品進行著作權(quán)保護，并不是指對民間文學(xué)藝術(shù)作品進行壟斷。法律只是強調(diào)民間文學(xué)藝術(shù)作品的整理者有權(quán)禁止他人未經(jīng)授權(quán)而擅自侵犯其整理出來的民間文學(xué)藝術(shù)作品。三、我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的知識產(chǎn)權(quán)保護的立法保護存在問題及建議現(xiàn)今人們對民間文化越來越關(guān)注，中國結(jié)、花燈裝點著大街小巷；剪紙、彩繪、藍印花布成為商場和居室布置的時尚物件；唐裝和繪有民族織藝圖案的時裝成為服飾新潮；而各地的旅游景點，更是彌漫著濃濃的民俗風(fēng)情。在民間文化成為大眾越來越關(guān)注的熱點同時，有關(guān)民間文藝作品著作權(quán)糾紛的案件也就越來越多，陜西民間剪紙藝人白秀娥和國家郵政局、國家郵票印制局關(guān)于蛇年郵票的糾紛；赫哲族人和郭頌關(guān)于赫哲族民歌烏蘇里船歌署名權(quán)的糾紛，是近些年來眾多民間文藝作品著作權(quán)糾紛中影響比較大的案件。在中華民族五千年的歷史長河中，56個民族孕育了眾多優(yōu)秀的文化遺產(chǎn)，這些民間文藝作品是公共財產(chǎn)，屬于中華民族的共有財富，保護民間文藝作品的著作權(quán)，實質(zhì)上就是保護一個民族、一個集體的公共利益。1、關(guān)于權(quán)利主體。民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作主體具有不特定性。民間文學(xué)藝術(shù)作品最原始的創(chuàng)作者可能是個人，但隨著歷史的推移，它逐步變成了某一地區(qū)、某一民族整體的作品，人們不斷修改、完善，最后形成了一個群體作品。因此，民間文學(xué)藝術(shù)是某一地區(qū)、某一民族的人們在歷史長河中共同創(chuàng)作、世代流傳的智力成果，其所有權(quán)和著作權(quán)應(yīng)該屬于產(chǎn)生這些作品的群體。有人認為由于我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的內(nèi)容十分豐富，鑒定其屬于哪一區(qū)域哪個群體比較困難，為了實際操作方便，應(yīng)由國家作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體來統(tǒng)一行使權(quán)利。但在我們中國這樣一個多民族、寬地域的國家，由一個統(tǒng)一的機構(gòu)，尤其是政府機構(gòu)占有并支配此權(quán)利是不合適的，不利于喚起各民族或地區(qū)保護并可持續(xù)利用民間文學(xué)藝術(shù)的積極性。因此應(yīng)按照民族地區(qū)的模式建立更加合理的利益歸屬分配機制，使利用民間文學(xué)藝術(shù)獲取的收益真正回歸民間文學(xué)藝術(shù)保有者及保有地，并被用于民間文學(xué)藝術(shù)保護與可持續(xù)利用活動。2、關(guān)于權(quán)利的保護期。民間文學(xué)藝術(shù)作品同其他文學(xué)藝術(shù)作品不同，其是基于某種傳統(tǒng)的存在而保存下來，并對社會與經(jīng)濟發(fā)展具有長遠的意義和價值的要素。在這種情況下，對民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護設(shè)定任何保護期是不合適的；另外民間文學(xué)藝術(shù)作品具有時間上的續(xù)展性和主體上的不確定性。民間文學(xué)藝術(shù)作品從被初創(chuàng)時起，就隨著時間的推移而被繼承并不斷發(fā)展，也就是說，民間文學(xué)藝術(shù)是代代相傳、世世延續(xù)的，每一歷史單元都是文化的傳播時期，也是再創(chuàng)作時期，很難認定它的保護期起始點和終結(jié)點。因此其保護期應(yīng)該是無期限的。3、關(guān)于使用許可和收費制度。為了確保民間文學(xué)藝術(shù)不受歪曲，產(chǎn)生該作品的群體的精神權(quán)益和物質(zhì)權(quán)益不受侵害，民間文學(xué)藝術(shù)作品的使用許可機制非常必要。有學(xué)者認為，對此可以分為四個層次。 第一個層次是不經(jīng)許可、不須付酬即可進行的使用，如產(chǎn)生這一作品的群體為生活或娛樂需要而在傳統(tǒng)習(xí)慣范圍之內(nèi)進行的使用；在合理的使用范圍內(nèi)，在作者或作者們的原作中以例證的形式使用；作者使用民間文學(xué)的表達形式以創(chuàng)作自己的作品的使用，為介紹、評論目的，在本人創(chuàng)作的作品中適當(dāng)引用民間文學(xué)藝術(shù)作品；為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或引用民間文學(xué)藝術(shù)作品，圖書館、檔案館、美術(shù)館、博物館為陳列或保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的民間文學(xué)藝術(shù)作品，將已經(jīng)發(fā)表的漢語言文字的民間文學(xué)藝術(shù)作品翻譯成少數(shù)民族語言文字或改成盲文出版，以非研究或營利為目的而對民間文學(xué)藝術(shù)進行拍攝、臨摹、繪畫、錄像等等，但在使用時，必須標明該文學(xué)表達形式所出自的區(qū)域或人群。這點類似于我國著作權(quán)法中的法定許可。第二層次是不經(jīng)許可、但須付酬的使用，如為教育目的的使用。第三個層次是必須經(jīng)過許可才能進行的使用，主要是公益性使用，這種使用無須繳納使用費。如從民間藝術(shù)中吸取靈感創(chuàng)造的作品等。第四個層次是既需獲得許可又必須繳納使用費的使用，主要是營利為目的的使用，如對民間文學(xué)藝術(shù)作品的出版、復(fù)制及復(fù)制品的發(fā)行，對民間文學(xué)藝術(shù)作品的公開朗誦、表演以及通過有線、無線或其他傳播方式向公眾傳播，等等。所收繳的使用費并非歸某部門或組織所有，而是作為保護民間文學(xué)藝術(shù)的經(jīng)費由國家統(tǒng)一調(diào)撥使用。民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)的主體歸屬問題，毫無疑問，因為其作者是社會群體，其著作權(quán)主體當(dāng)屬創(chuàng)作、保存該作品的社會群體。但考慮到這個主體具有抽象性，但具體到立法實踐中，其著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)行使也可由當(dāng)?shù)刂鞴懿块T代為行使。其次，由于是世代相傳，對于其的保護期限在立法實踐中在著作權(quán)應(yīng)該不予于時效限制。最后，關(guān)于其合理使用，應(yīng)該從屬于著作權(quán)法的規(guī)定，在傳統(tǒng)和習(xí)慣范圍內(nèi)使用，均應(yīng)視為合理使用；純粹以盈利為目的的使用，應(yīng)取得著作權(quán)人