道路交通事故責任糾紛的實務經驗林瑞一、一般流程交通事故責任糾紛的大體過程是：發生交通事故-報警并向保險公司報險-住院治療-保險公司醫療查勘-事故責任認定書-協商談判-傷愈出院-做傷殘鑒定-提起訴訟。這個流程主要存在于律師代理訴訟過程中，且是人傷事故，如果是按正常理賠程序就不會訴訟。下面的內容就根據這個過程具體分析一下代理原告時的實務操作，僅僅是個人主觀經驗，如有紕漏，還請見諒。二、在各階段的操作在發生交通事故之日起，律師就可以介入其中，當事人在接受交警詢問時，可以委托律師在場，因此律師要熟悉各種情形下的責任劃分（詳見附件）。律師還可以到交通管理部門查閱、復制作出事故責任認定的相關證據，取得事故相關的詳細材料，包括肇事司機駕駛證、身份證、肇事車輛行駛證、肇事車輛的保險單、事故責任認定書，了解司機與車主的關系，并參與到其中的前期談判，因絕大多數車輛都有強制險，在未超限額時，最好積極說服說服肇事方負全責，因為有保險公司幫你賠付，其次是一人受傷負主責以上的不會涉及刑責，除非肇事方具有酒后、無證等情形。事后傷者被送往醫院，在住院治療期間，需要注意處理好與醫生的關系，要提醒當事人，不管是在住院或者門診，在檢查治療過程中花費的每項費用都要讓醫生寫在病歷本上，因為相關的醫藥費要有相應的病情才會得到法庭的支持。另外，住院時保險公司也會派人到醫院查勘，其實就是調查取證，查實你的個人情況，如戶籍、被撫養人、工作單位、收入等，并確定你的病情和用藥。在未收到事故責任認定書前，肇事方有積極負責的態度的，可暫不考慮查封保全肇事車輛，可以要求交警部門出具墊付醫療費通知及被保險人簽字，申請保險公司墊付1萬元醫藥費，責任認定書一般是在事故發生后10日內會制作出來，需要檢驗鑒定的通常也不會超過28日（3+20+5），特殊情況需上級機關批準最長是六十八日內。責任認定書的不是行政行為，不能提起行政復議及行政訴訟，其性質為處理交通事故的證據，屬于訴訟法中的公文書證，證明力要高于其他書證，因此這份認定書非常關鍵，一旦作出，在以后訴訟過程中基本上不會被推翻，即使自行委托鑒定作出如碰撞痕跡鑒定等的結論也難以推翻。如果不認同認定書中的責任劃分，通常只用兩種途徑，一種是三日內申請復核，一種是在訴訟中舉證由法院來確定事故責任。由上述可知，一般通過復核推翻認定書，不建議在訴訟中提交證據。收到責任認定書，在確定各方的責任以后，保險公司的人就會和你談判關于賠償的問題，一般情況下在傷情未完全痊愈時不要和解，首先涉及傷殘評定、后續醫療費等未知因素，如果這些尚未確定或者無法協商一致傷殘級別時，就不要先行和解；其次是不能一次性拿到現金的也不和解，涉及到被保險人攜款走人、扣減自費藥等風險，這主要是理賠程序比較繁瑣。住院除了住院費，也會產生護理費和住院伙食補助費，這些都是肇事方需要支付的，因此不必過于心急出院。在傷愈出院后，注意提醒當事人要求醫生在傷者的出院記錄、出院小結、疾病診斷證明書上具體寫明：1、住院期間護理人數；2、出院后是否需護理；這兩點與護理費相關。3、出院后全休時間；4、后續醫療費，一般是內固定拆除費；5、加強營養，這一點可以要求營養費；6、具體寫明傷者的病情。在出院后的傷殘鑒定，如果構成傷殘的，只有去鑒定才能獲得傷殘賠償金和精神損害撫慰金，哪些情形構成幾級傷殘可見道路交通事故受傷人員傷殘評定，至于鑒定時機，在司法實踐中沒有統一的標準，一般來說，以事故直接所致的損傷的治療終結之時，或確因損傷所致并發癥的治療終結之時為準。在廣東的實務操作，一般是受傷后3個月，涉及到顱腦神經損傷的，是受傷之日起滿6個月，有時傷情恢復的很快，不及時做鑒定會導致級別降低甚至無法評殘，另外，有內固定的，最好不要等到第二次手術做完才做鑒定，這個時候很可能不構成傷殘了。做傷殘鑒定需要的資料：入院記錄、出院記錄、出院小結、疾病診斷證明書、病歷本、X片和X線報告單、CT片和CT報告單、責任認定書、身份證。若是三方談判結果不利于傷者的，也就要進行訴訟了，原則是能作被告的都要列為被告，保險公司必不可少的，包括交強險和商業險的保險公司，這是因為被告越多傷者的保障越大，其他被告的償債能力都比不上保險公司。除了起訴狀外，還要做一個賠償項目清單，在開庭時順便將當事人的身份證銀行卡復印件交給保險公司。三、責任主體、賠償范圍與責任承擔關于責任主體，將各種連帶、相應責任在此羅列如下：承擔相應責任的情形：1、租賃、借用情形=機動車使用人+機動車所有人、管理人（過錯推定？）這個過錯主要是：知道機動車存在缺陷；知道駕駛人無資格；知道駕駛人飲酒駕駛等。2、未經允許情形=機動車使用人+機動車所有人、管理人（過錯推定？）這個有個例外規定是盜竊、搶劫、搶奪的機動車發生事故的，所有人管理人不承擔責任。3、道路管理維護缺陷=道路管理者（過錯推定）4、道路上堆放、傾倒、遺撒物品等情形=行為人+道路管理者（過錯推定）5、設計、施工，致使道路存在缺陷=建設單位+施工單位（均是過錯責任）承擔連帶責任的情形：1、掛靠情形=掛靠人+被掛靠人2、多次轉讓未辦理登記=最后一次轉讓并交付的受讓人（+機動車使用人？）3、同意套牌的=被套牌機動車所有人或者管理人+套牌機動車的所有人或者管理人4、拼裝車報廢車=所有的轉讓人+受讓人5、機動車存在產品缺陷=生產者+銷售商+所有人、使用人（單方事故？無責事故？）替代責任的情形：1、在培訓活動中=駕駛培訓單位（駕校）2、試乘過程中發生事故=試乘服務者這個試乘服務者一般是汽車銷售商，試乘人有過錯的，應當減輕提供試乘服務者的賠償責任。關于責任承擔：有責任主體，但不一定有賠償責任，在上述承擔責任的主體中，如果購買了交強險或商業險，賠償責任在實體上的處理順序是，交強險公司在交強險限額內賠償-超出交強險限額的部分在商業險公司賠-如果還不足賠償的由侵權人（被保險人）承擔。如果沒有購買保險，賠償責任順序是：先由侵權人（被保險人）在交強險限額內賠償-超出部分按雙方過錯比例賠償，并且投保義務人和侵權人承擔連帶責任。由此可知，有保險的情況，只有超出限額了才由侵權人（被保險人）承擔。另外，關于保險公司的免賠，保險公司僅僅在損失是由受害人故意造成的情形，可以免除賠償責任；機動車被盜搶期間發生交通事故的，只承擔墊付搶救費用的責任；其余情形如駕駛人無證駕駛、醉酒駕駛、故意制造事故等，交強險保險公司仍需賠償，而且不是賠償狹義的搶救費用，而是賠償所有人身損失，注意只是交強險。超出交強險部分的責任比例確定：在以前交強險和商業險分開審理的情況下，不管是車和人還是車和車的事故，商業險正常理賠均按主責70%，同責50%來賠，從2012年12月21日開始合并審理后，機動車與非機動車、人的事故，應根據道交法第76條、省道交條例第48條，1、主責80%；2、同責60%；3、次責40%；4、無責10%（高速路5%）；5、受害人故意0。交強險限額分為有責限額和無責限額。有責限額：這個有責限額，是指不論責任大小，只有車方有責，保險公司就在限額內賠償，承擔的是無過錯責任。（一）死亡傷殘賠償限額為110000元；（二）醫療費用賠償限額為10000元；（三）財產損失賠償限額為2000元；無責限額：僅僅是在被保險人無責任時，(一) 無責任死亡傷殘賠償限額為11000元；(二) 無責任醫療費用賠償限額為1000元；(三) 無責任財產損失賠償限額為100元。死亡傷殘賠償限額內的賠償項目主要包括：喪葬費、辦理喪葬事宜支出的必要費用、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、鑒定費、護理費、交通費、住院伙食補助費、營養費、被撫養人生活費、住宿費、誤工費、精神損害撫慰金。醫療費用賠償限額的賠償項目包括：醫藥費、后續治療費、住院伙食補助費、營養費等。上述兩項就是司法解釋里的人身損失。財產損失賠償限額的項目主要有：車輛維修費、車輛所載物品損失、車輛施救費；購買車輛重置費（因車輛滅失或者無法修復）；停運損失（經營性的車輛）；代替用車費（租車、打的等）。這項就是司法解釋里的財產損失。對于哪些損失納入哪個限額內，道交法和交強險條例沒有明確規定，雖交強險條款有規定，但該文件僅僅是保監會的規范性文件，在法律適用上沒有地位，可自由裁量，因此各地法院的處理不一樣，在廣州和深圳的司法實踐中醫療費用賠償限額的賠償項目僅僅是醫藥費、后續治療費，而將住院伙食補助費和營養費歸入死亡傷殘賠償限額內。另外，起訴狀中應該明確要求精神損害撫慰金在交強險限額優先賠付。在以前有很長一段時間，江門、珠海、茂名、湛江等地區交強險不分項判決，采取的是一籃子判決，所有的損失總和不超過12.2萬，法庭都可以支持，自從最高人民法院在2012年5月29日作出關于在道路交通事故損害賠償糾紛案件中，機動車交通事故責任強制保險中的分項限額能否突破的請示的答復(2012)民一他字第17號后，明確“受害人請求承保機動車第三者責任強制保險的保險公司對超出機動車第三者責任強制保險分項限額范圍的損失予以賠償的，人民法院不予支持。”江門等地區從2012年9月18日后立案的交通事故責任糾紛都按照上述分項限額來判決。四、各個賠償項目的計算：確定各個項目的最常用的法律依據是最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋。1、醫療費、后續治療費根據醫療機構出具的專用收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。包括掛號費、檢查費、化驗費、手術費、住院費等。關于后續治療費問題，在廣東的實踐是，醫院出具了證明，且金額合理的，法庭一般支持，保險公司也會同意，比如拆除內固定費用不超過10000元的，如果是消除疤痕及功能性恢復或者金額明顯不合理的，不會支持，可另行起訴，另行起訴的好處是又可以另外算誤工費、住院伙食補助費、營養費等。 2、誤工費 根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。 誤工時間根據醫療機構出具的全休時間，或者計算到定殘日前一天，哪個長就算那個，但是過分長時間的，法院可參照人身損害受傷人員誤工損失日評定準則調整誤工時間。 收入狀況一般按照用人單位出具的即收入證明或誤工證明，如果實際月收入超過3500元的，還應提交完稅憑證，營業執照，勞動合同，工資清單等證據，提交越多越能說服法官采信。如果對方傷者年齡在18周歲以下，60（女50）周歲以上是沒有誤工費的，如果超過退休年齡，確實在單位繼續留用工作的，有固定收入的，那么需要所在單位出證明，不然不予認可。3、護理費如果護理人員沒有收入或醫院護工的，參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算，廣東一般是50元每天，或者雇傭勞務公司人員的，按照實際支付的發票金額計算，如果是自己的親人朋友護理的，按照其誤工損失計算，同誤工費一樣的證據。出院以后仍需護理的，在出院診斷或出院小結等上需有明確的醫囑：需要護理X個月。否則，受害人主張出院以后的護理費缺乏事實依據，很難得到法庭支持。4、交通費、住宿費交通費=實際發生的交通費用，根據受害人及其必要陪護人員因就醫或者轉院治療實際發生的費用計算。交通費應當以正式票據為憑；有關憑據應當與就醫地點、時間、人數、次數相符合。一般都是500-1000之間，如果治療期長，病情復雜轉院的可以適當調高。住宿費一般有：傷者到外地就醫就診等待檢查結果，需等待床位，傷者及陪護人員的住宿費應予賠償；傷者需要轉院治療，往返途中傷者及陪護人員的住宿費應予賠償；傷者及參加事故處理人員的住宿費應予賠償，參加事故處理人員一般不超過三人。5、住院伙食補助費住院伙食補助費=國家機關一般工作人員出差伙食補助費標準（50元）*住院天數6、營養費營養費=醫療機構酌情建議的數額，醫生一般寫明“加強營養”，營養費，沒有評到傷殘是不需要賠償的，按照我的經驗，一級一般是300-800之間，而不是像外省那樣的按天支付。如果沒有寫明“加強營養”，特殊群體的受害人（老、幼、病、殘、孕），可以適當主張營養費。如果不屬于老、幼、病、殘、孕特殊群體的，受害人主張營養費，需有醫院出具的需要補充或加強營養的醫囑，否則法院很難支持。如果是特殊病情需要購買特殊營養補充的，按正規發票的數額給付。7、傷殘鑒定費按發票數額確定。這個鑒定費問題，一般是700元左右。有的鑒定機構拆分為因果關系鑒定+傷殘等級鑒定，可多一點創收，但不管怎樣，只要有發票，一般由對方承擔。8、殘疾賠償金賠償標準：受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或農村居民人均純收入標準。未滿60歲，自定殘日按20年計算。60歲以下殘疾賠償金=受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或農村居民人均純收入*20年*傷殘賠償指數60歲以上，每增加1歲，從20年中減1年。60歲-74歲殘疾賠償金=受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或農村居民人均純收入*（20年-受害人實際年齡-60歲）*傷殘賠償指數75歲以上，按5年計算。75歲以上殘疾賠償金=受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均可支配收入或農村居民人均純收入*5年*傷殘賠償指數9、被扶養人生活費被撫養人具備的條件：1、無勞動能力+沒有其他生活來源（贍養義務、扶養義務）；2、未成年人（撫養義務）。喪失勞動能力的情形：1、年老，女55歲、男60歲，2、傷殘，殘疾人證或公安機關、村委證明；無生活來源情形：所在地民政部門證明、居委會、村委會證明。如有退休金或享有其他補助應視為有生活來源。喪失勞動能力的程度與受害人的傷殘程度關系密切，但不是必然對應的關系，因為傷殘程度和喪失勞動能力的程度都需要司法鑒定來確認 。但目前各地司法實踐情況差異較大，常見兩個標準： 1、根據傷殘鑒定報告傷殘等級認可勞動能力喪失程度（廣東地區）；2、僅出具傷殘鑒定報告不認可，需出具勞動能力喪失程度鑒定報告，才認可實際喪失勞動能力程度主要見于上海，其他等地有類似案例（如四川）賠償標準：受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出或農村居民人均年生活消費支出；被扶養人生活費=受訴法院所在地人均消費性支出標準*需撫養年齡/對被扶養人承擔扶養義務的人數*傷殘賠償指數（受害人死亡的，不需乘以傷殘賠償指數）賠償限額：被扶養人有數人，年賠償總額累計不超受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出或農村居民人均年生活消費支出額。關于這個限額問題，算法比較復雜，較為科學正確的是佛山地區的算法，但對受害者不利。在廣州的做法是，先分責再確定總額，即先按責任比例計算雙方當事人各自負擔的部分，再計算數個被扶養人生活費總額是否超過年均額，這對受害者有利。在廣州的實踐是成年人的計算到年，未成年人的計算到月。而且根據扶養人的情況來確定，即是根據扶養人的標準來確定。對于居住在深圳、珠海的，還可證明在該地有長期或穩定居住生活，比較嚴格。如果夫妻一方滅有勞動能力，主要依賴于對方經濟收入的，可以主張。10、喪葬費喪葬費=事故責任人所在地上一年度職工月平均工資*6個月11、死亡賠償金同傷殘賠償金，只是不再乘于傷殘賠償系數。對于財產損害賠償，采用的是繼承喪失說，因此在性質上不屬于受害人的遺產，法院判決時只確定為近親屬共有，不會進行分配。12、精神損害撫慰金除請求殘疾賠償金和死亡賠償金外，還可以請求精神損害撫慰金。雖然精損司法解釋確定殘疾賠償金、死亡賠償是精損的表現形式，性質一樣，但人損司法解釋明確將死亡賠償金定性為財產損害賠償，非精神損害賠償，受害人只能在侵權訴訟中提出賠償精神損害撫慰金的訴求，不能單獨提起精神損害撫慰金，如果肇事方被追究刑責的，不論是附帶還是另行起訴，一般不支持精損。精損一般要在有傷殘時支持，從實踐中，不構成傷殘，但1.從事特殊職業影響發展的；2.因侵權行為毀容的；3.導致社會評價降低的，可以得到支持。在廣州的實際是，全責時，一個傷殘級數5000元；次責時，一個傷殘級數3000元；在深圳的實際是，全責時，一個傷殘級數10000元。這只是一個大概數，法官可以自由裁量適當提高的，但在廣州一般不超10萬元。五、其他問題1、關于受訴法院的確定受害人既可以向侵權行為地人民法院起訴，也可以向被告住所地人民法院起訴。在提起訴訟時，應盡量選擇交通事故發生地人民法院訴訟，因為交通事故發生地法院，便于及時查明事實真相、調取相關證據，更好地維護受害人的合法權益。如事故發在深圳，受害人又不是深圳人的話，在深圳起訴可以過得更多的賠償。當然，如果受害人選擇肇事人、車主或保險公司作為受訴法院更有利于維護自己的合法權益（如：查封肇事車輛、通知被告）的話，也可以選擇被告住所地人民法院作為受訴法院。如果受害人能夠舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金及被撫養人生活費可以請求法院按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算，比如，深圳人在廣東其他城市發生事故的。2、關于傷殘評定標準問題就我國目前現狀而言，受到人身傷害，需要根據受傷原因，參照以下不同的鑒定標準來確定受傷程度，從而計算賠償金額。A. 道路交通事故受傷，適用道路交通事故受傷人員傷殘評定B. 工傷或者職業病，適用職工工傷與職業病致殘程度鑒定C. 醫療事故受傷，參照道路交通事故受傷人員傷殘評定（GB186672002）標準，評定醫療損害后果的傷殘等級。D. 刑事案件涉及刑事責任的，適用人體輕傷鑒定標準（試行）人體重傷鑒定標準人體損傷程度鑒定標準；參照勞動能力鑒定職工工傷與職業病致殘等級（GB/T161802006）進行評定。E. 刑事案件涉及民事賠償的，參照道路交通事故受傷人員傷殘評定（GB186672002）評定傷殘等級。F. 鑒于最高人民法院制定的人體損傷殘疾程度鑒定標準（試行）一直沒有正式頒布執行，因此人身傷害案件不采用該鑒定標準進行評定。3、關于一人有多處傷殘的賠償問題當事人因事故造成兩個或以上不同級別的傷殘等級的，根據審判實踐，以最重的等級作為賠償的主要依據，每增加一處傷殘，增加一定的比例，增加賠償的比例不超過10%，如，一處8級，一處9級，定為30%+2%=32%，有其他多處傷殘的，不能超過7級；有如，一處7級，一處10級，定為41%，還有一處9級，定為43%，還有其他多處傷殘的，不能超過6級。4、多車事故、牽掛車事故保險公司的責任承擔問題應具體根據受害人（第三者）的損失和交強險責任限額總和的大小確定：受害人的損失限額總和，按各自限額承擔；受害人的損失限額總和，按責任限額與責任限額之和的比例承擔。5、關于喝酒、無證駕駛的問題隨著司法解釋的出臺，這個問題基本是大一統了，保險公司唯一的免責事由是損害是由受害人的故意造成的，無論是無證、醉駕、駕駛人故意，保險公司均需賠償，并對侵權人享有追償權。6、關于交通事故與工傷保險雙重賠償問題第三人侵權交通事故與工傷同時存在時，除扣除醫藥費部門外，其余項目均可以得到賠償。如果是由于用人單位與第三人的行為共同造成勞動者人身損害，勞動者在取得工傷賠償后，不能再