西方法律思想簡(jiǎn)史主編嚴(yán)存生上編古代中編近代下編現(xiàn)代目錄上編古代

第一章

古希臘的法律思想

第二章古羅馬的法律思想第二章歐洲中世紀(jì)的法律思想

緒論思考1試述“西方法律思想史〞在法學(xué)中的地位。2“西方法律思想史〞的研究對(duì)象是什么？它與法理學(xué)、法制史學(xué)之間有什么區(qū)別？3法律專業(yè)的學(xué)生學(xué)習(xí)“西方法律思想史〞有什么意義？4西方法學(xué)的主要流派及其法觀念總的特點(diǎn)是什么？第一章古希臘的法律思想第一章古希臘的法律思想二、古希臘法律思想開展的歷程〔一〕第一階段〔公元前8世紀(jì)至公元前5世紀(jì)〕1神話、文學(xué)作品、格言和經(jīng)驗(yàn)世界中的法律思想2自然哲學(xué)家的法律思想3智者的法律思想〔二〕第二階段〔公元前5世紀(jì)至公元前4世紀(jì)〕第一章古希臘的法律思想〔三〕第三階段〔公元前4世紀(jì)末至公元前1世紀(jì)〕1斯多葛派的自然法思想2伊壁鳩魯?shù)纳鐣?huì)契約論三、古希臘法律思想的特點(diǎn)和地位〔一〕原創(chuàng)性智慧〔二〕理性——神性精神〔三〕自然法思想〔四〕自由與民主法治精神第一章古希臘的法律思想第二節(jié)柏拉圖的法律思想一、柏拉圖的生平和著作柏拉圖〔Plato，公元前427—公元前347〕是古希臘著名的哲學(xué)家、政治家和法律思想家。從?理想國(guó)?的“哲學(xué)王治國(guó)〞轉(zhuǎn)到?法律篇?的“法治〞。柏拉圖的論著大多以對(duì)話體形式出現(xiàn)，語(yǔ)言生動(dòng)優(yōu)美，人物鮮活，想象豐富，表達(dá)明快順暢。二、柏拉圖的早期法律思想〔一〕“善的相〞與國(guó)家學(xué)說〔二〕哲學(xué)王與治國(guó)模式第一章古希臘的法律思想三、柏拉圖的晚期法律思想〔一〕法治與政體他把一人之治、少數(shù)人之治、多數(shù)人之治這三種政體，進(jìn)而依照是否“依法而治〞的標(biāo)準(zhǔn)劃分為六種。〔二〕法律與人性當(dāng)他說：“法律是政府的仆人〞，政府只是它的“公仆〞時(shí)，我們會(huì)自然悟到柯克“法律是真正的國(guó)王〞，馬克思“政府是人民的公仆〞這些思想的來由。第一章古希臘的法律思想第三節(jié)亞里士多德的法律思想一、亞里士多德的生平和著作亞里士多德〔Aristotle，公元前384—公元前322〕比柏拉圖年輕46歲，生于蘇格拉底死后第16年，享年63歲。二、關(guān)于人、國(guó)家的論述亞里士多德的法律思想從論述國(guó)家的起源、國(guó)家與人的關(guān)系開始。三、正義的理論正義是國(guó)家的倫理根底。亞里士多德繼承了柏拉圖的這一思想，把它開展為立法正義與司法正義，分配正義與矯正正義兩類。第一章古希臘的法律思想四、法的本質(zhì)及其分類古希臘自赫拉克利特把法律視為“公共理性〞之后，柏拉圖又明確指出法律是一個(gè)國(guó)家“公共決策〞的“表述〞。亞里士多德將法分為自然法和人定法〔實(shí)在法〕、成文法和不成文法、根本法〔憲法〕和非根本法〔刑法、民法、婚姻法、訴訟法等〕。他還把實(shí)在法分為良法與惡法，提出了劃分良、惡的一系列標(biāo)準(zhǔn)；在根本法與非根本法之間，根本法是治國(guó)安邦、使國(guó)家長(zhǎng)治久安的法律，因而高于非根本法。第一章古希臘的法律思想五、法治思想亞里士多德的法治思想是古希臘法律學(xué)說中表述最完整的，他在法治定義、法治價(jià)值和法治途徑這三個(gè)方面都比柏拉圖的論述深入全面。六、政體思想亞里士多德的政體思想也是在柏拉圖根底上更為細(xì)致的分析。第一章古希臘的法律思想思考題1試述古希臘法律思想的特點(diǎn)及其歷史地位。2試述古希臘的正義觀念及其變遷。3如何認(rèn)識(shí)柏拉圖早期的“人治〞觀念和晚期向“法治〞觀念的轉(zhuǎn)變？4亞里士多德是如何論述人及其與法的關(guān)系的？第二章古羅馬的法律思想第一節(jié)古羅馬法律思想概述一、古羅馬法律思想產(chǎn)生的背景〔一〕古羅馬國(guó)家開展的歷程：古羅馬法律思想產(chǎn)生的宏觀政治背景1王政時(shí)期〔約公元前8世紀(jì)～公元前509年〕。2共和時(shí)期〔約公元前509年～公元前27年〕。3帝政時(shí)期〔公元前27年～公元476年〕。第二章古羅馬的法律思想〔二〕羅馬法的形成和開展歷程：古羅馬法律思想產(chǎn)生開展的實(shí)證根底1從習(xí)慣法到成文法時(shí)期〔約公元前6世紀(jì)～公元前3世紀(jì)〕。2從市民法到萬(wàn)民法時(shí)期〔公元前3世紀(jì)～公元前27年〕。3羅馬法學(xué)家活動(dòng)時(shí)期〔公元前27年～公元3世紀(jì)〕。4法典編纂時(shí)期〔公元3世紀(jì)～公元6世紀(jì)〕。5羅馬法體系形成時(shí)期。第二章古羅馬的法律思想第二章古羅馬的法律思想第二章古羅馬的法律思想第二節(jié)西塞羅的法律思想一、西塞羅的生平和著作馬爾庫(kù)斯·圖利烏斯·西塞羅〔MarcusTulliusCicero〕，公元前106年1月3日出生在羅馬東南大約一百公里外的沃爾斯克地區(qū)的一個(gè)古老的山區(qū)小鎮(zhèn)阿爾比尼姆。思想家西塞羅在哲學(xué)、政治學(xué)、詩(shī)歌等方面都有很多著作。西塞羅在古羅馬乃至整個(gè)人類思想開展的歷史上都占據(jù)著很重要的地位。第二章古羅馬的法律思想二、國(guó)家和實(shí)在法的一般理論〔一〕西塞羅的國(guó)家理論國(guó)家就是為了維護(hù)社會(huì)正義和保護(hù)人民財(cái)產(chǎn)，通過協(xié)議和人的天性而建立起來的政治組織。〔二〕西塞羅的政體理論1西塞羅政體理論概述2理想政體的機(jī)構(gòu)設(shè)置〔1〕元老院。〔2〕執(zhí)政官。〔3〕保民官。〔5〕審判官。第二章古羅馬的法律思想〔三〕西塞羅的實(shí)在法理論1實(shí)在法的定義和作用。2立法。3執(zhí)法。4司法。5守法。三、自然法思想〔一〕自然法概說1自然法的定義2自然法與平等3法與自然的關(guān)系4自然法的特性第二章古羅馬的法律思想第二章古羅馬的法律思想第三節(jié)羅馬法學(xué)家的法律思想一、羅馬法學(xué)家簡(jiǎn)介二、羅馬法學(xué)家的法律思想〔一〕法的概念從羅馬法學(xué)家關(guān)于實(shí)在法的描述中，我們不難發(fā)現(xiàn)他們受到了古希臘斯多葛學(xué)派的影響。〔二〕自然法、市民法和萬(wàn)民法〔1〕自然法。〔2〕市民法。〔3〕萬(wàn)民法。〔三〕公法和私法〔四〕法的淵源第二章古羅馬的法律思想思考題1試述古羅馬法律思想的特點(diǎn)和地位。2西塞羅的自然法思想的要點(diǎn)是什么？3西塞羅是如何論述國(guó)家和法的關(guān)系的？4羅馬法學(xué)家法律思想的特點(diǎn)及其對(duì)古羅馬法開展的奉獻(xiàn)是什么？第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想〔二〕世俗法律思想的開展1注釋法學(xué)派。2評(píng)論法學(xué)派。3人文主義法學(xué)派。〔三〕早期資產(chǎn)階級(jí)政治法律思想三、歐洲中世紀(jì)法律思想的特點(diǎn)和地位〔一〕歐洲中世紀(jì)法律思想的特點(diǎn)〔二〕歐洲中世紀(jì)法律思想的地位第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想三、法的本質(zhì)與分類〔一〕法的性質(zhì)阿奎那認(rèn)為法律“是對(duì)于種種有關(guān)公共幸福的事項(xiàng)的合理的安排，由任何負(fù)有管理社會(huì)之責(zé)的人予以公布〞。〔二〕法的分類阿奎那把法律劃分為四種類型：永恒法、自然法、人法、神法。第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想二、馬基雅維利的政治法律思想尼科洛·馬基雅維利〔NiccoloMachiavelli，1469—1527〕，意大利佛羅倫薩市的政治家、歷史學(xué)家和政治法律思想家；近代資產(chǎn)階級(jí)政治法律理論的重要奠基人物；基于對(duì)一種以權(quán)力觀念為中心的政治科學(xué)學(xué)說的竭力鼓吹，他又被認(rèn)為是將政治學(xué)中道德因素徹底去除、對(duì)政治問題進(jìn)行獨(dú)立的經(jīng)驗(yàn)實(shí)證研究從而奠定了現(xiàn)代西方政治學(xué)起點(diǎn)的開創(chuàng)性人物。第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想三、讓·布丹的政治法律思想讓·布丹〔JeanBodin，又譯為博丹，1530—1596〕，法國(guó)著名政治法律思想家，近代民族國(guó)家的擁護(hù)者、國(guó)家主權(quán)學(xué)說的奠基人，是繼馬基雅維利之后最重要的資產(chǎn)階級(jí)早期政治法律理論家。〔一〕國(guó)家的起源、目的〔二〕主權(quán)學(xué)說第三章歐洲中世紀(jì)的法律思想思考題1試述中世紀(jì)神學(xué)法律思想的主要特點(diǎn)及其開展歷程。2試述奧古斯丁的“兩國(guó)論〞的內(nèi)容及對(duì)后世的影響。3試述阿奎那政治法律思想的特點(diǎn)及其歷史地位。4試述阿奎那的法律分類思想及其理論奉獻(xiàn)。5試述馬西利烏斯政治法律思想及其歷史地位。中編近代

第四章古典自然法學(xué)派

第五章哲理法學(xué)派第六章古典自然法學(xué)派

第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)

第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派二、古典自然法學(xué)的特點(diǎn)和根本理論(一)“三個(gè)自然〞的理論“三個(gè)自然〞即自然狀態(tài)、自然權(quán)利和自然法，這是古典自然法學(xué)派所提出的三個(gè)假說。(二)社會(huì)契約論這是古典自然法學(xué)家關(guān)于國(guó)家和實(shí)在法起源的理論假說。(三)人民主權(quán)說這是古典自然法學(xué)家們關(guān)于國(guó)家權(quán)力歸屬問題的理論，也是社會(huì)契約論的邏輯推理。(四)分權(quán)和制衡理論這是古典自然法學(xué)家關(guān)于如何掌握和使用國(guó)家權(quán)力的理論，也是其民主理論的一個(gè)組成局部。(五)法律公意說這是古典自然法學(xué)家關(guān)于實(shí)在法本質(zhì)的理論。第四章古典自然法學(xué)派三、古典自然法學(xué)的奉獻(xiàn)和局限1古典自然法學(xué)在西方大約存在了兩個(gè)世紀(jì)，雖然在19世紀(jì)中葉之后它被其他法學(xué)流派所取代，但它在西方歷史上所起的巨大作用卻是不容無視的。2古典自然法學(xué)派作為一個(gè)時(shí)代的法律思想，也同其他思想一樣有其局限性。第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派二、“法〞的概念1作為“正義〞之品德的ius。2作為具有正義品德之人所享有之“權(quán)利〞的ius。3作為“責(zé)成〞具有正義品德之人所應(yīng)遵守之行為規(guī)那么或標(biāo)準(zhǔn)的ius，即“法〞。三、法本乎自然我們知道格勞秀斯有一句名言：自然法是市民法之母，自然是市民法之祖母。“自然〞〔拉丁文為naturae，英文為nature〕一詞，也可譯為“本性〞，因而“自然法〞就是從事物的本性中產(chǎn)生的法那么。第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派第三節(jié)霍布斯的法律思想一、霍布斯的生平與著作17世紀(jì)中葉，在英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命的初期，出現(xiàn)了一位令舉國(guó)震驚的思想家。他既是著名的哲學(xué)家，把弗蘭西斯·培根開創(chuàng)的近代唯物主義哲學(xué)系統(tǒng)化了；又是著名的政治思想家和法學(xué)家，使自格勞秀斯開始的古典自然法學(xué)趨于完善。他立足于哲學(xué)的高度并使用當(dāng)時(shí)最進(jìn)步的科學(xué)方法即幾何學(xué)方法來論述政治法律問題。?法的原理?(該書1650年再版時(shí)，分為?人的本性?和?論政治體?兩局部發(fā)表)，1642年出版了?論公民?，1651年又出版了?利維坦?這部不朽之作，接著在1655年和1658年又相繼寫出?論物體?和?論人?，從而完成了他的哲學(xué)體系。這個(gè)人就是托馬斯·霍布斯(ThomasHobbes，1588—1679)。第四章古典自然法學(xué)派二、自然法思想(一)自然狀態(tài)(二)自然權(quán)利(三)自然法三、實(shí)在法思想(一)民約法或?qū)嵲诜ǖ亩x(二)實(shí)在法與自然法的關(guān)系(三)實(shí)在法與正義(四)實(shí)在法與自由(五)法律的種類第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派三、國(guó)家權(quán)力和實(shí)在法的產(chǎn)生洛克認(rèn)為，自然狀態(tài)盡管很好，但也有三個(gè)缺陷：第一，缺少一種確定的、規(guī)定了的、眾所周知的法律，以作為大家共同同意和成認(rèn)的區(qū)分是非的標(biāo)準(zhǔn)以及裁判一切糾紛的尺度。第二，缺少一個(gè)有權(quán)依照既定法律來裁判一切爭(zhēng)執(zhí)的公正的裁判者。第三，缺少權(quán)力來支持正確的判決，使其得到應(yīng)有的執(zhí)行。第四章古典自然法學(xué)派四、實(shí)在法的本質(zhì)和種類洛克對(duì)實(shí)在法的根本觀念是，它是公意的表示，它以公共利益為根底，其目的就是為保證自然權(quán)利的充分實(shí)現(xiàn)。他的法律分為三種：神法、民法、輿論法。五、法律與自由自由的主要內(nèi)容是對(duì)財(cái)產(chǎn)的自由支配，是財(cái)產(chǎn)權(quán)。六、法治思想洛克的法治思想是其法律思想的重要組成局部，他提出的法治原那么初步奠定了近代資產(chǎn)階級(jí)法治理論的根底。第四章古典自然法學(xué)派第五節(jié)孟德斯鳩的法律思想一、孟德斯鳩的生平與著作孟德斯鳩〔CharleslouisMontesquieu，1689—1755〕是18世紀(jì)法國(guó)的啟蒙思想家和古典自然法學(xué)派的主要代表之一。他一生著述頗豐，政治法律方面的代表作有?波斯人信札?〔1721年〕、?羅馬盛衰原因論?〔1734年〕和?論法的精神?〔1748年〕。第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派三、政體與分權(quán)制衡思想〔一〕政體思想孟德斯鳩繼承和開展了西方的政體思想，把政體劃分為共和政體、君主政體和專制政體三類。〔二〕分權(quán)制衡思想孟德斯鳩繼承和開展了洛克的分權(quán)制衡思想，第一個(gè)完整地論述了近代西方的三權(quán)分立學(xué)說，明確提出了司法權(quán)獨(dú)立的問題。孟德斯鳩把洛克提出的立法權(quán)、執(zhí)行權(quán)和對(duì)外權(quán)三權(quán)劃分的理論開展成為立法、行政和司法三權(quán)，詳細(xì)闡述了三權(quán)的范圍和歸屬。第四章古典自然法學(xué)派四、法律與自由首先，孟德斯鳩把自由分為兩種，一是哲學(xué)上的自由，二是政治上的自由。政治自由與兩個(gè)方面的法律有關(guān)系：一方面是與政體相關(guān)的法律，它又分為兩個(gè)方面。其一，是與政體的性質(zhì)相關(guān)的法律。其二，是國(guó)家權(quán)力結(jié)構(gòu)的法律，他認(rèn)為只有實(shí)行三權(quán)分立，并由不同的機(jī)構(gòu)和人掌握的國(guó)家里，才不會(huì)出現(xiàn)個(gè)人專制，才會(huì)有政治自由。另一方面是與公民個(gè)人相關(guān)的法律，主要指刑法。第四章古典自然法學(xué)派第六節(jié)盧梭的法律思想一、盧梭的生平與著作讓·雅克·盧梭(JeanJacquesRousseau，1712—1778)是古典自然法學(xué)派后期的主要代表，也是18世紀(jì)法國(guó)啟蒙運(yùn)動(dòng)中最激進(jìn)的代表和法國(guó)大革命的思想先驅(qū)。二、人的自由、平等思想〔一〕自由盧梭對(duì)自由有獨(dú)到的見解，其根本觀點(diǎn)是，自由是人的本性。〔二〕平等盧梭認(rèn)為，沒有平等就無所謂自由，要實(shí)現(xiàn)人的社會(huì)自由，需要實(shí)現(xiàn)人們的社會(huì)平等。第四章古典自然法學(xué)派三、社會(huì)契約與人民主權(quán)〔一〕社會(huì)契約訂立社會(huì)契約的根本目的和任務(wù)，就是要“尋求一種結(jié)合的形式，使它能夠以全部共同的力量來衛(wèi)護(hù)和保障每個(gè)結(jié)合者的人身和財(cái)富，并且由于這一結(jié)合而使每一個(gè)和全體相聯(lián)合的個(gè)人又只不過是在服從自己本人，并且仍然像以往一樣的自由，這就是社會(huì)契約所要解決的根本問題〞。第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派四、法律公意說〔一〕什么是公意？〔二〕理想的法律為什么就是公意？〔三〕公意何以取得？〔四〕法律的特點(diǎn)和種類1法律的特點(diǎn)2法律的種類第四章古典自然法學(xué)派第四章古典自然法學(xué)派二、主要政治法律思想(一)人權(quán)思想第一，人權(quán)是天賦的，其主要內(nèi)容有自由、平等和追求幸福。第二，一切社會(huì)權(quán)利和權(quán)力均根源和效勞于天賦人權(quán)，人們參加社會(huì)和建立政府的目的是為了更好地享受和保護(hù)人權(quán)。第三，英國(guó)殖民者在北美的統(tǒng)治，是違反建立政府的目的的，美國(guó)人民有權(quán)予以推翻，建立自己的政府。(二)人民主權(quán)和依法治國(guó)(三)分權(quán)制衡第四章古典自然法學(xué)派思考題1古典自然法學(xué)與中世紀(jì)的自然法學(xué)是什么關(guān)系？2古典自然法學(xué)的主要理論有哪些？它們之間是什么關(guān)系？3格勞秀斯自然法思想的特點(diǎn)是什么？4比較霍布斯和洛克對(duì)“三個(gè)自然〞的論述。5比較霍布斯、洛克、孟德斯鳩對(duì)法律與自由關(guān)系的論述。第五章哲理法學(xué)派第一節(jié)哲理法學(xué)派概述一、早期的哲理法學(xué)早期的哲理法學(xué)是指德國(guó)古典哲學(xué)家的法律思想，嚴(yán)格地說，它不是一個(gè)法學(xué)流派。二、晚期的哲理法學(xué)〔一〕新康德主義法學(xué)〔二〕新黑格爾主義法學(xué)第五章哲理法學(xué)派第二節(jié)康德的法律思想一、康德的生平與著作伊曼努爾·康德〔Immanuelkant，1724—1804〕是近代著名的哲學(xué)家，德國(guó)古典哲學(xué)的創(chuàng)始人。最著名的是1781年的?純粹理性批判?、1788年的?實(shí)踐理性批判?和1790年的?批判力批判?。二、人的本性與道德律康德認(rèn)為，人是一種二重的存在物，即人既是大自然的一局部，又是理性的存在物，因而人的行為具有合規(guī)律性和合目的性的特點(diǎn)。第五章哲理法學(xué)派三、法的產(chǎn)生、本質(zhì)及其種類〔一〕法的產(chǎn)生法是基于人的本性，即自由而產(chǎn)生的，它是為了限制人的野性自由以改變?nèi)说膶?shí)際上的不自由，從而使人人在實(shí)際上獲得自由的需要而產(chǎn)生的。〔二〕法的本質(zhì)和特點(diǎn)康德認(rèn)為，法律本質(zhì)上是道德律，是以外在強(qiáng)制限制個(gè)人濫用自由的一種特殊形態(tài)的道德律。〔三〕法律的分類在法學(xué)史上，康德第一次從應(yīng)然的角度理解自然法，并把法律分為應(yīng)然法和實(shí)然法兩種。第五章哲理法學(xué)派四、法治狀態(tài)及世界永久和平〔一〕法治狀態(tài)與自然狀態(tài)、倫理狀態(tài)康德把人類社會(huì)歸納為三個(gè)階段：自然狀態(tài)、法治狀態(tài)〔公民狀態(tài)〕與倫理狀態(tài)。〔二〕初級(jí)的法治——法治國(guó)1法律處于至上的地位2法治社會(huì)中人與人關(guān)系的原那么是：自由、平等、獨(dú)立3法治國(guó)家的體制必須是共和制〔三〕法治世界與永久和平1法治世界產(chǎn)生的必然性。2永久和平產(chǎn)生的途徑和階段。第五章哲理法學(xué)派第三節(jié)黑格爾的法律思想一、黑格爾的生平和著作格奧爾格·威廉·弗里德里希·黑格爾〔GeorgWilhelmFriedrichHegel，1770—1831)是德國(guó)古典哲學(xué)的主要代表人物、近代西方最有影響的哲學(xué)家之一。二、法的概念黑格爾對(duì)法的定義是：“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法。所以一般說來，法就是作為理念的自由。〞第五章哲理法學(xué)派三、法的分類或法的開展〔一〕抽象法或形式法〔二〕道德或內(nèi)心的法〔三〕倫理四、實(shí)定法的制定和實(shí)施〔一〕實(shí)定法的制定〔二〕實(shí)定法的實(shí)施第五章哲理法學(xué)派第四節(jié)拉德布魯赫的法律思想一、拉德布魯赫的生平與著作古斯塔夫·拉德布魯赫〔GustavRadbruch，1878—1949〕是德國(guó)著名的法律思想家，新康德主義法學(xué)的主要代表。二、拉德布魯赫法律思想的哲學(xué)根底：二元論和相對(duì)主義1二元哲學(xué)和三種法學(xué)。2相對(duì)主義。第五章哲理法學(xué)派三、法所追求的價(jià)值目標(biāo)：正義、效用、秩序及其關(guān)系四、法的概念：法與法律拉德布魯赫法律思想二元論的另一個(gè)特點(diǎn)是區(qū)分了“法〞與“法律〞兩個(gè)概念。五、法的人性類型——法開展的三階段：民俗法、官吏法和社會(huì)法〔一〕古代——禮俗社會(huì)〔diegemeinschaft〕及其民俗法〔Volksrecht〕〔二〕近代——自由權(quán)利時(shí)代〔liberalesZeitalter〕和官吏法或制定法〔三〕現(xiàn)代———社會(huì)法時(shí)代和社會(huì)法第五章哲理法學(xué)派思考題1德國(guó)哲理法學(xué)與古典自然法學(xué)的關(guān)系是什么？2康德是怎么樣從人性的角度論述道德和法律的本質(zhì)的？3康德為什么說法的本質(zhì)是自由？4康德關(guān)于世界永久和平的設(shè)想的價(jià)值何在？5黑格爾對(duì)“法〞是怎樣理解和分類的？第六章歷史法學(xué)派第一節(jié)歷史法學(xué)派概論一、歷史法學(xué)派的特征二、歷史法學(xué)派的前驅(qū)三、歷史法學(xué)派的支派、人物與著作歷史法學(xué)可以說是在18、19世紀(jì)之交首先出現(xiàn)在德國(guó)，創(chuàng)始人是胡果，其主要著作有?作為實(shí)定法哲學(xué)的自然法?、?市民法教科書?、?查士丁尼羅馬法教科書?等。第六章歷史法學(xué)派第二節(jié)薩維尼的法律思想一、歷史法學(xué)派巨擘弗里德里希·卡爾·馮·薩維尼〔FriedrichCarlvonSavigny，1779—1861〕，是歷史上最有影響的法學(xué)家之一。二、法的性質(zhì)、起源和開展三、立法與法典四、反對(duì)在當(dāng)時(shí)德國(guó)制定統(tǒng)一民法典的其他理由五、歷史的態(tài)度和方法六、評(píng)論第六章歷史法學(xué)派第三節(jié)梅因的法律思想一、英國(guó)歷史法學(xué)的杰出代表梅因〔HenryJamesSummerMaine，1822—1888〕，英國(guó)著名的法律史家和法律思想家，其大作?古代法?流傳甚廣。二、歷史的研究方法梅因的法制史研究，采用的是比較歷史學(xué)的方法，這在當(dāng)時(shí)是比較先進(jìn)的。三、法律制度的產(chǎn)生和開展梅因經(jīng)過對(duì)古代制度的研究，認(rèn)為法律制度的產(chǎn)生和開展要經(jīng)過由低到高的幾個(gè)階段。第六章歷史法學(xué)派四、自然法評(píng)論作為歷史法學(xué)派的一員，梅因?qū)τ谧匀环▽W(xué)派是持反對(duì)態(tài)度的，有時(shí)甚至到了尖酸刻薄的地步。五、兩個(gè)著名的命題梅因有兩個(gè)非常著名的命題，言簡(jiǎn)意賅，發(fā)人深省，同時(shí)也容易引起爭(zhēng)議。六、對(duì)梅因法律思想的簡(jiǎn)要評(píng)論無疑，作為歷史法學(xué)派的杰出代表，梅因?qū)τ诜伤枷胱鞒隽瞬煌岔懙姆瞰I(xiàn)。第六章歷史法學(xué)派思考題1試述歷史法學(xué)派的法律觀和研究方法的特點(diǎn)和地位。2如何理解薩維尼關(guān)于法的起源和法的本質(zhì)的觀點(diǎn)？3梅因是怎樣論述法的歷史開展的？第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)第一節(jié)功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)概述第一節(jié)功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)概述一、功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)產(chǎn)生的歷史背景二、歷史開展及其主要代表人物功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)的主要代表人物是杰里米·邊沁〔JeremyBentham〕、約翰·斯圖亞特·密爾〔JohnStuartMill〕、約翰·奧斯丁〔JohnAusitin〕等。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)三、法律觀和方法論特點(diǎn)功利主義法學(xué)與早期分析法學(xué)在方法論方面有三個(gè)明顯的特點(diǎn)，即經(jīng)驗(yàn)的、實(shí)證的、分析的方法在法學(xué)領(lǐng)域中的應(yīng)用。四、功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)的開展特點(diǎn)和地位在西方法律思想的歷史開展過程中，以邊沁、奧斯丁為代表的功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)具有劃時(shí)代的意義。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)三、法律的本質(zhì)和作用邊沁關(guān)于法律的本質(zhì)和作用的觀點(diǎn)散見在他不同時(shí)期的不同著作里，有一個(gè)歷史的開展過程。盡管如此，我們還是可以相對(duì)清楚地把握他關(guān)于法律本質(zhì)和作用的觀點(diǎn)，因?yàn)檫吳咚欣碚摰母资墙⒃谒髁x原理之上的。四、法制改革思想邊沁被譽(yù)為“英國(guó)法律改革之父〞，他“首先是一個(gè)法律改革家，其次才是一個(gè)道德理論家〞。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)第三節(jié)密爾的功利主義法學(xué)一、密爾的生平和著作約翰·斯圖爾特·密爾〔JohnStuartMill，舊譯穆勒，1806—1873〕在哲學(xué)、邏輯、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治法律思想方面，都有杰出的成就，被稱為“19世紀(jì)最賦有才智和性格最寬宏的人物之一〞。二、自由及其限制他把自由劃分為三個(gè)領(lǐng)域：第一，意識(shí)的內(nèi)向境地自由，主要涉及良心、思想、感想、意見和情操的自由；第二，趣味和志趣的自由，按照自己的性格和意愿做自己想做的事情的自由；第三，個(gè)人之間相互聯(lián)合的自由，人們有自由為著任何無害于他人的目的而彼此聯(lián)合，只要參加聯(lián)合的人們是成年，又不是出于被迫或受騙。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)三、代議制思想近代西方對(duì)民主理論的證成是從兩個(gè)進(jìn)路展開的，其一是以權(quán)利為根底論證民主，盧梭是其主要代表；其二是以功利為根底論證民主，約翰·密爾是其代表。代議制政體具有其他政權(quán)組織方式所無法比較的優(yōu)點(diǎn)。當(dāng)然，代議制民主也有一些缺陷，甚至?xí)a(chǎn)生一些危險(xiǎn)。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)第四節(jié)奧斯丁的分析法學(xué)一、奧斯丁的生平和著作約翰·奧斯丁(JohnAusitin，1790—1859)擁有“現(xiàn)代英國(guó)法理學(xué)之父〞這一有爭(zhēng)議的榮譽(yù)，有很多人認(rèn)為他是法律實(shí)證主義的創(chuàng)始人，是他提出了法律命令說，主張法律與道德的別離，認(rèn)為法理學(xué)是研究實(shí)在法的科學(xué)。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)二、法的概念和分類第一類是神法或上帝法(divinelawsorlawofGod)。第二類是實(shí)在法(positivelaws)。第三類是實(shí)在道德(positivemorality)或稱為實(shí)在道德規(guī)那么(positivemoralrules)。第四類是隱喻性的法或比喻性的法(LawsMetaphoricalorfigurative，ormerelymetaphoricalorfigurative)。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)三、實(shí)在法的本質(zhì)、結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)實(shí)際存在由人制定的法，亦即實(shí)在法(PositiveLaws)，指的是一種規(guī)那么，這種規(guī)那么是政治上優(yōu)勢(shì)者對(duì)政治劣勢(shì)者制定的規(guī)那么。四、法理學(xué)的對(duì)象與范圍受19世紀(jì)自然科學(xué)的偉大成就的鼓舞，并接受孔德實(shí)證主義思想，奧斯丁法律實(shí)證主義的表達(dá)，充滿了19世紀(jì)早期滋長(zhǎng)起來的對(duì)知識(shí)的進(jìn)步力量日益增長(zhǎng)的信心。第七章功利主義法學(xué)和早期分析法學(xué)思考題1功利主義法學(xué)的理論根底是什么？2邊沁是怎樣論述人的本性及其與法的關(guān)系的？3．如何看待密爾的自由理論？4．奧斯丁為什么說法的本質(zhì)是命令？5．奧斯丁如何把法律與道德區(qū)分開來？下編現(xiàn)代

第八章現(xiàn)代法學(xué)分析第九章社會(huì)法學(xué)派第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第十一章其他法學(xué)流派第八章現(xiàn)代分析法學(xué)第八章現(xiàn)代分析法學(xué)二、現(xiàn)代分析法學(xué)法律觀和方法論的總特點(diǎn)〔一〕現(xiàn)代分析法學(xué)的法律觀1法律與道德的別離。法律與道德之間不存在必然聯(lián)系，法律的存在與效力不取決于它是否符合任何特定的道德價(jià)值。2法律是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的體系。法律的存在和范圍可以通過客觀的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)加以確定。3規(guī)那么概念以及規(guī)那么之間的聯(lián)系是理解法律性質(zhì)的關(guān)鍵，因此法律分析不同于對(duì)法律的社會(huì)學(xué)研究和歷史學(xué)的研究，也不同于價(jià)值評(píng)價(jià)。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)〔二〕現(xiàn)代分析法學(xué)的方法論特點(diǎn)1堅(jiān)持實(shí)證主義哲學(xué)觀。2堅(jiān)持以實(shí)在法作為研究對(duì)象。3堅(jiān)持法律與道德的別離。4堅(jiān)持分析的方法。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)第二節(jié)凱爾森的純粹法學(xué)一、凱爾森的生平與著作漢斯·凱爾森(HansKelsen，1881—1973)是20世紀(jì)西方法學(xué)界久負(fù)盛名的法學(xué)家。凱爾森在純粹法學(xué)方面的著作主要有:?純粹法學(xué)?，?法與國(guó)家的一般理論?〔1945年，英文版〕，?純粹法學(xué)?〔第二版，1960年，德文版，英譯本于1967年出版〕，?標(biāo)準(zhǔn)的一般理論?(1979年，德文版，英譯本于1991年出版)。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)二、純粹法學(xué)的對(duì)象、性質(zhì)純粹法學(xué)的研究對(duì)象是實(shí)在法，即實(shí)際存在的法律。純粹法學(xué)與法律社會(huì)學(xué)一樣，反對(duì)自然法學(xué)，堅(jiān)持法律與道德之分；但法律社會(huì)學(xué)把法律歸結(jié)于社會(huì)事實(shí)和心理方面的研究，而純粹法學(xué)那么堅(jiān)持法律的標(biāo)準(zhǔn)性，堅(jiān)持以法律標(biāo)準(zhǔn)作為自己的研究對(duì)象。純粹法學(xué)與自然法學(xué)在法律與道德的關(guān)系問題上立場(chǎng)迥異，但二者都堅(jiān)持法律的標(biāo)準(zhǔn)性。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)三、法律是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)等級(jí)體系純粹法學(xué)的最重要觀點(diǎn)之一，就是法律是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)等級(jí)體系。凱爾森還對(duì)各種法律現(xiàn)象進(jìn)行了分析，把憲法、法律和法規(guī)、司法判決、行政決定、私法行為、執(zhí)行行為都包括在一個(gè)統(tǒng)一的體系之中。四、法律和國(guó)家、國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法的一元論凱爾森堅(jiān)持法律與國(guó)家一元論的思想。他認(rèn)為，傳統(tǒng)的法律與國(guó)家二元論表達(dá)了一種政治意識(shí)形態(tài)。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)第三節(jié)哈特的現(xiàn)代分析法學(xué)一、哈特的生平與著作哈特〔HerbertLionelAdolphusHart，1907—1992〕是英國(guó)法理學(xué)家，新分析法學(xué)創(chuàng)始人。主要著作有?法律中的因果論?〔1953年，與AM奧諾雷合著〕、?法律的概念?〔1961年〕、?法律、自由和道德?〔1968年〕、?懲罰與責(zé)任?〔1968年〕、?法理學(xué)和哲學(xué)論文集?〔1983年〕等。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)二、法律是一種規(guī)那么的體系三、法律與道德哈特指出，道德在四個(gè)方面不同于法律。四、法的空缺結(jié)構(gòu)和法律解釋在法律規(guī)那么確實(shí)定性與不確定性問題以及法律解釋問題上，哈特進(jìn)行著兩個(gè)方面的努力。他既反對(duì)形式主義法學(xué)的概念天國(guó)的夢(mèng)想，也反對(duì)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)的規(guī)那么疑心論。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)第四節(jié)拉茲的現(xiàn)代分析法學(xué)一、拉茲的生平和著作約瑟夫·拉茲〔JosephRaz，1939年至今〕是英國(guó)牛津大學(xué)的教授。拉茲的法哲學(xué)理論主要表達(dá)在他的三部著作即?法律體系的概念?〔TheConceptofaLegalSystem〕〔1970年〕、?實(shí)踐理由和標(biāo)準(zhǔn)?〔PracticalReasonandNorms〕〔1972年〕、?法律的權(quán)威，法律與道德論文集?〔TheAuthorityofLaw，EssaysonLawandMorality〕以下簡(jiǎn)稱?法律的權(quán)威?。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)二、法律體系理論〔一〕法律的存在問題和同一性問題第一，法律的存在與成效。第二，創(chuàng)造新法與適用現(xiàn)存法律的區(qū)別。第三，法律與國(guó)家的關(guān)系。〔二〕法律〔laws〕分類及法律體系的結(jié)構(gòu)1．每一法律體系都包含施加義務(wù)的法律，每個(gè)法律體系都有制裁性法律。2．每一法律體系都有授予立法權(quán)力的法律，每個(gè)法律體系都有授予調(diào)整性權(quán)力的法律〔調(diào)整法律的適用，設(shè)立適用法律的機(jī)關(guān)，如法院〕。3．在每一法律體系中都有設(shè)定權(quán)利和義務(wù)的法律，也有不設(shè)定權(quán)利和義務(wù)的法律，這兩者之間具有內(nèi)在聯(lián)系，后者影響著法律的存在和適用。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)三、法律的作用法律的作用分為直接作用和間接作用。四、形式法治論第一，法治往往是與專橫直接對(duì)立的。第二，法治有助于保障人們能夠選擇自己的生活方式、確定長(zhǎng)期生活目標(biāo)并朝自己的生活目標(biāo)努力。第三，法治對(duì)尊重人的尊嚴(yán)是必不可少的。尊重人的尊嚴(yán)意味著把人作為能夠方案自己未來的個(gè)體來對(duì)待。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)第五節(jié)分析實(shí)證主義制度法學(xué)一、制度法學(xué)的性質(zhì)第一，制度法學(xué)吸取了法律社會(huì)學(xué)的因素，把事實(shí)看成是法律的構(gòu)成因素。第二，制度法學(xué)也吸取了自然法學(xué)的合理因素。二、法律觀——作為制度事實(shí)的法律麥考密克和魏因貝格爾把法律的本質(zhì)概括為“制度事實(shí)〞，是制度事實(shí)的一種特殊類型，從而從本體論的層次上答復(fù)了法律是什么。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)三、分析——辯證的正義觀麥考密克和魏因貝格爾對(duì)正義問題持非唯知論的立場(chǎng)。正義問題上的非唯知論，其核心含義在于認(rèn)為正義問題不是一個(gè)認(rèn)知問題，正義準(zhǔn)那么確實(shí)定必然會(huì)涉及人的主觀態(tài)度，正因如此，任何實(shí)質(zhì)性正義原那么都缺乏客觀可證實(shí)性。“沒有人能夠客觀地和確定地知道什么是正義，正義也得不到證明〞。第八章現(xiàn)代分析法學(xué)思考題1．現(xiàn)代分析法學(xué)的特點(diǎn)及其主要流派有哪些？2．凱爾森為什么稱他的法學(xué)理論為“純粹法學(xué)〞？3．凱爾森是如何論述法律標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)構(gòu)的？4．評(píng)價(jià)凱爾森關(guān)于國(guó)家與法律、國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法關(guān)系的一元論思想。5．哈特所說的廣、狹二義的法律概念是什么？6．哈特是怎樣論述法律與道德的區(qū)別的？第九章社會(huì)法學(xué)派第一節(jié)社會(huì)法學(xué)派概述一、社會(huì)法學(xué)產(chǎn)生、開展的歷史背景社會(huì)法學(xué)思潮的出現(xiàn)是與19世紀(jì)末至20世紀(jì)初西方社會(huì)的歷史現(xiàn)實(shí)密切相關(guān)的。導(dǎo)致其產(chǎn)生的社會(huì)背景主要有兩個(gè)方面。二、社會(huì)法學(xué)的開展過程和主要分支派別社會(huì)法學(xué)是一個(gè)極不統(tǒng)一的法學(xué)流派，其內(nèi)部支派很多。從大的方面可以分為歐洲的社會(huì)法學(xué)和美洲的社會(huì)法學(xué)，其中又各有許多支派。第九章社會(huì)法學(xué)派三、社會(huì)法學(xué)的特點(diǎn)和地位第一，從法學(xué)研究的方法來看，他們注重用社會(huì)學(xué)的觀點(diǎn)和方法研究法律，主張研究法律與其他社會(huì)因素的相互作用。第二，從價(jià)值取向上看，社會(huì)法學(xué)強(qiáng)調(diào)社會(huì)利益的重要性，他們認(rèn)為，好的法律就是能充分為社會(huì)效勞的法律。第三，社會(huì)法學(xué)家對(duì)法律的看法有兩個(gè)特點(diǎn)。社會(huì)法學(xué)理論的出現(xiàn)和開展對(duì)現(xiàn)代西方法學(xué)的開展具有重要意義。第九章社會(huì)法學(xué)派第二節(jié)埃利希的活的法理論一、埃利希的生平和著作尤根·埃利希〔EugenEhrlich，1862—1922〕，歐洲社會(huì)學(xué)法學(xué)和自由法學(xué)的創(chuàng)始人之一，生于奧地利布科維納省省會(huì)切爾諾維茨〔Czernowitz〕的一個(gè)猶太人律師家庭。他的主要著作有?法律的自由發(fā)現(xiàn)和自由法學(xué)?〔FreieRechtsfindungundfreieRechtswisaenschaft，1903年〕、?法律社會(huì)學(xué)的根本原理?(德文為GrundlegungderSoziologiedesRechts；英語(yǔ)譯為FundamentalPrinciplesoftheSociologyofLaw，1913年)和?法律邏輯?(德文為DiejuristscheLoguk；英語(yǔ)譯為JuristischeLogik，1918年)等。第九章社會(huì)法學(xué)派二、社會(huì)、社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)和法律埃利希認(rèn)為，人類社會(huì)是由各種聯(lián)合體組成的。他說：“人類社會(huì)是彼此具有相互關(guān)系的人類聯(lián)合體的總和。〞他認(rèn)為法律標(biāo)準(zhǔn)在原始社會(huì)就存在。埃利希論述了法律與社會(huì)的內(nèi)在關(guān)系，指出法律扎根于社會(huì)之中，并隨著社會(huì)，特別是其中的經(jīng)濟(jì)的開展而開展。第九章社會(huì)法學(xué)派三、法律事實(shí)、法律標(biāo)準(zhǔn)和法律命題為了進(jìn)一步闡述法扎根于社會(huì)的思想，埃利希接著論述了法律中的三種要素：法律事實(shí)〔rechtserzeufendenTatsachen;thefactsoflaw〕、法律標(biāo)準(zhǔn)(thenormsoflaw)和法律命題(thelegalproposition)及其相互關(guān)系。第九章社會(huì)法學(xué)派四、區(qū)分兩種法律標(biāo)準(zhǔn)：組織標(biāo)準(zhǔn)與裁判標(biāo)準(zhǔn)、社會(huì)法與國(guó)家法為了進(jìn)一步闡述法律扎根于社會(huì)的原理，埃利希區(qū)分了兩種法律標(biāo)準(zhǔn)，即為群眾所遵守的一般行為規(guī)那么和為司法活動(dòng)所遵循的特殊行為規(guī)那么或裁判標(biāo)準(zhǔn)(thenormsfordecision〕；和作為法律主體的“活的法〞〔lebendesRecht；livinglaw〕或“社會(huì)法〞〔gesellschaftlichesRecht；thesociallaw〕和由之派生的國(guó)家法〔thelawcreatedbytheState〕。第九章社會(huì)法學(xué)派五、法律規(guī)那么的特點(diǎn)，法律標(biāo)準(zhǔn)與其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系埃利希還從法律規(guī)那么的特點(diǎn)以及法律標(biāo)準(zhǔn)與其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系方面論述了法扎根于社會(huì)的原理。六、法學(xué)家、“法學(xué)家法〞與“法律的自由發(fā)現(xiàn)〞七、“活的法〞與法律社會(huì)學(xué)在以上論述的根底上，埃利希提出了他對(duì)法的新觀念以及與之相適應(yīng)的新法學(xué)，即“活的法〞觀念和法律社會(huì)學(xué)。第九章社會(huì)法學(xué)派第三節(jié)狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)一、狄驥的生平和著作萊昂·狄驥〔LéonDuguit，1859—1928〕，法國(guó)公法學(xué)家，社會(huì)連帶主義法學(xué)的創(chuàng)始人。狄驥的主要著作有?公法研究?〔1903年〕、?憲法論?〔1911年〕、?從拿破侖法典以來的私法的變遷?〔1912年〕、?公法的變遷?〔1913年〕、?法律與國(guó)家?〔分兩局部，分別出版于1917年和1918年〕。第九章社會(huì)法學(xué)派二、人與社會(huì)連帶關(guān)系〔一〕人是一種自覺的和社會(huì)的存在〔二〕社會(huì)連帶關(guān)系及其種類〔三〕人的兩種意識(shí)三、社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)與法〔一〕社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)就是社會(huì)的規(guī)律或紀(jì)律〔二〕社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的種類〔三〕客觀法與實(shí)在法〔四〕客觀法與國(guó)家〔五〕法律與權(quán)利四、社會(huì)連帶關(guān)系與國(guó)際法第九章社會(huì)法學(xué)派第四節(jié)龐德的實(shí)用主義法學(xué)一、龐德的生平與著作羅斯柯·龐德〔RoscoePound，1870—1964〕是美國(guó)社會(huì)法學(xué)的主要代表人物，20世紀(jì)上半葉西方最有影響的法學(xué)家之一。主要的有?法學(xué)肄言?〔1899年〕、?社會(huì)學(xué)法學(xué)的范圍和目的?〔1911年~1912年〕、?普通法精神?〔1921年〕、?法哲學(xué)導(dǎo)論?〔1922年第1版，1954年重新修訂〕、?法律史解釋?〔1923年〕、?法律與道德?〔1924年〕、?社會(huì)法理學(xué)論略?〔1926年〕、?美國(guó)刑法?〔1930年〕、?我的法哲學(xué)?〔1941年〕、?通過法律的社會(huì)控制·法律的任務(wù)?〔1942~1944年〕。第九章社會(huì)法學(xué)派二、法的概念和構(gòu)成龐德對(duì)法的研究是從英語(yǔ)law一詞開始的，經(jīng)過研究，他認(rèn)為law一詞有三種用法。三、法律的功能——社會(huì)控制工程龐德認(rèn)為，上面所說的三種意義的法律都使用同一個(gè)名稱，顯然造成了很多混亂。而要消除這一混亂，就得用一個(gè)能把三者統(tǒng)一起來的概念，即社會(huì)控制工程〔socialcontrolengineering〕。第九章社會(huì)法學(xué)派四、法的價(jià)值——法律乃實(shí)現(xiàn)正義的工具龐德認(rèn)為，法律能正確地劃定引起矛盾和沖突的各種利益的合理界限，協(xié)調(diào)它們之間的關(guān)系，解決它們之間的沖突。他認(rèn)為，利益是人的欲望，是“人〔無論是個(gè)人還是在群體或團(tuán)體活關(guān)系中的人〕努力滿足的一種要求或欲求或預(yù)期〞RoscoePound，Jurisprudence，StPaul，Minn，1959，VolⅢp16。他認(rèn)為權(quán)利只是利益的一種表現(xiàn)。他把利益劃分為三類11種。第九章社會(huì)法學(xué)派五、法的歷史開展——法與道德龐德對(duì)法律與道德的關(guān)系問題進(jìn)行了認(rèn)真的研究，他在總結(jié)各法學(xué)派別有關(guān)論述的根底上，聯(lián)系法律開展的歷史，用動(dòng)態(tài)的觀點(diǎn)闡述了二者的關(guān)系。六、法律社會(huì)學(xué)的產(chǎn)生及其研究綱領(lǐng)社會(huì)法學(xué)是隨著西方社會(huì)的開展而開展的，大體上經(jīng)歷了四個(gè)時(shí)期。第九章社會(huì)法學(xué)派第五節(jié)卡多佐、弗蘭克、盧埃林的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)一、現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)的主要代表人物美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)是由美國(guó)的實(shí)用主義法學(xué)分化出來的一個(gè)法學(xué)分支。美國(guó)實(shí)用主義法學(xué)創(chuàng)始人霍姆斯認(rèn)為法律只是當(dāng)事人或其律師對(duì)將來判決的預(yù)測(cè)，其主要代表人物龐德在講到實(shí)在法的意義時(shí)說，法律就是司法行政過程。美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)正是在這些觀點(diǎn)的根底上開展起來的一股法學(xué)思潮，這一思潮的矛頭主要指向僵化的機(jī)械主義法學(xué)，其主要代表人物有弗蘭克、盧埃林、卡多佐等。第九章社會(huì)法學(xué)派二、現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)的主要法律思想〔一〕關(guān)于法律的本質(zhì)和特點(diǎn)1法律就是司法行政行為及其結(jié)果2法律確實(shí)定性是一種神話〔二〕關(guān)于司法行為的性質(zhì)、依據(jù)和過程〔三〕普通法傳統(tǒng)〔四〕司法的方法1類推的規(guī)那么或哲學(xué)的方法2進(jìn)化的方法3傳統(tǒng)的方法4社會(huì)學(xué)的方法第九章社會(huì)法學(xué)派思考題1社會(huì)法學(xué)有哪些主要流派？2社會(huì)法學(xué)的法律觀的核心是什么？3埃利希是怎樣論述法律的本質(zhì)和結(jié)構(gòu)的？4什么是狄驥所說的客觀法？5狄驥是如何論述法律與其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系的？第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第十章現(xiàn)代自然法學(xué)三、現(xiàn)代自然法學(xué)的特點(diǎn)第一，對(duì)“自然法〞概念作了新的理解和應(yīng)用，即不再把它理解為是一種與實(shí)在法并行的一種法律，而是更多理解為隱蔽在其背后的能對(duì)其制定和實(shí)施起指導(dǎo)作用的法的觀念，即一種“高級(jí)的法〞、理想的法或法的一種根本屬性和追求的更加深層次的目標(biāo)。第二，對(duì)“自然法〞的屬性作了新的概括和論述，特別是強(qiáng)調(diào)了自然法的可變性和相對(duì)性。第三，對(duì)自然法作了新的分類。第四，注意吸收和借鑒其他法學(xué)流派的觀點(diǎn)和方法。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第十章現(xiàn)代自然法學(xué)二、人和國(guó)家〔一〕神學(xué)化的人道主義、人格主義〔二〕人權(quán)及其種類〔三〕人民和國(guó)家三、自然法及其要素第一，是“本體論的要素〞。第二，是“認(rèn)識(shí)論的要素〞。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第三節(jié)富勒的新自然法學(xué)一、富勒的生平與著作朗·富勒〔LonFuller，1902—1978〕是20世紀(jì)美國(guó)著名新自然法學(xué)的主要代表人物之一。二、人性、道德及其社會(huì)秩序〔一〕人及其道德(二)道德的種類富勒認(rèn)為，人的道德有上下和程度之分，可分為愿望的道德(moralityofaspiration)和義務(wù)的道德(moralityofduty)。〔三〕社會(huì)秩序第十章現(xiàn)代自然法學(xué)三、法和法治的概念〔一〕法律第一，法律不僅僅是一種手段，它也包含著目的，是目的與手段的統(tǒng)一體。第二，法律不僅僅是規(guī)那么的體系，而且是一種活動(dòng)的過程。第三，法律不是由上面加之于社會(huì)的，不是“一種單向度的權(quán)威投射，發(fā)端于一個(gè)權(quán)威源泉而強(qiáng)加到公民身上〞。〔二〕法治第一，法治社會(huì)對(duì)事情的處理必須以事先公布的明確規(guī)定為準(zhǔn)那么。第二，法治社會(huì)里的政府不是人民的老爺，而只是法律規(guī)那么的維護(hù)者。第三，執(zhí)法部門對(duì)事情的處理必須遵循一視同仁原那么，特別是執(zhí)政者要帶頭遵守法律。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)四、法律與道德的關(guān)系——法律的道德性富勒指出，法律離不開道德或法律具有道德性表現(xiàn)在兩個(gè)方面：首先，法律必須以最高的道德——正義，作為其追求的實(shí)體目標(biāo)。其次，表現(xiàn)在法律自身的制定和實(shí)施，以及其內(nèi)容和形式必須符合道德的要求。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第四節(jié)羅爾斯的新自然法學(xué)一、羅爾斯的生平和著作約翰·羅爾斯(JohnRawls，1921—2002)是當(dāng)代西方著名的政治哲學(xué)家和新自然法學(xué)的主要代表人物之一。二、正義的概念：作為公平的正義第一點(diǎn)是，它“是為一個(gè)民主社會(huì)而構(gòu)思出來的。“第二點(diǎn)是，作為公平的正義將社會(huì)的根本結(jié)構(gòu)當(dāng)作政治正義的主題，也就是說，將它的主要政治制度和社會(huì)制度以及它們?nèi)绾稳跒橐粋€(gè)統(tǒng)一的合作體系當(dāng)作政治正義的主題〞同上書，66頁(yè)。。“第三點(diǎn)是，作為公平的正義是一種政治自由主義；它試圖表達(dá)出一種具有重大意義的〔道德〕價(jià)值的家族〔family〕，而這些價(jià)值是特別應(yīng)用于根本結(jié)構(gòu)之政治制度和社會(huì)制度的。它按照政治關(guān)系的某些具體特征來解釋這些價(jià)值，而這種政治關(guān)系與其他一些關(guān)系是不同的，如團(tuán)體關(guān)系、家庭關(guān)系和個(gè)人關(guān)系〞第十章現(xiàn)代自然法學(xué)三、正義二原那么〔1〕每一個(gè)人對(duì)于一種平等的根本自由之完全適當(dāng)體制〔scheme〕都擁有相同的不可剝奪的權(quán)利，而這種體制與適于所有人的同樣自由體制是相容的；〔2〕社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的不平等應(yīng)該滿足兩個(gè)條件：第一，他們所附屬的公職和職位應(yīng)該在公平的時(shí)機(jī)平等條件下對(duì)所有人開放；第二，它們應(yīng)該有利于社會(huì)之最不利成員的最大利益〔差異原那么〕。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)四、正義的種類〔一〕實(shí)質(zhì)正義1政治正義或憲法正義。2分配正義。3個(gè)人正義——職責(zé)及其良心拒絕和非暴力對(duì)抗。〔二〕形式正義——法治羅爾斯認(rèn)為作為形式正義的法治包括以下四個(gè)方面的原那么。〔三〕程序正義所謂程序正義，顧名思義，即活動(dòng)過程的正義問題。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第五節(jié)德沃金的新自然法學(xué)一、德沃金的生平和著作羅納德·德沃金〔RonaldDworkin，1931—〕是20世紀(jì)70年代以來美國(guó)最有影響的一位法理學(xué)家。德沃金的代表作有：?認(rèn)真對(duì)待權(quán)利?〔1977年〕、?原那么問題?〔1985年〕、?法律帝國(guó)?〔1986年〕、?人生的疆界?〔1994年〕、?自由的法：對(duì)美國(guó)憲法的道德解讀?〔1996年〕和?最高的美德：平等的理論與實(shí)踐?〔2000年〕等。第十章現(xiàn)代自然法學(xué)第十章