2018年司法考試四卷案例分析模擬試題七 2018年司法考試即將開始，在這里為考生們了2018年司法考試四卷案例分析模擬試題，希望能幫到大家，想了解更多資訊，請關(guān)注出guo的及時更新哦。 【案例一】 【案情】被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。一審程序中，在公訴人對被告人甲、乙同時進行訊問后，經(jīng)審判長許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財產(chǎn)損失事實向甲、乙發(fā)問。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理，并應(yīng)控方要求就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護人、公訴人及審判長的發(fā)問。庭審中合議庭對戊的證言及其他證據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問，遂宣布休庭，就被害人死亡時間及原因進一步調(diào)查核實。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實，當(dāng)庭提出要求撤回起訴，法庭審查后作出同意撤回起訴的決定。重新起訴后，甲、乙分別被判處死刑并賠償原告損失10萬元。宣判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進行了審查，認為原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)，維持了原判，并上報最高人民法院核準。 【問題】 請指出以上案例中在程序方面的不當(dāng)之處，并簡要分析原因。 【參考答案】 1、公訴人對被告人甲、乙同時訊問違反了分別進行訊問的原則。 2、附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實向被告人發(fā)問。 3、戊作為證人不能旁聽案件的審理。 4、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤，應(yīng)當(dāng)先由要求傳喚的一方進行發(fā)問。 5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。變更、追加、撤回起訴應(yīng)當(dāng)報經(jīng)檢察長或檢察委員會決定，并以書面方式向人民法院提出，公訴人不能當(dāng)庭逕行決定。 6、法院對檢察機關(guān)撤回起訴的要求應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出。 7、審理部分被告人上訴的案件，應(yīng)當(dāng)對全案進行審查，包括甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。 【案例二】 【案情】因某市某區(qū)花園小區(qū)進行舊城改造，區(qū)政府作出關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出行政復(fù)議告知書，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復(fù)議。市政府作出行政復(fù)議決定書，認為通知是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。 【問題】 1.本案是否需要確定訴訟代表人?如何確定? 2.行政訴訟中以復(fù)議機關(guān)為被告的情形主要包括哪些? 3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么? 4.如果二審法院認為復(fù)議機關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決? 5.本案一、二審法院審理的對象是什么?為什么? 6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標(biāo)準，上訴人申請撤回上訴，法院是否應(yīng)予準許?理由是什么? 【參考答案】 1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。 2.行政訴訟中以復(fù)議機關(guān)為被告的情形主要包括： 復(fù)議機關(guān)改變原行政行為，原告不服復(fù)議決定的; 復(fù)議機關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的; 復(fù)議機關(guān)拒絕受理復(fù)議申請或者不予答復(fù)，原告不服的。 3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機關(guān)不受理復(fù)議申請的行為是行政機關(guān)的一項具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。 4.如果二審法院認為復(fù)議機關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷不予受理決定書，判令復(fù)議機關(guān)受理復(fù)議申請。 5.本案一、二審法院審理的對象是市政府不予受理復(fù)議申請的決定。因為原告起訴要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對象。 6.若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標(biāo)準，上訴人可以申請撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認為該市、區(qū)政府調(diào)整補償標(biāo)準的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準許。 【案例三】 【案情】xx年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。xx年12月20日，王某之父申請國家賠償。 【問題】 1.公安機關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任?為什么? 2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出guo家賠償請求? 3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算? 4.本案國家賠償義務(wù)機關(guān)是誰? 5.若本案公安機關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準是什么? 6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后，對民警如何處理? 7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任? 【答案】 1.公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因為公安民警在執(zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出guo家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。 3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認為違法之日起兩年。 4.本案的國家賠償義務(wù)機關(guān)是某區(qū)公安分局。 5.若公安機關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍;對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費，標(biāo)準參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生