經(jīng)濟(jì)法案例分析第1章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法1、顧勇是一家國(guó)有企業(yè)的職工，近年來其就職企業(yè)的效益連連滑坡，面臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨(dú)資企業(yè)，自己做老板。他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設(shè)企業(yè)的大致情況如下：企業(yè)名稱為“潔又惠”面點(diǎn)制作有限責(zé)任公司，自己為該企業(yè)董事長(zhǎng)。聽說獨(dú)資企業(yè)的注冊(cè)資本只要1元錢，即象征性地出一點(diǎn)就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊(cè)資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。顧勇準(zhǔn)備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，到幾個(gè)月后面臨拆遷時(shí)再想辦法解決經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地問題。顧勇計(jì)劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會(huì)養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等內(nèi)容，這些項(xiàng)目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財(cái)會(huì)人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營(yíng)管理，所以他準(zhǔn)備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權(quán)力，較重大的事項(xiàng)均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動(dòng)超越其職權(quán)對(duì)企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對(duì)外負(fù)責(zé)。最后，獨(dú)資企業(yè)不取得法人資格故無(wú)需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所即可開業(yè)了。顧勇的以上想法和計(jì)劃是否符合法律規(guī)定？ 答：顧勇的以上想法和計(jì)劃不符合法律規(guī)定的有：（1）企業(yè)名稱。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱中不能有“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”的字樣。（2）“注冊(cè)資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。” 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。注冊(cè)資本不作為對(duì)外債務(wù)承擔(dān)的擔(dān)保。（3）“顧勇計(jì)劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會(huì)養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等內(nèi)容，這些項(xiàng)目由職工自己想辦法解決。” 根據(jù)法律規(guī)定，雇主支付給雇員的工資中應(yīng)當(dāng)包括社會(huì)養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等基本保險(xiǎn)。（4）“由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財(cái)會(huì)人員。” 根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)必須設(shè)置會(huì)計(jì)賬簿，財(cái)會(huì)人員可以自己兼任。（5）“如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動(dòng)超越其職權(quán)對(duì)企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對(duì)外負(fù)責(zé)。” 根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者可以聘用企業(yè)的管理者，但投資者對(duì)所聘用的企業(yè)管理者的權(quán)利限制，不能對(duì)抗善意第三人。（6）“獨(dú)資企業(yè)不取得法人資格故無(wú)需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所即可開業(yè)了。” 任何市場(chǎng)主體要獲得合法的主體地位，必須依法辦理工商登記注冊(cè)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)也不例外。所以顧勇只有到工商部門辦理注冊(cè)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后才能營(yíng)業(yè)。2、張欣大學(xué)畢業(yè)后在家待業(yè)三年，始終未能找到合適的工作。2000年1月，他聽說個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法開始施行，辦企業(yè)沒有資金數(shù)額的要求，于是決定自己干，成立一家個(gè)人獨(dú)資的小批發(fā)商品店。但因三年來只做過幾份臨時(shí)工作，張欣手里只有3000元的積蓄，辦店要租房、買貨架等，錢遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。父母為了支持兒子，拿出7000元積蓄送給了張欣。此后，張欣找到一個(gè)比較滿意的店面，以每月1000元的價(jià)格租了下來，留下1000元做裝修之用，然后到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭忠詡€(gè)人名義申報(bào)8000元的出資額，工商行政管理局依法審查，向其頒發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。小商品批發(fā)店很快開業(yè)了，但因張欣根本不懂經(jīng)營(yíng)，又沒進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查，僅憑個(gè)人喜好進(jìn)貨，經(jīng)營(yíng)不到2年，就拖欠廠家貨款10000元，向甲、乙、丙欠債各2000元，欠房租6000元。各債權(quán)人不斷上門討債，張欣感到實(shí)在經(jīng)營(yíng)不下去了，于是對(duì)各債權(quán)人說：“我現(xiàn)在正好還剩價(jià)值8000元的貨，我在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了。”各債權(quán)人一致認(rèn)為張欣應(yīng)該欠多少還多少，而不能以登記的出資額為限。張欣認(rèn)為登記出資額就是為確定承擔(dān)責(zé)任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了。債權(quán)人甲知道當(dāng)初張欣開辦企業(yè)時(shí)，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由張欣及其父母共同承擔(dān)責(zé)任，張欣還不上就應(yīng)由父母還。張欣認(rèn)為那7000元是父母送給自己的，因此不是家庭共同出資，并且也未作家庭出資的登記，所以僅是其個(gè)人出資。雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，各債權(quán)人共同將張欣訴至法院。問題：試分析各方觀點(diǎn)的正誤回答：（1）張欣的觀點(diǎn)：“我現(xiàn)在正好還剩價(jià)值8000元的貨，我在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了。”“張欣認(rèn)為登記出資額就是為確定承擔(dān)責(zé)任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了。”錯(cuò)誤。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者對(duì)企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。辦理工商登記的注冊(cè)資本（出資額）不作為對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的擔(dān)保。（2）“債權(quán)人甲知道當(dāng)初張欣開辦企業(yè)時(shí)，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由張欣及其父母共同承擔(dān)責(zé)任，張欣還不上就應(yīng)由父母還。”錯(cuò)誤。因?yàn)閺埿涝诘怯浭敲鞔_“以個(gè)人名義申報(bào)8000元的出資額”，所以該批發(fā)店是個(gè)人出資，應(yīng)由張欣個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。只有在登記時(shí)明確以家庭財(cái)產(chǎn)出資的，才能以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。3、甲投資設(shè)立乙個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬(wàn)元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購(gòu)買15萬(wàn)元的商品。丁不知甲對(duì)丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭(zhēng)議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（A）。A、乙企業(yè)向丁購(gòu)買商品的行為有效 B、丙僅對(duì)10萬(wàn)元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購(gòu)買商品的行為無(wú)效C、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù)D、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬(wàn)元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付 提示：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)受托或受聘的人員超出授權(quán)，以企業(yè)名義與善意第三人之間發(fā)生的交易行為，對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有效。即，投資者對(duì)所委托的管理者的權(quán)利限制，不能對(duì)抗善意第三人。對(duì)內(nèi)部對(duì)外！第2章 合伙企業(yè)法1、2008年元月，甲乙丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金5萬(wàn)出資，乙以房屋作價(jià)8萬(wàn)出資，丙以勞務(wù)作價(jià)4萬(wàn)出資；各合伙人按相同的比例分配利潤(rùn)、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于2008年6月向銀行貸款6萬(wàn)，期限為1年。2008年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2008年9月，丁入伙，入伙協(xié)議約定按各合伙人按相同的比例分配利潤(rùn)和分擔(dān)虧損。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2009年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值3萬(wàn)，予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予以清償。2009年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求清償全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)的數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。問題：（1）甲的主張能否成立？為什么？ （2）丙的主張能否成立？為什么？ （3）丁的主張能否成立？為什么？ （4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？ （5）如銀行起訴甲并實(shí)現(xiàn)全部債權(quán)6萬(wàn)后，甲如何追償？ 回答：（1）甲的主張能否成立？為什么？ 答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：退伙的合伙人應(yīng)對(duì)其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，所以，甲對(duì)銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（2）丙的主張能否成立？為什么？ 答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，無(wú)關(guān)合伙人的出資方式，所以，丙對(duì)銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（3）丁的主張能否成立？為什么？ 答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：新入伙的合伙人應(yīng)對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，所以，丁對(duì)銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？ 答：先用合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償，不足的部分由各合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本案中，應(yīng)先收回合伙人乙丙丁分配的合伙企業(yè)3萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，用于清償銀行貸款，不足的部分由甲乙丙丁承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（5）如銀行起訴甲并得以實(shí)現(xiàn)全部債權(quán)6萬(wàn)后，甲如何追償？答：甲應(yīng)要求乙丙丁按照合伙企業(yè)協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例承擔(dān)自己應(yīng)承擔(dān)的份額。2、甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議內(nèi)容如下：由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)；利潤(rùn)和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔(dān)。在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)過程中，為提高管理水平，甲自行決定聘請(qǐng)王某擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓其朋友鄭某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排鄭某參與合伙企業(yè)事務(wù)要求：依上述情況和合伙企業(yè)法相關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（2）甲聘請(qǐng)王某擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理人員是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡(jiǎn)要說明理由。回答：（1）合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。答：“由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)”不符合法律規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式為由一個(gè)合伙人執(zhí)行、由數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行、全體合伙人執(zhí)行。如果由數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行，其他合伙人有監(jiān)督權(quán)。其他約定符合法律規(guī)定。（2）甲聘請(qǐng)王某擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理人員是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。答：不符合。聘請(qǐng)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員需要所有合伙人一致同意。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡(jiǎn)要說明理由。答：沒有。因?yàn)樾潞匣锶思尤牒匣锲髽I(yè)需要所有合伙人一致同意。3、王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬(wàn)元開設(shè)一家綜合商店；其中王海出資4萬(wàn)元，李平出資3萬(wàn)元，俞穎出資3萬(wàn)元；三人按出資比例分享收益、分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，經(jīng)工商機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬(wàn)元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以3萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。1999年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬(wàn)元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。1999年終結(jié)算時(shí)，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。 2000年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，綜合商店現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬(wàn)元予以分配，但對(duì)銀行貸款如何清償未作處理。2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對(duì)合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。 銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。對(duì)本案有以下三種觀點(diǎn)：（1）應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來還，因?yàn)槭撬麄兿蜚y行借的錢，與舒立欣無(wú)關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任。（2）應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔(dān)，因?yàn)樗麄兿群缶窃摼C合商店的合伙人，且要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（3）應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)解散時(shí)的合伙人是他們?nèi)耍页袚?dān)無(wú)限連帶責(zé)任。問題：你贊同哪一種觀點(diǎn)？說明理由 回答：贊同第二種觀點(diǎn)。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙的合伙人對(duì)其退伙前合伙企業(yè)所欠的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；新入伙的的合伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。7萬(wàn)元銀行貸款是李平退伙前、舒立欣入伙前合伙企業(yè)所欠債務(wù)，所以，四個(gè)合伙人應(yīng)對(duì)7萬(wàn)元銀行欠款承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。4、甲、乙、丙三人共同設(shè)立一合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議,甲、乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章,而丙因有事在外地,未在協(xié)議上簽字、蓋章。甲、乙積極籌備前期事宜,尋找場(chǎng)地、購(gòu)買設(shè)備,并將該企業(yè)命名為“利德食品有限公司”。思考：（1）該合伙企業(yè)協(xié)議書是否有效? （2）該合伙企業(yè)名稱是否合法?回答：（1）無(wú)效。合伙協(xié)議必須采用書面形式，并且所有合伙人要在合伙寫以上簽字、蓋章。（2）不合法。合伙企業(yè)名稱中不得含有“有限、有限責(zé)任、公司”字樣。5、A先生與B有限責(zé)任公司協(xié)商后,決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B公司向合伙企業(yè)投資30萬(wàn)元,A負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益,虧損時(shí),責(zé)任及其它一切風(fēng)險(xiǎn)均由A負(fù)擔(dān)。隨后,雙方共同向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)合伙登記,登記機(jī)關(guān)工作人員C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)“營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。后A為了經(jīng)營(yíng)方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。問題：（1）合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的條件是什么? （2）本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理? 回答：（1）合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的必要條件是什么? 答：普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件： 1）有兩個(gè)以上合伙人。合伙人不得為國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。 2）有書面合伙協(xié)議，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。 3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。 4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。 5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（2）本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理? 答：1）A只經(jīng)營(yíng)不投資。 2）不論合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況如何，B都要獲得收益，一切風(fēng)險(xiǎn)都由A承擔(dān)。 3）A為了經(jīng)營(yíng)方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。第3章 公司法1、某高校、某國(guó)企與某私企簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司。其中，高校以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬(wàn)，國(guó)企以廠房出資，作價(jià)20萬(wàn)，私企以現(xiàn)金20萬(wàn)元出資。后私企因資金緊張實(shí)際出資14萬(wàn)元。請(qǐng)問：（1）該有限責(zé)任公司能否成立，為什么？ （2）以非貨幣形式出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？（3）私企承諾出資20萬(wàn)，實(shí)際出資14萬(wàn)，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)，應(yīng)提交哪些文件或資料？ 回答：（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立，為什么？答：能。符合有限責(zé)任公司成立的基本要件。（2）以非貨幣形式出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？答：評(píng)估作價(jià)，所有權(quán)轉(zhuǎn)移至公司。（3）私企承諾出資20萬(wàn)，實(shí)際出資14萬(wàn)，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？答：補(bǔ)齊出資，向其他按約出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)，應(yīng)提交哪些文件或資料？答：應(yīng)向公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地的工商行政管理部門辦理注冊(cè)登記手續(xù)。應(yīng)提交的資料包括：1)銀行出具的入資憑證作為貨幣出資的證明，以會(huì)計(jì)師事務(wù)所或評(píng)估事務(wù)所出具的評(píng)估報(bào)告作為非貨幣出資的證明；2）企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書（內(nèi)含企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)表、投資者名錄、法定代表人登記表、董事會(huì)成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明、企業(yè)住所證明等表格）；3）公司章程（提交打印件一份，請(qǐng)全體股東親筆簽字；有法人股東的，要加蓋該法人單位公章）；4）以貨幣方式出資的，提交企業(yè)交存入資資金憑證第二聯(lián)；以非貨幣方式出資的，不能采取分期繳付方式，應(yīng)提交全部非貨幣出資的評(píng)估報(bào)告（涉及國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估的，應(yīng)提交國(guó)有資產(chǎn)管理部門的確認(rèn)文件）；5）名稱(變更)預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書及企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書及其他名稱預(yù)先登記材料；6）股東資格證明；7）指定（委托）書；8）企業(yè)秘書(聯(lián)系人)登記表；9）經(jīng)營(yíng)范圍涉及前置許可項(xiàng)目的，應(yīng)提交有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)文件；涉及后置許可項(xiàng)目的，應(yīng)提交承諾書。10）其他，如打印的股東名錄和董事、經(jīng)理、監(jiān)事成員名錄各一份。例：下列說法正確的是？A、有限責(zé)任公司的股東以其個(gè)人資產(chǎn)為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其注冊(cè)資本對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任B、有限責(zé)任公司的股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其注冊(cè)資本對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任C、有限責(zé)任公司的股東以其個(gè)人資產(chǎn)為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任D、有限責(zé)任公司的股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅(jiān)決反對(duì)，但出價(jià)又不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去，并認(rèn)為此轉(zhuǎn)讓無(wú)效。對(duì)該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯(cuò)誤的是（ B ）。 A、甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)闆]有征得全體股東的同意 B、甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)橐延羞^半數(shù)的股東表示同意 C、甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)檎脊竟杀景霐?shù)以上的股東乙表示不同意 D、甲的轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效，因?yàn)橐译m不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購(gòu)買甲的出資，而且乙對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將該出資轉(zhuǎn)讓給乙例：甲股份有限公司經(jīng)董事會(huì)決議，變更公司章程，在其營(yíng)業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項(xiàng)，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對(duì)甲公司變更章程的行為，下列判斷中正確的是？A、因其是董事會(huì)作出的決議，故不能發(fā)生變更的效力B、董事會(huì)可以對(duì)此作出決議，但其未向工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力C、應(yīng)由股東會(huì)作出決議，自決議生效時(shí)發(fā)生變更效力D、應(yīng)由董事會(huì)作出決議，并自辦理變更登記時(shí)發(fā)生變更效力例：甲、乙兩公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立注冊(cè)資本為200萬(wàn)元的有限責(zé)任公司，他們?cè)跀M定公司章程時(shí)約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A、甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評(píng)估作價(jià)80萬(wàn)元出資B、乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營(yíng)權(quán)評(píng)估作價(jià)60萬(wàn)元出資C、劉某以保險(xiǎn)金額為20萬(wàn)元的保險(xiǎn)單出資D、謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評(píng)估作價(jià)40萬(wàn)元出資例：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬(wàn)元和60萬(wàn)元，丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬(wàn)元，丁擬以勞務(wù)出資,戊擬以自己的姓名使用權(quán)出資。在本案中，丁、戊的出資是否合法有效？A、可以 B、不可以 C、經(jīng)其他股東同意后可以 D、經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)可后可以例：甲、乙、丙共同設(shè)立一有限責(zé)任公司，從事速凍湯圓的生產(chǎn)。甲以現(xiàn)金12000元，乙以自己擁有的一臺(tái)機(jī)器設(shè)備出資，經(jīng)評(píng)估作價(jià)10000元，丙打算用自己擁有的專利技術(shù)出資，那么，丙的出資最少為多少？A、8000元 B、18000元 C、3萬(wàn)元 D、50萬(wàn)元例：甲、乙同為一有限責(zé)任公司的股東，甲欲把自己對(duì)該公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給乙，應(yīng)如何操作？ A、直接轉(zhuǎn)讓即可 B、須經(jīng)全體股東同意 C、須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意 D、須經(jīng)全體股東2/3以上多數(shù)同意例：甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅(jiān)決反對(duì)，但出價(jià)又不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去，并認(rèn)為此轉(zhuǎn)讓無(wú)效。對(duì)該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯(cuò)誤的是？ A、甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)闆]有征得全體股東的同意 B、甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)橐延羞^半數(shù)的股東表示同意 C、甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)檎脊竟杀景霐?shù)以上的股東乙表示不同意 D、甲的轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效，因?yàn)橐译m不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購(gòu)買甲的出資，而且乙對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將該出資轉(zhuǎn)讓給乙例：董事甲在一次董事會(huì)上，對(duì)一項(xiàng)議案表示異議，但在表決時(shí)又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失，那么甲（ C ） A、不應(yīng)對(duì)公司因此遭受的損失負(fù)責(zé)，因?yàn)樵鴮?duì)該議案表示過異議 B、不應(yīng)對(duì)公司損失負(fù)責(zé)，損失應(yīng)由公司承擔(dān) C、應(yīng)對(duì)公司損失負(fù)責(zé)，因?yàn)楸頉Q時(shí)投贊成票 D、如果在表決時(shí)表示異議已記載于會(huì)議記錄中，則可免責(zé)例：甲上市公司在成立6個(gè)月時(shí)召開股東大會(huì)，該次股東大會(huì)通過的下列決議中哪些符合法律的規(guī)定？ A、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有的本公司股份可以隨時(shí)轉(zhuǎn)讓 B、公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對(duì)外轉(zhuǎn)讓 C、公司決定收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工 D、決定與乙公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保例：下列關(guān)于公司高級(jí)管理人員的表述錯(cuò)誤的是？ A、甲有限公司董事每屆任期4年 B、乙有限公司董事每屆任期2年，不許連任 C、丙有限公司的監(jiān)事全部由股東代表組成 D、丁有限公司的監(jiān)事兼任公司董事例：關(guān)于股份有限公司董事和監(jiān)事的每屆任期，以下說法正確的是？ A、都為3年 B、都為3年以下 C、董事為不超過3年，監(jiān)事為3年 D、董事為3年，監(jiān)事為不超過3年例：甲是H公司的經(jīng)理，近日因其家中發(fā)生火災(zāi)導(dǎo)致大量財(cái)產(chǎn)被毀，為緩解其面臨的經(jīng)濟(jì)困難，甲準(zhǔn)備將其原有的一輛轎車賣掉，由于找不到合適的買主，甲決定把該車賣給自己所在的公司。依公司法規(guī)定，甲銷售汽車給H公司的行為該如何處理？A、只要是公平交易完全可以進(jìn)行 B、須經(jīng)董事會(huì)同意方可以進(jìn)行C、甲作為公司經(jīng)理完全有權(quán)決定是否進(jìn)行 D、須經(jīng)股東會(huì)同意或公司章程允許方可進(jìn)行例：王某是某股份有限公司董事。2002年6月，因公司需要購(gòu)進(jìn)一臺(tái)汽車開展業(yè)務(wù)，于是私下將自己的汽車賣給公司。同年10月，他又以本公司資產(chǎn)100萬(wàn)元為公司股東高某的購(gòu)房貸款提供擔(dān)保。03年2月事情暴露，下列說法正確的是？A、王某將自己的汽車賣給公司的做法是違法的B、如果事前經(jīng)過股東會(huì)的同意，則王某賣車的行為就是合法的C、王某為高某提供擔(dān)保而取得的收入應(yīng)當(dāng)上繳公司例：劉某系甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理，該公司主要經(jīng)營(yíng)計(jì)算機(jī)銷售業(yè)務(wù)。任職期間，劉某代理乙公司從國(guó)外進(jìn)口一批計(jì)算機(jī)并將其銷售給丙公司，甲公司得知后提出異議。本案應(yīng)該如何認(rèn)定和處理？ A、劉某的行為與甲公司無(wú)關(guān)，甲公司無(wú)權(quán)提出異議 B、劉某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無(wú)效，所進(jìn)口的計(jì)算機(jī)應(yīng)由甲公司優(yōu)先購(gòu)買 C、劉某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，由這筆買賣所得的收益應(yīng)當(dāng)歸甲公司所有 D、劉某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，也不影響他因這一買賣所得的收益，僅存在被罷免的可能性例：某有限公司股東會(huì)決定解散該公司，根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，清算組的成員是？ a、股東 b、由人民法院指定有關(guān)人員 c、由有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定有關(guān)人員 d、由董事會(huì)確定具體組成方案例：渝城有限責(zé)任公司因章程規(guī)定營(yíng)業(yè)期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實(shí)施的下列行為哪些是錯(cuò)誤的？ A、為抵償甲公司債務(wù)而承攬了甲公司的一項(xiàng)工程 B、以清算組為原告起訴一債務(wù)人 C、留足償債資金后將公司財(cái)產(chǎn)按比例分配給各股東 D、從公司財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付清算費(fèi)用第5章 合同法1、孫某為他人合伙經(jīng)營(yíng)服裝生意，于3月12日向許某借款1.5萬(wàn)元，約定借期6個(gè)月，月息為銀行利息的2.5倍，至9月12日本息一次還清，孫某為許某出具了欠條。孫某用此款與他人合伙倒賣舊家電，被工商機(jī)關(guān)查獲，舊家電被全部沒收并每人罰款1萬(wàn)元。孫某為翻本，竭盡所有財(cái)產(chǎn)再次經(jīng)營(yíng)家電生意，又虧損，至還款期屆滿，已經(jīng)無(wú)支付能力。許某多次催要，孫某無(wú)法清償欠款。某日，許某又向?qū)O某催債，恰有姜某找孫某還款，孫某連忙將話岔開，進(jìn)行掩飾。許某經(jīng)了解，原來孫某數(shù)年前曾借給姜某1萬(wàn)元作經(jīng)營(yíng)資金，現(xiàn)在本息已達(dá)2萬(wàn)元。姜某準(zhǔn)備歸還孫某該借款本息，但孫某認(rèn)為收回這2萬(wàn)元也得還債，讓姜某暫不要?dú)w還。一年后，孫某仍無(wú)歸還許某借款的意思，許某向法院起訴，請(qǐng)求法院判令姜某向其支付2萬(wàn)元以清償孫某所欠的債務(wù)。問題：許某的起訴對(duì)不對(duì)?為什么? 答：對(duì)。行使代位權(quán)。2、甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)以上事實(shí)及合同法的規(guī)定，回答下列問題： （1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。 （3）乙公司9月5日是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任？ 回答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。 答：已經(jīng)成立。書面合同在沒有簽字蓋章之前，一方當(dāng)事人用行為履約而另一方接受的，合同成立。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。答：甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。他在行使不安抗辯權(quán)。因?yàn)榧坠菊莆樟艘夜巨D(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)。（3）乙公司9月5日是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任？答：乙公司9月5日有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任：按嚴(yán)格責(zé)任原則，甲有違約事實(shí)。3、甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥廠各發(fā)函，稱，“急需X號(hào)水泥1000噸，每噸價(jià)格300元，貨到付款。”乙水泥廠收到函件后立即回函“函收到，即日發(fā)出”；丙水泥廠收到函件后，未直接回函，但當(dāng)即組織車隊(duì)運(yùn)輸該型號(hào)水泥1000噸，給甲送過去；丁收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，款到即發(fā)”；戊收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，價(jià)格為300.01元噸。”請(qǐng)分析上述上述乙、丙、丁、戊的行為是否構(gòu)成承諾？ 回答：甲的函件內(nèi)容具體明確為要約，該要約到達(dá)生效；乙是以通知的方式表示完全同意，為承諾；丙是以實(shí)際行動(dòng)的方式表示承諾；丁更改了要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，是一份新的要約；戊的回函總體上與甲的要約內(nèi)容一致，并無(wú)實(shí)質(zhì)性改變，原則上也是一份合格的承諾；如果甲收到戊的信函后，及時(shí)表示反對(duì)，戊的行為就不是承諾，而是一份新的要約了。 4、張某于1997年向李某借款2萬(wàn)元，現(xiàn)已到期，但張某無(wú)力還款。李某經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)張某曾幫王某做過木工活，還有3萬(wàn)元工錢沒有拿回來，且已到期近半年。問：李某有權(quán)采取何種措施維護(hù)自己的權(quán)利？ 答案提示：李某可以自己的名義向法院起訴，要求王某向自己償還2萬(wàn)元。合同法第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。” 5、張某為乙廠的業(yè)務(wù)員，受乙廠的委托持空白合同書前往某市采購(gòu)原材料。該市的丙廠作為供貨方，私下答應(yīng)給張某高額回扣，請(qǐng)求張某以同等價(jià)格購(gòu)買其廠內(nèi)成色較差的原材料。張某在丙廠的誘惑下，根據(jù)丙廠的意思簽訂了買賣合同。問：該買賣合同的效力如何？ 答案提示：該買賣合同無(wú)效。因?yàn)樵摵贤瑢儆趷阂獯ǎ瑩p害第三人利益的合同。6、甲廠于 2000 年 10 月向某市乙廠發(fā)出一份已蓋章的訂貨合同，欲訂購(gòu)某貨物若干噸，價(jià)格若干元，于 11 月上旬交貨。乙廠接到合同后，于承諾期限后送達(dá)回函，并在合同上蓋了章，但在合同上加上一條：如有爭(zhēng)議，在賣方所在地仲裁解決。甲廠收到回函后，對(duì)乙廠改動(dòng)意見不同意，故沒有即時(shí)回話。不久，乙廠送來貨，甲廠也已同意接收。其后，雙方就貨物質(zhì)量問題發(fā)生爭(zhēng)議，乙廠要求在自己所在地仲裁解決，而甲廠則要訴至合同履行地人民法院。對(duì)本案正確的表述是：A乙廠的承諾有效 B乙廠提出的是新要約C合同已在履行，合同有效 D有關(guān)合同糾紛只能自行協(xié)商解決理由：乙廠承諾遲到，無(wú)效，為新要約；乙廠回函中對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更，為新要約。但乙廠送貨后甲廠同意接受，用實(shí)際行動(dòng)承諾，合同成立、有效。7、崔某（被告）為一個(gè)體戶，長(zhǎng)期在外經(jīng)商。5月初被告回家探親并拜訪母校時(shí)，發(fā)現(xiàn)母校某縣辦小學(xué)校（原告）房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動(dòng)提出愿捐款 100萬(wàn)元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時(shí)也必須為此投入一筆配套資金。原告當(dāng)即表示同意。同年 5月 25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時(shí)間和開工時(shí)間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請(qǐng)?jiān)孀龊瞄_工準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月初，原告開始將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社貸款 50萬(wàn)元，貸款期限為 2年。同年 9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時(shí)無(wú)力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬(wàn)元。雙方不能達(dá)成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。 請(qǐng)問：（1）雙方是否成立贈(zèng)與合同關(guān)系？（2）被告是否可以撤銷贈(zèng)與？如果撤銷贈(zèng)與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?回答：（1）雙萬(wàn)是否成立贈(zèng)與合同關(guān)系？為什么？答：不成立。因?yàn)橘?zèng)與合同是實(shí)踐性合同，于交付贈(zèng)與物時(shí)成立。（2）被告是否可以撤銷贈(zèng)與？如果撤銷贈(zèng)與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任? 答：被告可以撤銷贈(zèng)與。但被告要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因?yàn)橛捎诒桓娴牟徽\(chéng)信，造成了原告信賴?yán)娴膿p失。8、某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表2000只，每只售價(jià)2萬(wàn)元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀(jì)念表為金表；（2）紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。后經(jīng)證實(shí)，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為人造鉆石，每粒價(jià)格為1元。手表成本約1000元。為此，購(gòu)買者與該手表廠發(fā)生糾紛。問：該糾紛應(yīng)如何處理？答案提示：按可撤銷合同處理，理由為欺詐。9、某市食品公司因建造一棟大樓急需水泥，其基建處遂向本省的青峰水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：我公司急需標(biāo)號(hào)為150型號(hào)的水泥100噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來函電，我公司愿派人前往購(gòu)買。三家水泥廠在收到函電后，都先后向食品公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了水泥價(jià)格，而建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給食品公司送去了50噸。在該批水泥送達(dá)之前，食品公司得知新華水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，于是向新華水泥廠發(fā)去函電：我公司愿購(gòu)買貴廠100噸150型號(hào)水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。在發(fā)出函電后的第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨；下午，建設(shè)水泥廠將50噸水泥送到。食品公司告知建設(shè)水泥廠他們已決定購(gòu)買新華水泥廠的水泥，因此不能接收建設(shè)水泥廠送來的水泥。建設(shè)水泥廠認(rèn)為食品公司拒收貨物構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，建設(shè)水泥廠遂向法院起訴。 問題 (1)合同訂立的程序包括哪幾個(gè)階段？(2)食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？ (3)建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無(wú)義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？ 回答：（1）合同訂立的程序包括哪幾個(gè)階段？答：合同的訂立分為兩個(gè)階段要約和承諾。（2）食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？答：食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于要約邀請(qǐng)。三家水泥廠回函的行為是要約。食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是承諾。食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同以成立。因?yàn)槭称饭疽褜?duì)新華水泥廠的要約進(jìn)行承諾，而且承諾通知已到達(dá)新華水泥廠。（3）建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無(wú)義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？ 答：不成立。食品公司無(wú)義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物。建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由建設(shè)水泥廠自己承擔(dān)。10、某化肥廠訴某農(nóng)資公司履行合同糾紛案1994年1月2日,某化肥廠業(yè)務(wù)員郭某出差時(shí)在火車上碰巧遇某農(nóng)資公司經(jīng)理匡某及秘書李某,雙方在火車上談?wù)撋狻９辰榻B了廠里的主要產(chǎn)品及其價(jià)格,匡某對(duì)該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買入一批,準(zhǔn)備春耕季節(jié)的市場(chǎng)需求。下火車后,郭某決定與匡某等同住一家賓館。雙方都看過對(duì)方的有關(guān)證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本,填寫了有關(guān)事項(xiàng),簽名,遞給匡某簽名，匡某說不需要自己親自簽名,讓秘書李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后傳真給郭某,當(dāng)做最后文件。匡某同意。合同約定,化肥廠出售10噸優(yōu)質(zhì)鉀肥給農(nóng)資公司,每噸2000元，共2萬(wàn)元,化肥廠在3月15日之前送貨上門,貨到付款。李某與匡某回到公司后,因?yàn)槊τ谀杲K收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準(zhǔn)備在3月15日之前發(fā)貨并且送到農(nóng)資公司。 3月12日，化肥廠把貨送到農(nóng)資公司時(shí)，農(nóng)資公司卻拒絕收貨，說不知道與化肥廠有購(gòu)銷合同，已經(jīng)從別的廠采購(gòu)了相同的化肥。農(nóng)資公司的經(jīng)營(yíng)人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護(hù)公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務(wù)員，簽字無(wú)效。化肥廠把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門口，用油布遮好，聲明對(duì)方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下。化肥廠到法院起訴，要求認(rèn)定雙方合同關(guān)系成立，判決對(duì)方履行合同。問題 ：(l)李某的簽名是否有效? (2)雙方簽訂的合同是否有效?審理與分析審理：法庭判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項(xiàng)。分析：合同法第33條“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。” 本案在審理時(shí)，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認(rèn)他讓秘書李某簽字，否定自己當(dāng)時(shí)在場(chǎng)，聲稱自己不知道這回事。化肥廠卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關(guān)證明。匡某承認(rèn)自己在那里住過，但還是否認(rèn)知道這件事。法庭認(rèn)為匡萊理由不足，認(rèn)定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。法庭認(rèn)為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定從郭某和李某簽字時(shí)成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對(duì)內(nèi)的效力，不能抗辯對(duì)方當(dāng)事人。法庭最后判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項(xiàng)。 11、李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后與幾個(gè)同村人一起到浙江打工。因?yàn)椴欢夹g(shù)，又沒有打工經(jīng)驗(yàn)，長(zhǎng)時(shí)間找不到工作。4月3日，李某來到建安建筑公司工地上，提出到工地打工，只要包吃包住，工資少些沒有關(guān)系。工地負(fù)責(zé)人見他可憐，就答應(yīng)他，但是同時(shí)對(duì)他說明他沒有建筑經(jīng)驗(yàn)，每天在工地上上下下很危險(xiǎn)，公司對(duì)他以后的一切傷亡事故概不負(fù)責(zé)，由李某自己負(fù)責(zé)。李某當(dāng)時(shí)寫下字據(jù)，保證傷亡由自己負(fù)責(zé)，不給公司帶來任何麻煩。于是李某在工地上打工。6月21日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保住了腿腳，卻留下右腿殘疾，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費(fèi)和住院費(fèi)40400多元，李家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費(fèi)、生活費(fèi)共4000多元。出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務(wù)。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了，認(rèn)為公司沒有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負(fù)責(zé)。李家多次索賠都沒有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務(wù)所的免費(fèi)幫助下到法院起訴。問題：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力?答案提示：法庭認(rèn)為李某與建安建筑公司的勞動(dòng)合同關(guān)系成立，李某的書面保證無(wú)效。建安建筑公司應(yīng)支付李某醫(yī)療費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費(fèi)、誤工費(fèi)等全部費(fèi)用。12、某縣磁性材料廠訴某區(qū)應(yīng)用技術(shù)研究所技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案1990年5月20日，江蘇省某縣磁性材料廠與某區(qū)的應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，由轉(zhuǎn)讓方應(yīng)用技術(shù)研究所提供其自己發(fā)明的具有先進(jìn)技術(shù)水平的YY-4J、25WJSFT單向電容運(yùn)轉(zhuǎn)導(dǎo)步調(diào)速電動(dòng)機(jī)(附減速器)的全套技術(shù)及其設(shè)計(jì)圖紙和必要的零件樣品；受讓方磁性材料廠支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)50萬(wàn)元，分兩次支付；第一筆入門費(fèi)交完后轉(zhuǎn)讓方應(yīng)及時(shí)交付圖紙、零件并向受讓方進(jìn)行技術(shù)交底；轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)該技術(shù)實(shí)施過程中的技術(shù)服務(wù)工作；受讓方負(fù)責(zé)籌備資金并組織生產(chǎn)；產(chǎn)品通過鑒定合格投產(chǎn)后，轉(zhuǎn)讓方分享利潤(rùn)得30，分成期從產(chǎn)品正式投產(chǎn)之日起算三年為止；如因轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)錯(cuò)誤造成產(chǎn)品失敗，轉(zhuǎn)讓方將全部費(fèi)用退回受讓方。合同簽訂后，6月5日，受讓方支付了第一筆入門費(fèi)25萬(wàn)元，并花40萬(wàn)元改造原有的設(shè)備，準(zhǔn)備一旦轉(zhuǎn)讓方把技術(shù)及其圖紙送到廠里，就馬上組織研究、投產(chǎn)。就在這時(shí)磁性材料廠聽說該研究所正與某理工大學(xué)的機(jī)械研究所打官司，理工大學(xué)告該應(yīng)用技術(shù)研究所侵犯其專利權(quán)，涉及的技術(shù)就是磁性材料廠要求轉(zhuǎn)讓的技術(shù)。不久法庭就判決應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，停止使用和轉(zhuǎn)讓該技術(shù)，賠償理工大學(xué)機(jī)械研究所損失費(fèi)。受讓方磁性材料廠馬上停止了投產(chǎn)的準(zhǔn)備工作，經(jīng)過改造的設(shè)備因?yàn)闆]有相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備與之配套也擱置沒用了。于是向應(yīng)用技術(shù)研究所要求退還已經(jīng)交付的第一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并且賠償改造設(shè)備所花的40萬(wàn)元。應(yīng)用技術(shù)研究所只退回25萬(wàn)元，不同意賠償設(shè)備改造費(fèi)。應(yīng)用技術(shù)研究所認(rèn)為自己并沒有要受讓方改造設(shè)備，是磁性材料廠作出的改造設(shè)備的決定，自己不應(yīng)該對(duì)此負(fù)責(zé)。受讓方在咨詢了律師的意見后到法院起訴，要求賠償。 案情焦點(diǎn) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓方是否應(yīng)對(duì)受讓方的損失負(fù)責(zé)?審理結(jié)果 應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，賠償磁性材料廠40萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。簽訂合同只是開始，合同不一定能保證是有效的并得到完全履行。在實(shí)際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時(shí)相隔一段時(shí)間，有時(shí)兩人簽訂的合同根本就沒有效力。如果在簽訂合同的過程中或者簽訂之后履行之前因?yàn)橐环降倪^錯(cuò)原因?qū)е潞贤瑹o(wú)效或者不能履行，很可能會(huì)損害另一方的利益。這時(shí)造成原因的一方是否應(yīng)該負(fù)責(zé)呢?負(fù)什么責(zé)任呢?為了解決這個(gè)問題，合同法規(guī)定了締約過失責(zé)任。這是新的合同法的重要突破，它把對(duì)合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在締約過程中一方假借訂立合同，實(shí)施損害對(duì)方的行為或者其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，給對(duì)方造成損害時(shí)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。我國(guó)合同法規(guī)定的締約過失責(zé)任是指狹義的締約過失責(zé)任。結(jié)合本案，就會(huì)發(fā)現(xiàn)應(yīng)用技術(shù)研究所有締約過失責(zé)任。首先，它對(duì)轉(zhuǎn)讓的技術(shù)并沒有所有權(quán)，有違反法律的多項(xiàng)規(guī)定。法律規(guī)定，轉(zhuǎn)讓、買賣、租賃等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，轉(zhuǎn)讓方、出賣方、出租方必須有依法取得的所有權(quán)或處置權(quán)，要保證不會(huì)有他人對(duì)受讓人、買方、租賃方追究侵權(quán)等法律責(zé)任。本案的轉(zhuǎn)讓方也違背誠(chéng)實(shí)信用的義務(wù)沒有把技術(shù)的真實(shí)情況告知受讓方，沒有把與理工大學(xué)的機(jī)械研究所的訴訟的情況告知受讓方。其次，磁性材料廠因?yàn)橐男杏喠⒌暮贤斐蓳p失。這種損失直接的原因是與應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了合同，材料廠想履行合同而改造設(shè)備；經(jīng)過改造的設(shè)備之所以沒有用，是因?yàn)檗D(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)有法律爭(zhēng)議，侵犯了他人的權(quán)利。損失與合同有直接的關(guān)系。應(yīng)用技術(shù)研究所顯然有過錯(cuò)，是屬于締約過錯(cuò)的第二種，即故意隱瞞真實(shí)情況或提供虛假情況給他人造成損失。如果能證明轉(zhuǎn)讓方明知是侵權(quán)還轉(zhuǎn)讓給磁性材料廠，就還觸犯了第一種情形，即借訂立合同非法牟利。所以該研究所應(yīng)該對(duì)損失負(fù)責(zé)。13、陳某是天津三石公司供銷科長(zhǎng)，任職期間辦理了三石公司與上海三木公司之間的供銷、加工等多方面的業(yè)務(wù)。1997年3月，陳某辭職后開辦了六順公司，六順公司的辦公房?jī)?nèi)存有一批三石公司的設(shè)備。1997年4月1日，陳某對(duì)三木公司講有一批設(shè)備要銷售，銷售價(jià)格確定為58萬(wàn)元人民幣，并說明三木公司如同意，應(yīng)在一個(gè)星期之內(nèi)給予答復(fù)。三木公司表示同意。同時(shí)陳某將一份載有上述內(nèi)容、由陳某自己簽字、以三石公司為賣方的合同郵寄給三木公司。三木公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4月17日收到該合同文本后，于4月18日告知三木公司，由于該批設(shè)備由于存放的時(shí)間較長(zhǎng)，有些部件可能有些問題，并講明將于同日將該設(shè)備發(fā)送給三木公司。三木公司4月26日收到該批設(shè)備。后來因?yàn)樵O(shè)備有故障，根本就不能正常運(yùn)行，而且因機(jī)器故障致一名職工嚴(yán)重受傷。三木公司找到三石公司，要求退貨，賠償損失，并且承擔(dān)受傷職工的醫(yī)療費(fèi)用。三石公司卻說自己也是受害者，陳某已經(jīng)離開三石公司，三石公司并沒有委托陳某與三木公司簽訂合同。因此拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方爭(zhēng)執(zhí)不下。三木公司將三石公司告上法庭，要退回款項(xiàng)，賠償損失，支付職工的醫(yī)療費(fèi)用。 分析：表見代理本來屬于無(wú)權(quán)代理，即沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義進(jìn)行。 第四十九條“ 行為人沒有代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。但是表見代理與狹義的無(wú)權(quán)代理不同的是，相對(duì)人有充分的理由認(rèn)為代理是有權(quán)代理，從而與之訂立合同。出于對(duì)善意的相對(duì)人的合法權(quán)益保護(hù)，法律特別規(guī)定表見代理有效，它不需要經(jīng)過追認(rèn)就產(chǎn)生效力，被代理人不得拒絕履行代理行為對(duì)自己產(chǎn)生的法律后果。由此可見，表見代理與一般的無(wú)權(quán)代理有