職業道德與經濟法律常識陳祖順２００7年7月第三篇知識產權法Acknowledgelaw導論知識產權概述概念性質特征主體客體保護知識產權法的概念、體系和地位知識產權概述一、知識產權的概念〔intellectualproperty〕我國民法理論在20世紀7、80年代稱之為“智力成果權〞。作為正式的法律用語最早出現在民法通那么中。在臺灣地區稱之為“智慧財產權〞；日本曾稱之為“無體財產權〞，現在稱作“知的所有權〞〔日本語〕。根據民法通那么的規定，知識產權屬于民事權利，是基于創造性智力成果和工商業標記依法產生的權利的統稱。知識產權的概念關于知識產權的概念，目前主要有三種表達方法：1、列舉知識產權主要內容：這是國內外著作普遍的方法，如知識產權傳統上包括專利、商標和版權三個法律領域；或者專利權、商標權、著作權等一般結合在一起稱之為知識產權。2、下定義：主要表現在國內外有關知識產權法的論著或教科書中。如吳漢東的教材中的論述為“知識產權是人們基于自己的智力活動創造的成果和經營管理活動中的標記、信譽而依法享有的權利。〞3、完全列舉知識產權保護對象或劃分的方法。在?與貿易有關的知識產權協議?〔TRIPS〕中知識產權保護的范圍：〔1〕著作權及其相關權利；〔2〕商標權；〔3〕地理標記權；〔4〕工業品外觀設計權；〔5〕專利權；〔6〕集成電路布圖設計權；〔7〕對未公開信息的保護權；〔8〕對許可合同中限制競爭行為的控制。知識產權的概念廣義的知識產權包括著作權、鄰接權、商標權、商業秘密權、產地標記權、專利權、集成電路布圖設計權等各種權利；目前已為?成立世界知識產權組織公約?和?與貿易有關的知識產權協議?〔TRIPS〕所認可。狹義的知識產權，即傳統意義上的知識產權，包括著作權〔含鄰接權〕、專利權、商標權三個主要組成局部。分為兩個類別：文學產權〔literatureproperty〕和工業產權(industrialproperty)。二、知識產權的性質〔一〕知識產權是一種民事權利；是因為它所反映和調整的社會關系是平等主體的公民、法人之間的財產關系，因而具備了民事權利最根本的特征。〔二〕知識產權是一種新型的民事權利，是一種有別于財產所有權的的無形財產權。知識產權與物權的比較1、權利的對象和標的不同；物權的對象是：動產和不動產以及其他實實在在存在的物理上的物；知識產權的對象是：不含物質實體的思想或情感的表達形式，是客觀存在，卻是非物理的虛擬的物。2、物權與知識產權雖然同為絕對權利，但是在獨占性、專有性和排他性上，知識產權要弱于物權；3、物權往往可以通過事實占有實現，知識產權那么須仰仗法律的保障；4、當知識產權和物權發生沖突時，知識產權通常要讓位于物權；5、知識產權的期限不同于物權的期限；6、知識產權作為一種財產，其價值無論質的規定性還是量的規定性，都不同于物權。三、知識產權的特征〔一〕專有性〔二〕地域性〔三〕時間性四、知識產權的主體即為權利所有人，包括著作權人、專利權人、商標權人等。知識產權的主體制度具有以下特點：〔一〕知識產權的原始取得，以創造者的身份資格為根底，以國家認可或授予為條件；〔二〕知識產權的繼受取得，往往是不完全取得或有限制取得，從而產生數個權利主體對同一知識產品分享利益的情形；〔三〕知識產權法對外國人的主體資格，主要奉行“有條件的國民待遇原那么〞，以別于一般財產法所采取的“有限制國民待遇原那么〞。五、知識產權的客體六、知識產權的保護六、知識產權的保護知識產權法的概念、體系及地位知識產權法是調整因智力成果而產生的各種社會關系的法律標準的總稱，它是國際上通行確實認、保護和利用著作權、工業產權以及其他智力成果專有權利的一種法律制度。知識產權法并沒有獨特的、僅屬于它自己所有的調整對象和調整手段，因而不具有成為獨立的法律部門的條件。COPYRIGHTS著作權法第一節著作權法概述〔二〕著作權與工業產權的關系共同之處：二者的對象或標的都是表現形式，及各類作品和創造創造和產品設計及工商業標記都是表現形式。區別：1、二者的標的，所反映的領域和作用不同，其表現形式也有區別。2、同工業產權相比，著作權的獨占性和排他性程度更弱些。3、著作權可自動產生，工業產權需授權審查。二、著作權法著作權法，是指調整因著作權的產生、控制、利用和支配而產生的社會關系的法律關系的總稱。第二節著作權的對象二、著作權法保護的作品三、不受著作權法保護的對象〔一〕依法禁止出版、傳播的作品〔二〕不適用于著作權法保護的對象1、法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法、性質的文件，及其官方正式譯文；2、時事新聞3、歷法、通用數表、通用表格和公式。案例：漢字組合的詞組,能否成為著作權法保護的對象[問題]作曲家石甲對“娃娃樂〞一詞是否享有著作權？第二節著作權的內容、取得和期間二、著作財產權〔economicrights〕是著作權人基于作品的利用給他帶來的財產收益權。包括：〔一〕復制權〔二〕發行權〔三〕出租權〔四〕展覽權〔五〕表演權〔六〕放映權〔七〕播送權〔八〕信息網絡傳播權〔九〕攝制權〔十〕改編權〔十一〕翻譯權〔十二〕匯編權〔十三〕其他權利三、著作權的取得四、著作權的期限陜西省高級人民法院依照二審程序，依法組成合議庭，經審理查明：西安市中級人民法院一審判決陜西省高級人民法院審理認定調解協議案例3、沒有發表的作品就不受法律保護嗎？[問題]該論文的著作權應歸誰享有，為什么？[答案與分析]郭甲應享有該論文的著作權。理由如下：〔1〕著作權的客體即作品是指作假設的創作活動所取得的具有一定表現形式的智力成果，它必須具備兩個條件：[1]獨創性。即創造性的勞動所取得的成果，而非抄襲他人作品。[2]能以一定的客觀形式表出來，即能被他人感知，如手稿、演講等。本案中郭甲總結自己多年的教學經驗和體會。獨立創作完成了該論文，并以手稿的稅式表現了出來，完全符合作品的構成要件。〔2〕根據?著作權法?第2條的規定,作品只要創作完成,不管是否發表，作者即可獲得著作權。因此，郭甲的論文雖未公開發表，已自然取得著作權；肖丙剽竊他人作品，雖已發表，但不受?著作權法?保護，根據?著作權法?第46條的規定，肖丙應承擔停止侵害、消除影響、賠禮抱歉、賠償損失的民事責任。[小結]著作權的取得在國際上有二種作法：一種是無手續主義，也稱自動保護主義，即作品只要創作完成即自然而然地取得著作權，而無需履行其他手續；另一種作法也稱有手續主義，即作品不但創作完成，還須履行一定的手續才能取得著作權。我國采取的是自動保護主義。第二節著作權的主體三、原始主體——作者〔一〕自然人為作者作者須具備的條件：1、作者是直接參與創作的人；2、確認作者的方法是，如無相反證明，在作品上署名的人即為作者；3、作者通過創作活動，產生了著作權法規定的作品。作者享有完整的直接的著作權。但只是相對而言，沒有絕對的意義。如轉讓或贈與后，即不完整；又如職務作品中，作者僅享有署名權。〔二〕法人或其他組織在特定條件下也視為作者法律規定：“由法人或其他組織主持，代表法人或其他組織意志創作，并由法人或其他組織承擔責任的作品，法人或其他組織視為作者。〞四、繼受主體——作者以外的其他著作權人繼受主體著作權的取得主要有以下幾種情況：〔一〕因繼承、遺贈、遺贈扶養協議而取得〔二〕因合同而取得1、委托合同：如在委托作品中，委托人因合同而取得著作權；2、著作權的轉讓。〔三〕著作權的特殊主體——國家1、購置著作權；2、接受贈送；3、依法律規定，如公民死亡，在保護期內無繼承人的；或法人等組織終止后，無權利義務承受人的。五、特殊作品的著作權主體〔著作權的歸屬〕〔一〕演繹作品的權利主體由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但不得損害原作作者的權利，且第三人在使用演繹作品時，應征求原作作者與演繹作品作者的同意。〔二〕合作作品的權利主體合作作者，須具備以下條件：1、必須有共同的創作愿望，他們對創作行為及后果有明確認識，目標一致。如未經許可而在他人創作的樂曲上添上歌詞而創作的歌曲就不是合作作品。2、必須都參加了創作勞動。作為合作作品，包括可以分割的〔即作者對各自創作的局部可以單獨享有著作權，但不得侵犯合作作品的整體的著作權〕和不可分割的合作作品〔即不能單獨使用〕。〔三〕編輯作品的權利主體〔四〕影視作品的權利主體影視作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權。(五〕職務作品的權利主體案例４.協助他人完成某項工作的人,能否成為著作權的主體[問題]李乙對群雕放大稿是否事有著作權?群雕放大稿是合作作品還是單獨作品?鄰接權著作權的限制二、合理使用

〔三〕合理使用的范圍：三、法定許可使用

四、強制許可使用〔一〕概念：是指在一定條件下，作品的使用者基于某種正當理由需要使用他人已發表的作品時，經申請由著作權行政管理部門授權，即可使用該作品，無需征得著作權人同意，但應當向其支付報酬的制度。〔二〕注：我國著作權法沒有規定強制許可制度，但是我國已經參加?伯爾尼公約?和?世界版權公約?，故公約中有關強制許可的規定也可引用。[答案與分析]著作權的保護〔一〕民事責任1、停止侵害2、消除影響3、賠禮抱歉4、賠償損失〔二〕行政責任〔三〕刑事責任著作權糾紛的調處與著作權的管理三、著作權糾紛的調處〔一〕調解〔二〕仲裁〔三〕訴訟四、著作權的管理〔一〕行政管理機構及職權〔二〕著作權的集體管理專利法專利制度概述專利權的客體專利權的主體專利權產生的實質條件專利權的取得專利權的期限、終止和無效專利權的內容專利實施許可與轉讓專利權的限制專利權的保護patentlaw第一章專利權概述一、專利的含義〔patent〕從我國專利理論和實踐兩個方面看，可將專利的根本含義歸納為：1、在某些情況下，視為專利權的簡稱；2、表示記載創造創造內容的文獻，即專利文獻的簡稱；3、準確含義是，經國家專利主管機關依照專利法規定的審批程序審查，被認為符合專利條件的創造創造。專利具有以下幾個特征：1、是一項特殊的創造創造,是產生專利權的根底；2、是符合專利法規定的專利條件的創造創造；3、一項創造創在是否具有專利性，必須經專利主管機關依照法定程序審查確定；在未經審批以前，任何一項創造創造都不得成為專利。二、專利權及其特征〔一〕專利權的概念是指公民、法人或其他組織依法對其獲得專利的創造創造在一定期限內享有的專有權利。〔二〕特征具有獨占性、時間性、地域性。

第二章專利權的客體〔三〕分類的意義一、實用新型二、外觀設計〔一〕概念：是指對產品的形狀、圖案、色彩或者他們的組合所作出的富有美感的并適于工業上應用的新設計。〔二〕理解外觀設計應注意：1、附載外觀設計的產品必須具有相對的獨立性；2、必須是與獨立的具體的產品合為一體的新設計;3、負載外觀設計的產品必須能夠在工業上應用；4、外觀設計必須能讓人產生美感。三、不授予專利權的對象〔一〕反善良風氣的創造創造；〔二〕專利法不適用的對象：1、科學發現；2、智力活動的規那么和方法；3、疾病的診斷和治療方法；4、動植物品種；注：動植物品種的生產、培育方法可獲得專利，植物新品種可以通過行政方式獲得植物新品種權。5、用原子核變換方法獲得的物質。第三章專利權的主體一、專利權的主體的概念二、專利權主體與專利申請權主體三、確定相同創造創造專利權的主體的原那么四、專利權的繼受主體五、專利權的幾種主體〔一〕創造人或設計人〔二〕創造人或設計人的所在單位〔三〕共同創造人或設計人1、合作完成的創造創造2、委托完成的創造創造第四章專利權的實質條件一、創造、實用新型獲得專利權的條件〔一〕新穎性〔二〕創造性〔三〕實用型二、外觀設計獲得專利權的條件〔一〕新穎性〔二〕美觀性第五章專利權的取得一、專利申請權二、專利申請人三、專利申請的原那么四、專利申請日五、專利申請文件六、專利申請的審批第六章專利權的期限、終止和無效一、專利權的期限〔一〕專利權期限的含義〔二〕確定專利權期限的依據〔三〕我國專利權的保護期限二、專利權的終止〔一〕專利權終止的概念〔二〕專利權終止的原因〔一〕專利權的無效的含義〔二〕宣告專利權的無效的理由〔三〕專利權無效宣告的程序〔四〕專利權無效宣告的法律效力三、專利權的無效第六章專利權的期限、終止和無效第七章專利權的內容一、專利權的內容的含義二、專利權人的權利1、制造權2、使用權3、許諾銷售權4、銷售權5、進口權6、轉讓權7、許可權8、標記權9、署名權三、專利權人的義務1、繳納專利年費2、不得濫用專利權3、依照國家需要推廣應用專利4、對創造創造人給予獎勵第七章專利權的內容一、專利實施許可〔一〕專利實施及專利實施許可〔二〕專利實施許可的種類1、獨占實施許可2、排他實施許可3、普通實施許可4、分實施許可5、交叉實施許可第八章專利實施許可與專利權轉讓〔三〕專利實施許可合同的主要條款第八章專利實施許可與專利權轉讓二、專利權轉讓〔一〕專利權轉讓合同的概念及特征〔二〕專利權轉讓與專利申請權轉讓第八章專利實施許可與專利權轉讓1、工程名稱2、創造創造的名稱和內容3、專利申請日、申請號、專利號和專利權的申請期限4、專利實施和實施許可的情況5、專利情報和資料的清單6、價款及其支付方式7、違約金或者賠償損失的計算方法8、爭議的解決方法9、其他約定條款第八章專利實施許可與專利權轉讓〔三〕專利權轉讓合同的主要條款第九章專利權的限制二、專利實施的強制許可〔一〕強制許可的概念〔二〕強制許可的種類1、依申請給予的強制許可2、根據公共利益的需要給予的強制許可3、根據專利之間相互關系給予的強制許可〔三〕強制許可的程序〔四〕強制許可實施中專利權人及實施人的權利和義務三、專利的強制推廣應用第九章專利權的限制第十章專利權的法律保護

三、專利權的法律保護〔一〕訴前臨時禁止令〔二〕民事保護〔三〕行政保護〔四〕刑事保護商標法商標概述商標權商標注冊.商標續展轉讓與使用許可商標權的保護著名商標的法律保護

marklaw一、商標的概念〔一〕概念：是生產經營者在其商品或效勞上使用的，由文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色及其組合構成的,具有顯著特征、便于識別商品和效勞的來源的標志。俗稱“牌子〞。商標的含義主要有以下幾個方面：1、商標是用于商品和效勞上的標記；2、商標是區別商品和效勞來源的標記；第一節商標概述商標的根本功能是將不同企業生產或經銷的相同商品或類似商品區別開來。相同商品，又稱同一種商品，是指商品普通名稱相同，或者名稱雖不相同但所指對象相同的商品。如自行車、單車、腳踏車為相同商品。類似商品，是指商品名稱不同，但在原料、用途、功能等方面具有共同之處的商品。確認類似商品的一般做法是：首先檢索我國使用的?商標注冊用商品或效勞的國際分類表?，看他們是否屬同一類商品，然后從商品的性質、原料、用途、交易狀態、消費途徑等多方面進行綜合分析后作出判斷。3、商標是由文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色及其組合構成，具有顯著特征的人為標記。附置商標的方式有：〔1〕使用商標標簽，如：粘貼標記、縫制標記、拴掛標記等。〔2〕將商標印在商品上，如：色印、刻印、烙印等。〔3〕由的商品本身不能或不宜制作標記的，那么將商標附置與其容器或包裝上。1、商標與商品名稱商品名稱是指用以區別其他商品而是用在本商品上的稱謂。它分為通用名稱和特有名稱。通用名稱是指對同一類商品的一般稱呼，如自行車、電視機、手表等；特有名稱是標明產地、性能、特點的某一特定商品的名稱，如：瀘州老窖、五糧液酒、川貝枇把止咳露、兩面針藥物牙膏等。根據商標法規定，商品的通用名稱不能作為商標使用，特有名稱如果符合法定條件，可以注冊成商標使用，如兩面針牙膏。〔二〕商標與相鄰標記的區別集體商標，是指由某一集體組織所有，其成員共同使用的商標。集體組織可以是行會組織，或企業集團。集體商標雖然也表示商品來源，但它并不是表示某一特定廠家，而是代表由假設干企業組成的集體組織。一般來說,集體商標不允許轉讓，使用該商標的意義在于說明假設干企業所生產的同一商品具有相同的質量和規格。4、聯合商標、防御商標、證明商標聯合商標，是指同一個商標所有人在相同或類似的商品上使用的假設干個近似商標。其中，首先注冊或主要使用的商標為正商標，其余商標為該商標的聯合商標。如：娃哈哈、哈哈娃等。1、商品來源的標示作用；2、商品質量的監督作用；3、商品選購的指導作用；4、商品銷售的廣告作用。〔四〕商標的作用一、商標權的概念是商標所有人依法對其商標所享有的專有使用權。實際上是指注冊商標專用權。注冊商標與非注冊商標具有不同的法律地位。二、商標權的內容包括使用權和禁止權兩個方面。使用權是商標權人對其注冊商標享有充分支配和完全使用的權利。如自己使用、許可他人使用、轉讓等。禁止權是指商標權人禁止他人未經其許可擅自使用其注冊商標的權利。

第一節商標權〔一〕原始取得在國際上，商標權的原始取得大體上采取以下三種方式：1、注冊原那么2、使用原那么3、混合原那么〔二〕繼受取得三、商標權的取得引起商標權的終止的有兩種原因：注銷和撤銷。〔一〕注銷：是指商標注冊所有人自動放棄注冊商標或商標局依法取消注冊商標的程序。以下幾種情形會引起注銷：1、自動申請注銷；2、過期注銷；3、無人繼承注銷。但是，無人繼承的注冊商標，如果其權利屬于破產財產，或者已設定有擔保，或者在死者生前與他人簽訂的注冊商標使用許可合同有效期內，那么該商標權不應歸于終止。商標權從注銷公告之日起終止，注銷公告以前的商標權是有效的。四、商標權的終止〔二〕撤銷：是指商標主管機關或商標仲裁機關對違反商標法有關規定的行為予以處分，使原注冊商標專用權歸于消滅的程序。以下幾種情形會引起撤銷：1、違法撤銷；從撤銷之日起終止其商標權。2、不當注冊撤銷；被撤銷時，其商標權視為自始即不存在。3、爭議撤銷。被撤銷時，其商標權視為自始即不存在。案例1.商標是先使用的受法律保護,還是注冊的受法律保護?一、商標注冊的概念是指商標所有人為了取得商標專用權，將其使用的商標，依照法律規定的注冊條件、原那么和程序,向商標局提出注冊申請，商標局經過審核，準予注冊的法律制度。二、商標注冊的原那么自愿注冊原那么和強制注冊原那么〔人用藥品和煙草制品〕相結合。第一節商標注冊〔一〕商標注冊的申請人自然人、法人和其他組織。商標法第15條規定，未經授權，代理人或代表人以自己的名義將被代理人或被代表人的商標進行注冊，被代理人或被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。〔二〕申請注冊的商標必須具備以下條件：1、商標的構成要素必須具有顯著特征、便于識別;2、申請注冊的商標不得使用法律所禁止使用的標志：三、商標注冊的條件所謂近似商標，是指在同一種或類似商品上用作商標的文字、圖形、讀音或含義等要素大體相同的商標。(1)判斷商標相同或近似的前提條件是看兩件或兩件以上的商標是否用于“同種商品〞或“類似商品〞上。(2)判斷商標是否近似，應從商標的外觀、讀音和含義三個方面判斷。(3)判斷近似商標時可采取以下幾個標準：人的標準、地的標準、物的標準、時的標準。(4)判斷商標是否近似的方法，有以下幾種：隔離觀察法、要部比較法、別離比較法。4、就相同或類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的著名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用；就不相同或不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的著名商標，誤導公眾，致使該著名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用；

四、商標申請注冊的原那么〔一〕一件商標一份申請的原那么；〔二〕同一申請最先申請者取得注冊的原那么；〔三〕同日申請最先使用者取得注冊的原那么。五、商標注冊的程序〔一〕商標注冊的申請1、辦理商標查詢2、按照商品分類表提出申請3、按照規定格式填寫申請書4、報送商標圖樣5、提交其他書件6、交納費用〔二〕商標注冊的審查1、審查和核駁2、駁回復審3、初步審定和公告4、對初步審定的異議5、對異議的復審〔三〕商標的核準注冊[案情]1992年3月帥美西服廠以“大科大〞三字作為商標文字予以注冊,注冊號為547742號,用于本廠生產的西服產品。1993年5月騰達服裝(以下簡稱騰達公司)以“大哥大〞,三字作為商標文字予以注冊,注冊號為586610號,用于本公司生產的25類服裝商品。帥美西服廠覺察后,即致函騰達公司,說明自己的商標已經注冊,認為這兩個商標構成了近似商標,要求對方停止使用。而騰達公司那么認為自己的商標也已注冊,且與對方的商標并不相同,沒有侵害帥美西服廠的商標權,因此置之不理。[問題]帥美西服廠應該怎么辦?案例4.都是依法注冊的商標,哪個應受法律保護?一、注冊商標的保護期限為10年，從核準注冊之日起開始計算。二、注冊商標的續展〔一〕概念是指注冊商標所有人在注冊商標有效期屆滿前后的一定時間內，依法辦理一定的手續，延長其注冊商標有效期的制度。〔二〕續展的法律規定注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前6個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續展注冊的有效期為10年。續展注冊商標有效期自該商標上一屆有效期滿次日起計算。關于續展的性質問題，有以下幾種學說：更新說；延長說。注：在6個月的寬展期中，商標權人仍然享有專用權。這實際上是延長了注冊商標專用權的保護期。第一節注冊商標的續展、轉讓和許可使用三、注冊商標的轉讓〔一〕概念是指注冊商標人將其所有的注冊商標的專用權，依照法定程序轉移給他人的法律行為。〔二〕轉讓的原那么各國商標法規定了有關轉讓的不同原那么。1、連同轉讓原那么；是指注冊商標人在轉讓其注冊商標時必須連同使用該商標的企業的信譽，或者連同使用該商標的企業一并轉讓，而不能只轉讓其注冊商標而不轉讓使用該商標的企業或企業的信譽。如：美國、瑞典等國。2、自由轉讓原那么是指注冊商標人即可連同其營業轉讓注冊商標，也可將注冊商標與營業分開轉讓。在分開轉讓時，受讓人應當保證使用