第二十二條按固定價款結算[司法解釋原文]當事人約定根據固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行判定,不予支持。[條文主旨]本條是相關建設工程施工協議約定根據固定價格結算工程款,當事人發生爭議,根據什么標準來確定工程款數額要求。在中國建筑實踐中,因建設工程包含種類不一樣,雙方當事人約定工程款結算方法也多個多樣。當事人在建設工程施工協議中約定不一樣結算方法,會造成不一樣法律后果。協議中約定根據固定價結算工程款,通常是指按施工圖預算包干,即以經審查后施工圖總概算或者綜合預算為準,有是以固定總價格包干或者以平方米包干等方法。全部這些方法,都能夠不經過中介機構判定或者評定就能夠確定一個總價款。承包人和發包人在推行建設工程施工協議過程中,假如沒有發生協議修改或者變更等情況造成工程量發生改變時,就應該根據協議約定包干總價格結算工程款。假如一方當事人提出對工程造價進行判定申請,根據工程造價進行結算,不管是基于什么樣理由,都不應給予支持。對于因設計變更等原因造成工程款數額發生增減改變,在能夠區分協議約定部分和設計變更部分工程時,也不應造成對整個工程造價進行判定,只是依據公平標準對增減部分按協議約定結算方法和結算標準計算工程款。[了解與適用]一、起草背景在審判實踐中,有不少建設工程施工協議糾紛案件當事人認為,協議中約定固定工程價款與工程量不符,需要委托中介機構對工程價款進行判定、評定、審計或者審價,另一方當事人認為協議中已經約定了固定工程價款總額,不需要再進行判定、評定、審計或者審價等。怎樣處理這種情況,在中國民事審判實務中,曾經出現多個做法。有審判人員依據當事人申請,撒開當事人在協議中約定,委托中介機構對工程造價進行判定、評定、審計等。有審判人員依據當事人在協議中約定,根據約定工程價款數額確定發包人應該支付工程款。有審判人員采取對未變動部分根據協議約定進行處理,對變動部分委托中介機構進行判定、評定、審計,區分對待。實踐中做法五花八門,極不統一。怎樣正確對待當事人在建設工程施工協議中約定固定價款,需要統一認識,明確界線。本條要求就是在這種情況下起草。二、社會各界所提修改意見及采納是否情況在經過《中國法院網》和《人民法院報》向社會各界征求意見時,該條列為第十一條,具體內容為:“建設工程施工協議約定工程款一次包定,一方向人民法院申請工程造價判定并請求依判定結論結算工程款,不予支持。因設計變更等原因造成工程款數額增減,對增減部分按協議約定結算方法和結算標準計算工程款。”該條在最終定稿文本中排在第二十二條,具體內容也作了比較大調整,并在司法解釋文本中首次采取了“固定價”概念。在行業習慣上,把“固定價”俗稱為“包死價”、“一口價”。在征求意見過程中,本條內容爭議不是很大,提出修改意見也不多,但對怎樣表述也曾經出現過不一樣文本。1．教授學者提修改意見在征求意見過程中,絕大多數教授學者基礎同意采取現行寫法,認為既然承包人與發包人雙方經過協議約定了工程價款確定形式為固定價格,表明雙方對建設施工風險是有預知,并考慮到協議推行中引發價格變動諸種原因,應該尊重當事人竟思自治。根據固定價結算工程款,表現了公平標準,有利于預防出現不正當競爭行為。同時,有學者提出,當承包人與發包人在推行協議過程中發生了工程設計變更情況時,需要確定一個標準調整雙方當事人利益,不致雙方當事人利益失衡。對于怎樣處理這一問題,有學者認為,因為雙方當事人推行協議條件與簽署協議時條件相比,已經發生了改變,假如仍然根據原協議約定固定價進行工程價款結算,就顯失公平,應該適用情勢變更標準,對雙方約定固定價進行調整;有學者認為,當承包人與發包人在推行協議過程中發生了工程設計變更情況時,確實需要確定一個標準來調整雙方當事人利益,但適用情勢變更標準顯然與中國現行法律要求不相一致,該原則在《協議法》起草過程中曾被提及,以后在最終經過時被刪除,可見沒有在立法上得到認可。經過司法解釋來確定在立法上沒有得到確定重大法律標準,有悖法律規范性文件制訂規則。從現在實際情況出發,還是適用公平標準來調整雙方當事人利益為宜。2．網民提修改意見部分網民提出,當事人雙方在協議中約定了根據“一次性包死”、“一次性包定”、“平方米包干”等固定價格條款,應該嚴格根據協議約定結算工程款,因為在承攬工程時承包人與發包人雙方應該預見到工程建設過程中多種風險。也有網民提出,即使雙方在協議中約定了“一次性包死”“一次性包定”“平方米包干”等固定價格條款,但在推行協議過程中,情況發生了改變,而這些改變是雙方當事人意志以外原因所致,此時假如繼續根據原協議約定價格推行協議,則顯失公平,應該適用情勢變更標準,許可當事人對工程款結算問題進行變更。3．分析研究后確定條文針對社會各界提出修改意見和提議,最高人民法院民一庭在概括總結時,注意強調從正面突出協議約定按固定價格結算工程款,當事人一方主張對工程價款進行判定,人民法院不予支持。在修改過程中,曾有一個見解認為,假如雙方當事人同意判定能夠作為“除外”條款。考慮到當事人約定固定價結算工程款,屬于協議權利義務條款,對雙方都含有法律約束力,在沒有證據和事實推翻協議約定情況下,應該根據協議約定實施,即使雙方當事人同意經過判定方法確定工程款,也不給予同意。還有一個見解認為,在協議約定固定價情況下,當事人一方提出根據其她計價方法結算工程款,人民法院不予支持。考慮到當事人要求判定是提出不按協議約定固定價結算工程款最基礎、最含有代表性方法,在本解釋中點出不支持當事人提出經過判定方法確定結算工程款意思,當然包含不支持當事人一方采取其她方法結算工程款要求。一方當事人提出對建設工程價款進行判定、評定、審計、審價,都屬于要求不按固定價結算工程款行為,當事人為此提出對應申請,人民法院一律都不予支持。相關教授學者提出是適用情勢變更標準還是適用公平標準來調整雙方當事人利益問題,考慮到當承包人與發包人在推行協議過程中發生了工程設計變更情況時,確實需要確定一個標準宋調整雙方當事人利益,但適用情勢變更標正確實與中國現行法律要求不相一致,在司法解釋中給予明確,不是很適宜。從現在實際情況出發,還是考慮適用公平標準來調整雙方當事人利益為宜。但這層意思也沒有在本條解釋中明確要求,只是沒有排除這一標準,實際上包含了這層意思。最終,形成了現在條文。三、需要注意多個問題1．相關工程造價組成和確定問題建設工程造價,是指進行某項工程建設所花費費用,即從籌建到完工驗收交付使用全部建設費用。它由建筑安裝工程費,設備、工具購置費、工程建設其她費和預備費以及稅金組成。從另一個角度看,工程造價又可分為單位工程造價、單項工程綜合造價和建設項目總造價;從階段劃分,工程造價又可分為可行性研究投資估價、初步設計概算造價、施工圖設計預算造價、協議實施結算造價、完工驗收決議造價。建設工程施工協議對于怎樣確定工程價款方法約定,表現為以下三種形式:(1)固定價格協議。雙方在協議專用條款內約定協議價款包含風險范圍和風險費用計算方法,在約定風險范圍內協議價款不再調整。風險范圍以外協議價款調整方法,應該在專用條款內約定。(2)可調價格協議。協議價款可依據雙方約定而調整,雙方在專用條款內約定協議價款調整方法。(3)成本加酬金協議。協議價款包含成本和酬金兩部分,雙方在專用條款內約定成本組成和酬金計算方法。在可調價格協議中協議價款調整原因包含:(1)法律、行政法規和國家相關政策改變影響協議價款;(2)工程造價管理部門公布價格調整;(3)因承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超出8小時;(4)雙方約定其她原因。雙方在協議中需要對工程價款計算問題作出明確約定。在不一樣工程種類中,工程造價計算方法是不一樣。如為招標工程,則應以中標時確定中標金額作為工程造價,如按初步設計總概算投資包干,應以經審批概算投資中與承包內容對應部分投資(包含對應不可預見費)作為工程造價;如按施工圖預算包干,則以經審查后施工圖總概算或者綜合預算價作為工程價款;假如一時不能計算出工程價款,尤其是根據施工圖預算加現場簽證以及據實結算工程,即使不能事先確定工程價款,也需要在協議中明確要求工程價款計算標準,如實施哪一年定額,適用什么樣計算標準,以及怎樣簽證和審定工程款等。2．相關建設工程固定價表現形式問題承包人與發包人雙方在協議中約定采取固定價結算形式通常有兩種,一個是價格固定,一個是面積固定單價包干。前者如就某一工程固定為1000萬元,后者如每平方米600元、總面積10000平方米等。在實踐中,約定協議包干內容多樣。但總意思是清楚,在約定風險范圍和風險費用內協議價款不再調整。或者是約定工程總價款還是經過約定單位面積平方米包干,都是能夠經過當事人雙方舉證、質證、認證等過程計算出來,不需要專門委托中介機構判定確定結算工程款。3．相關按固定價結算與分配利益風險關系問題實踐中,常常有一方當事人在訴訟中提出,基于種種原因和情況,當初簽署建設工程施工協議時約定固定價格條件已經發生了重大改變,假如繼續根據協議約定固定價格結算工程款,顯著不公平。承包人認為這么不僅不能賺得利潤,而且在干完一個工程后還得賠本;大多數發包人認為,根據協議約定固定價格已經足夠了,而且協議約定條款屬于雙方真實意思表示,也有發包人認為,原來協議約定固定價格偏高,實際推行協議過程中工程量發生了改變,承包人所做工程必協議約定要少,故應該經過判定等方法確定據實結算工程價款。有見解認為,當事人一方提出推行協議價格基礎條件方法了改變,應該許可當事人提出根據情勢變更標準免去超出協議約定固定價付款責任。實際亡,這種風險分配與情勢變更是不一樣。情勢變更標準是由法律要求,當事人一方請求人民法院依據情勢變更標準主張變更或者解除協議,須由人民法院具體判定當事人所提請求是否符合情勢變更條件。情勢變更適適用于變更或者解除協議事由。中國《協議法》起草過程中曾經提及情勢變更標準,但在最終審議經過《協議法》中沒有要求。在英美法中,情勢變更標準適用條件是,在協議簽訂后,因發生情勢變更造成協議目受挫,應確定當事人之間所約定條件不成就,從而使當事人債務被免去。在大陸法中,通常認可情勢變更標準,認為情勢變更可造成變更或者解除協議效力。在中國,即使法律上沒有要求情勢變更,但在學理上通說認為,情勢變更標準意在消除協議推行過程中出現顯失公平現象,從而使協議得以在公平基礎上得到實際推行,或者依據老實信用標準解除協議。”可見,適用情勢變更標準是有嚴格條件限制,在現在中國民事法律沒有明確要求情況下,顯然通常不宜適用情勢變更標準來調整承包人與發包人雙方當事人利益和風險分配。假如出現了造成承包人與發包人之間利益重大失衡,能夠適用民法中公平標準進行調整,使當事人利益得到平衡。但也應該慎重適用公平標準。從雙方當事人提出改變協議約定工程固定價格意思表示來看,都是認為利益發生了偏頗、產生了嚴重失衡,總是認為對自己不利。當事人在建設工程施工協議中約定固定價格條款,,實際上是起著分配風險作用,由此決定著誰在實際上防御風險和負擔風險。假如不認可這類協議條款法律效力,那么實際上建設工程施工協議約定工程價款就很可能是另外一個情況,實際上協議當事人也會發生改變。所以,對于當事人雙方來說,利益和風險分配結果是一樣。做這么要求,能夠最大程度地預防和限制不正當競爭行為發生和蔓延,有利于建立和發展健康建筑市場秩序。4．相關一方當事人提出對建設工程價款進行判定、評定、審計、審價,應該怎樣處理問題承包人或者發包人認為協議約定固定價格結算不公平,提出經過其她方法確定工程價款,有多個路徑。有是申請判定機構進行判定,有是要去評定部門進行評定,有是申請審計部門進行審計,有地方還有審價方法等。上述情況,都是不一樣價格確定部門采取不一樣