勞動法律之 加班 2011 09 30 目錄 一 加班的含義二 加班的安排三 加班的補償四 加班違法的法律后果返回 一 加班的含義 一 加班的概念 二 相關的問題返回 一 加班的概念 1 加班分為廣義的加班和狹義的加班 2 廣義的加班 指的是企業安排員工在法定標準工作時間以外工作 具體包括加點和狹義的加班 3 狹義的加班 指的是在法定節假日和公休假日進行工作 加點 指的是在法定日工作時間外延長工作時間 4 通常所說的加班為廣義的加班 返回 法定標準工作時間 定義 法定標準工作時間 指的是按照我國法律明文規定的 勞動者應當工作的時間 日工作時間不超過8小時 周工作時間不超過40小時 如果超過 一是勞動者有權利拒絕 有法定特別 不可拒絕情況 二是要支付加班費用 返回 關于 法定標準工作時間 的法律規定 1 中華人民共和國勞動法 第三十六條規定 國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時 平均每周工作時間不超過44小時的工時制度 而根據 國務院關于職工工作時間的規定 1995年頒布 第三條規定 職工每日工作8小時 每周工作40小時 2 問題解答 第九條規定 1997年5月1日以前 以企業所執行的工時制度為基礎 即實行每周40小時工時制度的企業 以每周40小時為基礎計算加班加點時間 實行每周44小時工時制度的企業 以每周44小時為基礎計算加班加點時間 上述加班加點 仍然按 勞動法 的有關規定執行 1997年5月1日以后 一律應以每周40小時為基礎計算 返回 二 相關的問題 1 什么叫加班 2 我國的法定標準工作時間是什么 3 是不是只要日工作時間超過8小時 或者周工作時間超過40小時 即屬于加班 4 每周工作6天 每天工作6 5個小時 或者每周工作7天 每天工作5 5個小時 是否可以 5 計件工人是否存在加班 如何認定 返回 是不是只要每日工作時間超過8小時 或者每周工作時間超過40小時 即屬于加班 答 不是 這里需要區分不同的工時計算制度 1 標準工時制 每日超過8小時 或者每周共計超過40小時 超出的部分即為加班 2 綜合計算工時工作制 經批準實行綜合計算工作時間的用人單位 分別以周 月 季 年等為周期綜合計算工作時間 只要其平均日工作時間和平均周工作時間不超過法定標準工作時間即不屬于加班 判斷的標準為平均時間 而非休息日與非休息日 但法定節日工作的應當支付加班費 3 不定時工作制 經批準實行不定時工作制的用人單位 不受勞動法第四十一條規定的日延長工作時間標準和月延長工作時間標準的限制 但用人單位應采用彈性工作時間等適當的工作和休息方式 即不存在加班問題 附 法律規定返回 關于 日工作超過8小時或者周工作超過40小時 是否構成加班 的法律規定 1 中華人民共和國勞動法 第三十九條規定 企業因生產特點不能實行本法第三十六條 第三十八條規定的 經勞動行政部門批準 可以實行其他工作和休息辦法 根據勞動部 問題解答 第一條規定 企業除實現標準工時制度外 可以采用不定時工作制 綜合計算工時工作制等其他工作和休息辦法 2 問題解答 第一條規定 企業應將貫徹 規定 和貫徹 勞動法 結合起來 保證職工每周工作時間不超過40小時 每周至少休息1天 有些企業還可以實行不定時工作制 綜合計算工時工作制等其他工作和休息辦法 關于 日工作超過8小時或者周工作超過40小時 是否構成加班 的法律規定 3 勞動部 關于貫徹執行若干問題的意見 第六十五條規定 經批準實行綜合計算工作時間的用人單位 分別以周 月 季 年等為周期綜合計算工作時間 但其平均日工作時間和平均周工作時間應與法定標準工作時間基本相同 4 勞動部 關于貫徹執行若干問題的意見 第六十二條規定 實行綜合計算工時工作制的企業職工 工作日正好是周休息日的 屬于正常工作 工作日正好是法定節假日的 要依照勞動法第四十四條第 三 項的規定支付職工的工資報酬 關于 日工作超過8小時或者周工作超過40小時 是否構成加班 的法律規定 5 工資支付暫行規定 第十三條第三款 經勞動行政部門批準實行綜合計算工時工作制的 其綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分 應視為延長工作時間 并應按本規定支付勞動者延長工作時間的工資 6 勞動部 關于貫徹執行若干問題的意見 第六十七條規定 經批準實行不定時工作制的職工 不受勞動法第四十一條規定的日延長工作時間標準和月延長工作時間標準的限制 但用人單位應采用彈性工作時間等適當的工作和休息方式 確保職工的休息休假權利和生產 工作任務的完成 返回 每周工作6日 每日工作6 5小時 或者每周工作7日 每日工作5 5小時 是否屬于加班 答 前者可以 后者不可以 本題核心在于掌握國家關于工作時間與休息時間的規定 我國目前實行勞動者每日工作8小時 每周工作40小時的標準工時制度 以及勞動者每周至少休息一天的休息制度 對于有條件的企業應實行標準工時制度 有些企業因工作性質和生產特點不能實行標準工時制度 應保證勞動者每天工作不超過8小時 每周工作不超過40小時 每周至少休息一天 經勞動主管部門批準后 施行其他工作與休息辦法 附 法律依據返回 關于 日工作時間與周工作天數 的法律規定 1 中華人民共和國勞動法 第三十六條規定 國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時 平均每周工作時間不超過44小時的工時制度 第三十八條規定 用人單位應當保證勞動者每周至少休息1日 如何理解 2 勞動部關于若干條文的說明 第三十八條規定 用人單位應當保證勞動者每周至少休息一日 本條應理解為 用人單位必須保證勞動者每周至少有一次24小時不間斷的休息 關于 日工作時間與周工作天數 的法律規定 3 勞動部關于職工工作時間有關問題的復函 第一條規定 企業和部分不能實行統一工作時間的事業單位 可否不實行 雙休日 而安排每周工作六天 每天工作不超過6小時40分鐘 根據 勞動法 和 國務院關于職工工作時間的規定 國務院令第174號 的規定 我國目前實行勞動者每日工作8小時 每周工作40小時這一標準工時制度 有條件的企業應實行標準工時制度 有些企業因工作性質和生產特點不能實行標準工時制度 應保證勞動者每天工作不超過8小時 每周工作不超過40小時 每周至少休息一天 此外 根據一些企業的生產實際情況還可實行不定時工作制和綜合計算工作制 實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的企業應按勞動部 關于企業實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法 勞部發 1994 503號 的規定辦理審批手續 返回 計件工人是否存在加班 如何認定 答 計件和計時是根據工資支付依據進行的劃分 計件人員加班的認定 同樣需要區分不同的工作與休息辦法 計件工人在完成合理確定的勞動定額情況下 企業安排其在法定標準工作時間外工作的 為加班 否則 不屬于加班 附 法律依據返回 關于 計件工人加班問題 的法律規定 1 工資支付暫行規定 第十三條 用人單位在勞動者完成勞動定額或規定的工作任務后 根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的 應當按以下標準支付工資 2 中華人民共和國勞動法 第三十七條規定 對實行計件工作的勞動者 用人單位應當根據本法第三十六條規定的工時制度合理確定其勞動定額和計件報酬標準 返回 勞動定額不合理的后果 根據司法實踐經驗 超過合理的勞動定額外的 屬于加班 合理性的確定應當根據標準工時制下 通常或者平均的完成水平確定其每日的定額任務 返回 二 加班的安排 一 加班的時限 二 加班的程序 三 相關的問題返回 一 加班的時限 根據 中華人民共和國勞動法 第四十一條 第四十二條 勞動法意見 第六十七條規定 除不定時工作制及符合勞動法第四十二條規定之外 企業安排員工加班 一般每日不超過1小時 特殊情況每日不超過3小時 每月總計不超過36小時 返回 中華人民共和國勞動法 第四十一條 用人單位由于生產經營需要 經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間 一般每日不得超過1小時 因特殊原因需要延長工作時間的在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時 但是每月不得超過36小時 返回 勞動法意見 第六十七條規定 勞動部 關于貫徹執行 中華人民共和國勞動法 若干問題的意見 第六十七條規定 經批準實行不定時工作制的職工 不受勞動法第四十一條規定的日延長工作時間標準和月延長工作時間標準的限制 但用人單位應采用彈性工作時間等適當的工作和休息方式 確保職工的休息休假權利和生產 工作任務的完成 返回 二 加班的程序 根據勞動部 關于貫徹執行 中華人民共和國勞動法 若干問題的意見 第七十一條規定 除 中華人民共和國勞動法 第四十二條和 勞動部貫徹 國務院關于職工工作時間的規定 的實施辦法 第七條規定外 企業確因生產經營需要 必須延長工作時間時 應與工會和勞動者協商 否則 勞動者有權拒絕 返回 勞動部 關于貫徹執行 中華人民共和國勞動法 若干問題的意見 第七十一條 協商是企業決定延長工作時間的程序 勞動法第四十二條和 勞動部貫徹 國務院關于職工工作時間的規定 的實施辦法 第七條規定除外 企業確因生產經營需要 必須延長工作時間時 應與工會和勞動者協商 協商后 企業可以在勞動法限定的延長工作時數內決定延長工作時間 對企業違反法律 法規強迫勞動者延長工作時間的 勞動者有權拒絕 若由此發生勞動爭議 可以提請勞動爭議處理機構予以處理 返回 中華人民共和國勞動法 第四十二條 有下列情形之一的 延長工作時間不受本法第四十一條規定的限制 一 發生自然災害 事故或者因其他原因 威脅勞動者生命健康和財產安全 需要緊急處理的 二 生產設備 交通運輸線路 公共設施發生故障 影響生產和公眾利益 必須及時搶修的 三 法律 行政法規規定的其他情形 返回 一 返回 二 勞動法第四十二條第 三 項 勞動部關于若干條文的說明 第四十二條規定及 國務院關于職工工作時間的規定 的實施辦法 主要有以下四項 一 在法定節日和公休假日內工作不能間斷 必須連續生產 運輸或者營業的 二 必須利用法定節日或公休假日的停產期間進行設備檢修 保養的 三 為完成國防緊急任務的 四 為完成國家下達的其他緊急生產任務的 返回 勞動部貫徹 國務院關于職工工作時間的規定 的實施辦法 第七條 國家機關 事業單位職工由于需要完成緊急任務加班加點的 應安排同等時間的補休 返回 三 相關的問題 1 企業安排加班的時間限制是什么 2 勞動法第41條關于日 1或3小時 月 36小時 加班時限的范圍是什么 3 綜合計算工時制是否受到勞動法第41條的約束 4 在勞動者同意的情況下 企業可否不受勞動法第41條的約束 5 企業安排加班的程序是什么 返回 勞動法第41條關于日 1或3小時 月 36小時 加班時限的范圍是什么 答 根據現行勞動法律規定 日工作時間是否超過限制 以日工作時間減去8小時后 看是否超過1小時或者特殊情況下的3小時 月工作時間是否超過限制 以工作日超過8小時的時間加上休息日 節假日加班的全部時間 也就是說休息日和節假日包括8小時在內 返回 日 月最高加班時限的范圍的法律規定 1 勞動部關于若干條文的說明 第四十一條規定 本條中的 延長工作時間 是指在企業執行的工作時間制度的基礎上的加班加點 本條中的 生產經營需要 是指來料加工 商業企業在旺季完成收購 運輸 加工農副產品緊急任務等情況 2 勞動部關于職工工作時間有關問題的復函 第三條規定 勞動法 第四十一條有關延長工作時間的限制包括正常工作日的加點 休息日和法定休假日的加班 即每月工作日的加點 休息日和法定休假日的加班的總時數不得超過36小時 在國家立法部門沒有作出立法解釋前 應按此精神執行 返回 綜合計算工時制是否受到勞動法第41條的約束 答 不能 勞動法第41條為一般性規定 除法律另有規定外 企業無論適用任何工時制度均應當嚴格遵守 而目前除 勞動法意見 第67條規定不定時工作制不受到勞動法41條約束外 暫無其他排除性規定 返回 勞動法意見 第六十七條 勞動部關于貫徹執行若干問題的意見 第67條規定 經批準實行不定時工作制的職工 不受勞動法第四十一條規定的日延長工作時間標準和月延長工作時間標準的限制 但用人單位應采用彈性工作時間等適當的工作和休息方式 確保職工的休息休假權利和生產 工作任務的完成 返回 在勞動者同意的情況下 企業可否不受勞動法第41條的約束 答 不可以 休息是憲法及相關法律賦予勞動者的權利 保障勞動者休息是企業的法定責任 企業只能依法安排勞動者延長工作時間 否則 勞動者有權拒絕加班 根據 勞動法 及其實施條例規定 企業不得在勞動合同免除自己的法定責任 排除勞動者的權利的 否則勞動者有權解除勞動合同 因此 即便有勞動者的同意 勞動合同的變更 企業也不得超過勞動法第41條規定的時限安排加班 返回 休息是勞動者的權利 用人單位的責任 1 中華人民共和國憲法 第四十三條中華人民共和國勞動者有休息的權利 國家發展勞動者休息和休養的設施 規定職工的工作時間和休假制度 2 國務院關于職工工作時間的規定 第三條規定 職工每日工作8小時 每周工作40小時 第六條規定 任何單位和個人不得擅自延長職工工作時間 因特殊情況和緊急任務確需延長工作時間的 按照國家有關規定執行 3 中華人民共和國勞動合同法實施條例 第十八條規定 有下列情形之一的 依照勞動合同法規定的條件 程序 勞動者可以與用人單位解除固定期限勞動合同 無固定期限勞動合同或者以完成一定工作任務為期限的勞動合同 九 用人單位在勞動合同中免除自己的法定責任 排除勞動者權利的 返回 三 加班的補償 一 補償的方式 二 補償的范圍 三 補償的標準 四 相關的問題返回 一 補償的方式 一是 調休 二是 支付加班工資 什么情況可以調休 什么情況可以支付加班工資 返回 調休和支付加班工資的適用 原則 企業應當優先適用調休 以保障勞動者的休息權 例外 法定節假日應當支付加班工資而不得以調休沖抵 總結 調休僅適用于加點和休息日加班 支付加班費均可適用 附 法律依據返回 勞動法意見 第七十條 勞動部 關于貫徹執行 中華人民共和國勞動法 若干問題的意見 第七十條規定 休息日安排勞動者工作的 應先按同等時間安排其補休 不能安排補休的應按勞動法第四十四條第 二 項的規定支付勞動者延長工作時間的工資報酬 法定節假日 元旦 春節 勞動節 國慶節 安排勞動者工作的 應按勞動法第四十四條第 三 項支付勞動者延長工作時間的工資報酬 返回 二 補償的范圍 根據勞動部 工資支付暫行規定 第十三條規定 除實行不定時工作制的勞動者外 實行標準工時制 綜合計算工時制及其他工作與休息辦法的勞動者 均應當給予加班補償 返回 勞動部 工資支付暫行規定 第十三條 用人單位在勞動者完成勞動定額或規定的工作任務后 根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的 應按以下標準支付工資 實行計件工資的勞動者 在完成計件定額任務后 由用人單位安排延長工作時間的 應根據上述規定的原則 分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150 200 300 支付其工資 經勞動行政部門批準實行綜合計算工時工作制的 其綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分 應視為延長工作時間 并應按本規定支付勞動者延長工作時間的工資 實行不定時工時制度的勞動者 不執行上述規定 返回 三 補償的標準 根據 勞動法 第四十四條 工資支付暫行規定 第十三條規定 加班工資 計算比例為在法定日工作時間外延長工作時間 加點 的按照150 支付 休息日加班按照200 支付 法定節假日加班的按照300 支付 如何理解 計算基礎為計時人員加班工資計算基數為其 正常工作時間工資 計件人員加班工資計算基數為其 本人法定工作時間計件單價 返回 法定節假日加班的按照300 支付如何理解 根據勞動部對 工資支付暫行規定 有關問題的補充規定 第二條第1款規定 安排在法定休假節日工作的 應另外支付給勞動者不低于勞動合同規定的勞動者本人小時或日工資標準 的工資 返回 中華人民共和國勞動法 第四十四條 有下列情形之一的 用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬 一 安排勞動者延長時間的 支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬 二 休息日安排勞動者工作又不能安排補休的 支付不低于工資的百分之二百的工資報酬 三 法定休假日安排勞動者工作的 支付不低于工資的百分之三百的工資報酬 返回 工資支付暫行規定 第十三條 勞動部 工資支付暫行規定 第十三條規定 用人單位在勞動者完成勞動定額或規定的工作任務后 根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的 應按以下標準支付工資 一 用人單位依法安排勞動者在日法定標準工作時間以外延長工作時間的 按照不低于勞動合同規定的勞動者本人小時工資標準的 支付勞動者工資 二 用人單位依法安排勞動者在休息日工作 而又不能安排補休的 按照不低于勞動合同規定的勞動者本人日或小時工資標準的 支付勞動者工資 三 用人單位依法安排勞動者在法定休假節日工作的 按照不低于勞動合同規定的勞動者本人日或小時工資標準的 支付勞動者工資 實行計件工資的勞動者 在完成計件定額任務后 由用人單位安排延長工作時間的 應根據上述規定的原則 分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的 支付其工資 返回 四 相關的問題 1 加班補償的方式是什么 2 加班補償的范圍是什么 3 加班補償的標準是什么 4 正常工作時間工資如何理解 5 綜合工時制加班費如何計算 6 勞動者日 小時工資如何折算 返回 正常工作時間的工資如何理解 答 正常工作時間的工資 的兩個核心要件 一是 它屬于工資范疇 具體可以根據國家統計局 關于工資總額組成的規定 及國家統計局 若干具體范圍的解釋 確定 如獎金 績效等屬于工資范圍 如上下班交通費等則不屬于工資范圍 二是 它是勞動者在正常的工作時間內提供勞動 用人單位應當支付的工資 返回 綜合工時制加班費如何計算 答 根據現行法律規定 適用綜合工時制的勞動者的加班工資 工作日正好是休息日的屬于正常工作 不支付加班費 工作日整好是法定節假日的 依據勞動法第四十四條第 三 項規定支付加班費 綜合計算工作時間周期內超過法定工作時間標準的 按照延長工作時間支付加班費 150 返回 關于 綜合工時制下加班工資 的法律規定 1 根據勞動部 關于貫徹執行若干問題的意見 第六十二條規定 實行綜合計算工時工作制的企業職工 工作日正好是周休息日的 屬于正常工作 工作日正好是法定節假日的 要依照勞動法第四十四條第 三 項的規定支付職工的工資報酬 2 工資支付暫行規定 第十三條第三款規定 經勞動行政部門批準實行綜合計算工時工作制的 其綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分 應視為延長工作時間 并應按本規定支付勞動者延長工作時間的工資 返回 勞動者日 小時工資如何折算 答 根據勞動和社會保障部 關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知 第二條規定 日工資 月工資收入 月計薪天數 小時工資 月工資收入 月計薪天數 8小時 月計薪天數 365天 104天 12月 21 75天 補充 全年休息日104日 無薪 法定節假日11日 有薪 月平均工作日20 83天 月計薪日21 75天 返回 四 加班違法的法律后果 一 行政處罰 二 支付加班工資及賠償金 三 支付經濟補償金 四 承擔培訓費損失返回 一 行政處罰 1 根據 中華人民共和國勞動法 第九十條