第9課

近代西方的法律與教化學習目標：了解近代西方法律制度的淵源和基本特征，認識近代西方的法律與教化所處的特定時空環境，抓住其特定時空背景和階段特征。近代西方法律制度宗教倫理與教化法律與教化兩者相輔相成防范與懲處教育與引導發展淵源時空坐標目錄第一章近代西方法律制度的淵源及發展近代西方法律制度的基本特征宗教倫理與教化習題檢測第二章第三章第四章近代西方法律制度的淵源及發展第一章一、近代西方法律制度的淵源及發展（一）淵源:羅馬法：1.從習慣法到成文法：《十二銅表法》：古羅馬成文法誕生的標志（特點、影響）BC509年BC450年BC27年BC8世紀羅馬建城羅馬共和國習慣法

沒有固定的成文形式，依靠祖輩傳承下來的習慣規定來調整社會關系，貴族壟斷并隨意曲解法律以欺壓民眾。成文法

是國家機關根據法定程序制定和公布的以成文形式出現的法律文件。《十二銅表法》第3表：債權人有權拘禁不能按期還債的債務人第6表：凡主張曾締結"現金借貸"或"要式買賣"契約的，負舉證之責；締結上述契約后又否認的，處以雙倍于標的的罰金。第8表：毀傷他人肢體而不能和解的，他人亦得以同態復仇而“毀傷其肢體”。第八表：折斷自由人的骨頭的，處300阿斯的罰金；如被害人為奴隸，處150阿斯的罰金。第9表：不得為任何個人的利益，制定特別的法律。第11表：禁止貴族與平民通婚。《十二銅表法》的特點、影響：保護私有財產重視契約精神保留了落后習俗階級色彩鮮明法律面前人人平等進步性：法律條文明晰，使審判、量刑有法可依，打破貴族對法律的壟斷，在一定程度上維護平民的利益；是羅馬成文法發展史的起點。局限性：它是羅馬習慣法的匯編，保留了某些維護貴族特權的不合理法規。實質：維護奴隸主貴族的特權公民法2.從公民法到萬民法：羅馬帝國時期476年萬民法用以調整羅馬公民關系的法律，只適用于羅馬公民。適用于羅馬帝國統治范圍內一切自由民的法律。公民:本國的自由民才能稱為公民。外邦來的自由民、被征服地區的居民、婦女和奴隸都不屬于公民范疇。自由民：羅馬帝國境內除奴隸以外的所有人。平民：羅馬貴族以外的公民。3.《羅馬民法大全》——形成體系

創立：6世紀，東羅馬帝國皇帝查士丁尼下令編纂《羅馬民法大全》。

意義：標志著羅馬法體系的完成，是古羅馬法律的最高成就，也是近代西方法律制度的淵源。

《查士丁尼法典》《法學匯纂》《法理概要》《新法典》

羅馬法的特點第一表傳喚第二表審判第三表求償“債權人可將無力償還的債務人，交付法庭判決，直到將其帶上足枷、手銬，甚至殺死或賣為奴隸”。第四表家父權第五表繼承及監護“死者的財產需按其遺囑進行處理”。第六表所有權及占有第七表房屋及土地第八表

私犯“如果有人打斷自由人的骨頭，他須償付300阿司罰金；如被打斷骨頭的是奴隸，罰金可以減半”。第九表

公法“不得為任何個人的利益，制定特別的法律……任何人非經審判，不得處死刑”。第十表宗教法第十一表

前五表之補充“禁止貴族與平民通婚”第十二表后五表之補充訴訟程序保護私有財產私法內容明晰操作性強保護私有財產注重法律公平維護貴族特權維護貴族特權4.評價羅馬法：

(1)地位：是世界古代史上內容最豐富、體系最完善、對后世影響最廣泛的古代法律；

（2）對羅馬：保留了古羅馬在法學上的創造性成果，為調節復雜的社會矛盾提供法律手段，在緩和矛盾，維系統治方面起到了重要作用；

（3）對后世：成為近代資產階級法學的淵源；資產階級利用和發展了羅馬法中的思想和原則，作為反對封建制度、推進資本主義發展的有力武器。

（4）實質是統治階級專政的工具，不可能真正做到法律面前人人平等。一、近代西方法律制度的淵源及發展如何理解“《羅馬民法大全》是近代西方法律制度的淵源”？在海灘上發現的珍寶和其他東西，根據自然法立即屬于發現者所有。根據自然法，人生來平等……為別人制定的法律，自己也必須遵守。《查士丁尼民法大全》……對這種商品生產的各種法律關系，例如所有權、債權和契約等等，都做了極為詳盡的規定，為資本主義經濟的發展和鞏固提供了現成的法律形式。

——沈宗靈羅馬法對今天的影響陪審制度至今仍是西方國家的一項重要司法制度保護人（辯護人）制度演變為現代的律師制度私有財產神圣不可侵犯仍是近代法律的核心內容法律面前人人平等是近代“法律面前人人平等”的思想淵源有關商品生產的法權（所有權、債權和契約）對資本主義民法產生很大影響“不告不理”審判原則是近代“非經起訴，法官不得審判”原則的思想淵源1.日耳曼法：2.教會法：3.羅馬法的復興：11世紀以后，歐洲國家出現了研究和宣傳羅馬法的運動。日耳曼人受羅馬法影響以部落習慣法為基礎編撰的一套成文法，成為莊園法庭審判的依據，等級色彩濃厚。在西歐封建社會早期占主導地位的法律。以基督教神學為思想基礎，吸收了若干羅馬法原則而形成的法律。不僅適用于教會事務，也可用于許多世俗事務，實際上是披著宗教外衣的封建法律。（二）發展:中世紀立法：特點：（1）諸法并行，相互滲透；

（2）世俗法和宗教法二元格局并行中世紀三大法律支柱：日耳曼法、教會法、羅馬法思考：11世紀后歐洲出現研究和宣傳羅馬法運動的原因？◎蠻族國家建立后，各王國在適用法律方面因襲固有的習慣，因人而異，對日耳曼人適用日耳曼法，對羅馬人適用羅馬法。兩種法律發生沖突時，以日耳曼法為準；日耳曼各部族法律之間的沖突，則按不同問題確定不同的解決辦法。◎《撒利克法典》（日耳曼法之一）第2條：“如有人偷竊一只小豬而被破獲，罰款120銀幣，折合3金幣；如有人偷竊一只滿一歲的豬而被破獲，罰款120銀幣，折合3個金幣，另加所竊豬的價值和賠償損失；如有人偷竊一只滿兩歲的豬，應罰付600銀幣，折合幣15金，另加所竊豬的價值與損害賠償。”◎在羅馬法中，凡是中世紀市民階級還在不自覺追求的東西，都已經有現成的了。——恩格斯歐洲法律體系混亂，審判不便，不適應歐洲社會的發展。商品經濟發展，市民階層興起，要求建立完備的私法，保護私有財產。原因：歐洲法律體系混亂，審判不便，不適應歐洲社會的發展。商品經濟發展，市民階層興起，要求建立完備的私法，保護私有財產。（三）形成體系:“英美法系”與“大陸法系”：“法系”是什么？概念在內容與形式上有著相同特征的各國或各地區的法律被劃分為同一派系，法系相當于“法律所屬的派系”類別英美法系大陸法系社會主義法系印度法系伊斯蘭法系中華法系特點：皇權高于法律、禮法結合、諸法合一（如刑法民法不分）、司法受制于行政、典型世俗法，不受宗教神學控制背景：形成：發展：完善：擴展：11世紀，英國諾曼王朝為加強對地方的控制，設立法院，并派法官定期到各地進行巡回審判。12世紀前后，英國以習慣法為基礎建立全國適用的“普通法”13世紀，英國《大憲章》確立法律至上、王權有限的原則光榮革命后確立英國君主立憲制，法律體系更加完善美國等很多國家在學習英國法律的基礎上制定了本國法律，構成普通法系，也稱“英美法系”英美法系亦稱"普通法系"、"海洋法系"。以英國普通法為基礎發展起來的法律的總稱。1.英美法系（普通法系）（習慣法）英國法律體系英美法系含義：以習慣法為基礎形成的英美法系，精于司法，斷案看先例。“法律的生命不在于邏輯，而在于經驗”。—美國霍姆斯法官（三）形成體系:“英美法系”與“大陸法系”：（3）1804年，拿破侖頒布《法國民法典》，與此后制定的四部法典統稱為“拿破侖法典”。2.“大陸法系”（1）13世紀以后，王權加強，法國建立在羅馬法基礎上的法律體系日益成熟；拿破侖民法典：《法國民法典》《法國民事訴訟法典》《法國商法典》《法國刑事訴訟法典》《法國刑法典》形成過程：（2）1789年后，在啟蒙思想和法國大革命的影響下制定了一系列法律。成文法體系大陸法系后來，形成了以羅馬法為基礎、以《法國民法典》為代表的世界性法律體系，稱為“大陸法系”或“民法系”。以羅馬法為基礎形成的大陸法系，工于立法，斷案看法條。（三）形成體系:“英美法系”與“大陸法系”：1804年《法國民法典》1808年《刑事訴訟法典》1807年《商業法典》1806年《民事訴訟法典》1810年《刑法典》《拿破侖法典》……此前頒布的法律法國大革命對法律建設有什么重要貢獻？1.人生來就是而且始終是自由的，在權利方面一律平等。3.整個主權的本原根本上乃存在于國民。6.法律是公意的表達……法律對于所有的人，無論是施行保護或是懲罰都是一樣的。17.財產是不可侵犯與神圣的權利。——《人權宣言》

貢獻：①大革命推翻君主專制制度，建立了資產階級統治，使啟蒙運動的思想得以實現。②大革命中頒布的一系列法律文件，充分體現了啟蒙思想，為資產階級憲法的頒布打下堅實的基礎；③拿破侖捍衛了資產階級革命成果，對資產階級法律進行了總結，最終確立了法國資產階級法律制度，成為歐洲資本主義國家的法律藍本。英美法系和大陸法系區別英美法系大陸法系法律淵源法官地位判罰依據適用地區受羅馬法影響程度判例法成文法法官地位突出（司法中心）法官作用不突出（立法中心）先例憲法英、美、加、澳等法國、德國、意大利、日本等吸收羅馬法的精神，只采納羅馬法部分原則在羅馬法基礎上發展起來，很大一部分繼承羅馬法（1）性質:都是資本主義法律體系（2）指導思想:都受資產階級啟蒙思想影響（3）背景:都以資產階級商品經濟、資產階級民族統一國家、資產階級的意識形態為基礎。（4）傳統:都受羅馬法影響不同的法律制度是適應各自國家需求的選擇，沒有高低之分。相同點：（三）形成體系:“英美法系”與“大陸法系”：“啤酒蝸牛案”1928年，蘇格蘭，唐納秋梅的閨蜜請她到咖啡店喝啤酒。里面發現一只蝸牛，唐納秋梅因此得病。隨后便向法院遞交了訴狀。但誰該成為被告呢？

咖啡店主認為自己是冤枉的，因為雖然是他批發的啤酒，但他哪知道不透明的瓶子里有個蝸牛！廠家也說冤枉，因為他直接向咖啡店供貨，原告和生產廠家之間不存在任何合同關系。

在審理過程中，法官們面對這樣的案件，既無先例可循，又無法理可依。

案例分析最終，上議院的法官們創下了一個全新的歸責原則——民事“過失原則”。而這個歸責原則，在隨后的（直到現在）合同法、金融法、公司法以及其他法律領域均起著指導作用。當無先例可循時，法官可以創立先例，也可以對先例做出新的解釋如果這件事發生在法國，法官會如何處理？去成文法典中尋找近代西方法律制度的基本特征第二章二、近代西方法律制度的基本特征1.在國家權力結構層面：堅持權力制衡、三權分立

如果司法權不同立法權和行政權分立，自由也就不復存在了。如果司法權和立法權合二為一，則將對公民的生命和自由施行專斷的權力，因為法官就是立法者。

——孟德斯鳩(1)立法權：法律由代表人民行使權力的議會制定；(2)行政權：行政機構在法律規定的框架內行使行政權；(3)司法權：法院根據法律獨立掌握司法權。（一）特征：“私有財產是神圣不可侵犯的權利。除非由于合法認定的和公共需要的明顯要求，并且在事先公平補償的條件下，任何人的財產不能被剝奪。

——法國《人權宣言》

2.在法律內容上：法律體現天賦人權和人人平等思想；注重保護個人權利，包括生命權、自由權和財產權

在法官判決之前，一個人是不能被稱為罪犯的，只要還不能斷定他已經侵犯了給予他公共保護的契約，社會就不能取消對他的公共保護。

——貝卡利亞《論犯罪與刑罰》3.在司法實踐過程中：堅持程序公正和無罪推定(1)程序公正：律師制度和陪審團制度；(2)無罪推定：所有被審判者在判決之前都是無罪的。陪審團制度：

最早可以追溯到古希臘羅馬時期，但當時只適用于奴隸主和自由民。古代的日耳曼人也留有“同儕裁決”的遺風。11世紀，英國確立了陪審團制度。①陪審團在法庭上聆聽證據，就事實問題作出決定;②法官決定法律問題，判斷某項證據是否可以被引入審判。律師制度：

起源也可以追溯到羅馬時期。資產階級革命后，各國紛紛頒布法律，支持被告自己或聘請律師辯護。1878年德國頒布的《國家律師法》，奠定了近代律師制度的基礎。尋求正義——對個人權利與自由的保障事實橄欖球明星被指控殺妻，警方在現場發現血跡、手套、襪子，血液化驗結果為辛普森本人過程雖有“鐵證”，但警方未遵循正當程序、非法搜查等，造成破綻，并牽扯種族矛盾判決被告律師說服陪審員，判決無罪辛普森殺人案無罪推定原則服務于資產階級利益；財產等級制度；公民權范圍有限。法律和私有財產的設定是不平等的第一階段。

——盧梭法律的運用比法律本身還要不人道得多；法律壓迫窮人，富人管理法律和對于窮人是一條法律，對于富人是另一條法律——這是兩句早已家喻戶曉的至理名言。——恩格斯一個向上帝要求賦予自由的民族，沒有邁出同時給予非洲人自由的第一步是不應該的。

——馬丁·路德·金（二）評價：積極性局限性政治：否定封建君主專制制度，調節社會矛盾，穩定資產階級統治。經濟：促進資本主義經濟發展。影響世界其他地區的法律。近代西方法律制度的基本特征第三章16世紀第二次新舊教會大分裂11世紀第一次東西教會大分裂天主教(以羅馬為中心)東正教

(以君士坦丁堡為中心)

新教路德教4世紀末定為羅馬帝國的國教加爾文教英國國教基督教（誕生于1世紀小亞細亞與巴勒斯坦一帶）天主教地位：影響了中古時期歐洲人的政治、經濟和社會生活各個方面1.發展脈絡和地位三、宗教倫理與教化1.中世紀的基督教的倫理與教化宗教倫理：宗教在長期發展過程中形成的一整套完整的道德修養體系，關乎人與神、人與人、人與社會的關系，其社會作用是通過道德的感化而影響信眾。洗禮婚禮葬禮加冕（一）中世紀的基督教倫理與教化（一）中世紀的基督教倫理與教化2.教化的表現抄錄經典，宣講教義保存了一些寶貴的古典文化開辦學校學習內容以宗教為目的，但在教育和文化方面發揮了重要作用介入人們日常生活強化了教會對人們的控制，深刻影響了人們的思想意識和日常行為。實質：從方方面面控制人的思想與行為宗教法庭，打擊宗教異端三、宗教倫理與教化基督教“十誡”：1.除耶和華外不可信仰別的神；2.不可為自己雕刻偶像、不可跪拜那些偶像；3.不可妄稱耶和華的名；4.當紀念安息日為圣日；

5.當孝敬父母；6.不可殺人；7.不可奸淫；8.不可偷盜；

9.不可做假證；10.不可貪戀他人的財物。教育：宗教學校課程七藝死后：在教堂舉行葬禮搜集抄錄經典，宣講教義嚴厲制裁違背宗教倫理者積極作用：

①奠定了西方的道德觀念和行為準則，成為歐洲中世紀封建制度的精神支柱；②客觀上促進了文化的發展和傳播；

③基督教教義為司法實踐提供了法律依據；④推動文明進程和社會進步。消極影響：宗教倫理成為基督教控制人們思想的手段。

中世紀完全是從野蠻狀態發展而來的。……在僧侶手中,政治和法學同其他一切科學一樣,不過是神學的分支,一切都按照神學中適用的原則來處理。教會的教條同時就是政治信條,圣經詞句在各個法庭都具有法律效力。——[德]恩格斯《德國農民戰爭》,《馬克思恩格斯文集》第二卷中古時期的基督教成為羅馬帝國古典文明的“傳承者”和“蠻族的文明教化者”,對歐洲社會政治、經濟、文化各方面的發展都起著重要作用。對于西歐社會來說，基督教的宗教規范和宗教信仰對其立法和司法活動有著一定的影響，有助于社會成員遵守法律和道德規范，維持社會秩序。因為基督教能滿足當時歐洲人的心理需要而且具有多種社會功能，所以它能在中古時期的歐洲成為控制性的思想體系，占據主導地位。基督教在中古時期的歐洲發揮了什么樣的作用?三、宗教倫理與教化(二)近代新教倫理與教化1.背景：宗教改革后，西歐的基督教分裂為天主教和新教。2.內容：（1）新教反對教皇權威，主張信徒通過自己閱讀《圣經》理解教義。（2）新教提倡節儉和積極入世的態度，鼓勵人們發財致富。因信稱義

馬丁·路德張貼《九十五條論綱》是新教的宗教改革之始。他提出了"信仰耶穌即可得救"的原則，認為只有上帝才能赦免罪人，信徒要得救上天堂，不靠教會或行善，更不靠贖罪券，全憑個人虔誠的信仰。

加爾文認為：財富不是萬惡之源，而是上帝祝福的標志；強調不隨便亂花一厘錢，財產越多越應感到有責任為上帝的榮耀而不使財產減少；財富意味著人履行了其職業責任，它不僅在道德上是正當的，而且是應該的、必須的。

——李會軍，王罡《加爾文的新教倫理及其啟蒙意義》三、宗教倫理與教化材料1：路德戰勝了虔信造成的奴役制，是因為他用信念造成的奴役制代替了它。他破除了對權威的信仰，是因為他恢復了信仰的權威。他把僧侶變成了世俗人，是因為他把世俗人變成了僧侶。他把人從外在的宗教篤誠解放出來，是因為他把宗教篤誠變成了人的內在世界。他把肉體從鎖鏈中解放出來，是因為他給人的心靈套上了鎖鏈。

——馬克思《黑格爾法哲學批判》1553年，加爾文親自審判燒死肺循環科學家塞爾維特，火刑持續了兩個小時材料2：新教信仰促成了一種新的社會倫理——現實苦行主義的形成，提倡勤奮、節儉、勞作、克制享樂，這種新的倫理改變了人們獲得財富與支配財富的態度和動機。

——馬克斯·韋伯3.評價（2）適應了原始積累時期新興資產階級的政治、經濟訴求，推動了資本主義的發展。（1）否定了教皇教會的權威，促進了思想解放局限性：①仍然堅持基督教的基本教義，束縛人們的行為，麻醉人們的思想②排斥其他教派，引起多次宗教沖突，造成巨大損失③一些對教義持有不同意見的人被斥為“異端”，遭到迫害(二)近代新教倫理與教化(1)強調依法統治，把法治作為治理國家、管理社會的主要方法，為確保所有機構和個人受法律約束，強調政府分權制衡的重要性。(2)強調法律自治，即法律與道德和宗教等相分離。(3)強調法律面前人人平等。(4)堅持法律的一般性和普遍性，反對特別法律，認為無論是維護特權的立法還是給予某些特殊社會群體如弱勢群體特別關照或救助，都是對法治的破壞。(5)主張司法獨立，注重程序公正和無罪推定。

(6)維護個人自由，堅持市民社會與國家的區分，維護作為私域的空間，以使個人不受政府、團體或他人的非法干預。(7)主張法律的穩定性，反對朝令夕改。近代西方法律思想的主要特點比較：中國古代與西方近代法律不同中國古代西方近代基礎上強調為君主專制服務強調法律至上司法實踐中人治色彩強烈,突出教化作用堅持程序公正等原則原因①自然經濟始終占統治地位。②封建君主專制不斷強化。③封建儒家思想長期處于正統思想。①資本主義生產關系發展較快、程度較高。②君主專制統治相對薄弱。③先后經歷文藝復興、宗教改革、啟蒙運動，解放了民眾思想。習題檢測第四章1.有學者指出：12世紀開始，“學習羅馬《新