國(guó)際貨幣金融法第一節(jié)國(guó)際貨幣金融法de概念

國(guó)際貨幣金融法是調(diào)整國(guó)際貨幣金融關(guān)系的各種法律規(guī)范的總和。它的調(diào)整范圍很廣泛，涉及國(guó)際間貨幣兌換、借貸、收付方式、結(jié)算、金融市場(chǎng)、貨幣體系以及金融機(jī)構(gòu)等多方面的法律制度。法律體系既包括國(guó)際法，也包括國(guó)內(nèi)法，既有私法規(guī)范，也有公法規(guī)范。

具有主體廣泛，內(nèi)容復(fù)雜的特性。

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第二節(jié)各國(guó)涉外貨幣法律制度

各國(guó)在建立本國(guó)涉外貨幣法律制度方面享有排它的主權(quán)。其中心內(nèi)容包括：一、各國(guó)貨幣性質(zhì)的確定〉二、各國(guó)匯率制度的選擇〉三、各國(guó)外匯管制的實(shí)施〉

back一、各國(guó)貨幣性質(zhì)的確定

各國(guó)有權(quán)從本國(guó)的經(jīng)濟(jì)、政治等方面的實(shí)際情況出發(fā)，決定本國(guó)貨幣是否可以在國(guó)際間自由兌換以及可自由兌換的程度如何。

1．確定本國(guó)貨幣為完全可兌換的貨幣。即無須經(jīng)本國(guó)政府批準(zhǔn)，本國(guó)貨幣就可以在國(guó)際市場(chǎng)上自由兌換成其他國(guó)家的貨幣，并在進(jìn)出口貿(mào)易，運(yùn)輸、保險(xiǎn)等非貿(mào)易活動(dòng)，及資本轉(zhuǎn)移等經(jīng)濟(jì)交往中作為支付手段廣泛使用。

（一）各國(guó)貨幣性質(zhì)的確定2．確定本國(guó)貨幣為部分可兌換的貨幣。即實(shí)行有限的自由兌換，限制來自不同的方面：有從交易主體來劃分，還有從交易項(xiàng)目來劃分等等。

3．確定本國(guó)貨幣為不可兌換的貨幣。主要是發(fā)展中國(guó)家，一般都實(shí)行嚴(yán)格的外匯管制。只有經(jīng)本國(guó)外匯管制機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，本國(guó)貨幣才能按官價(jià)向指定的銀行兌換其他國(guó)家貨幣。

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二、各國(guó)匯率制度的選擇

匯率制度主要規(guī)定本國(guó)貨幣與其他國(guó)家貨幣的匯率關(guān)系，匯率波動(dòng)的幅度和干預(yù)匯率變動(dòng)的方式等。目前，各國(guó)選擇的匯率制度基本上可以分為固定匯率制和浮動(dòng)匯率制兩大類型。

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（二）各國(guó)匯率制度的選擇

1．固定匯率制

指外匯行市受到某種限制而在一定幅度內(nèi)波動(dòng)的一種匯率制度。

法定匯率既可表現(xiàn)為單一匯率，即一國(guó)只有一種法定匯率，也可表現(xiàn)為復(fù)匯率，即一國(guó)根據(jù)不同的交易對(duì)象采取兩種或兩種以上的匯率。復(fù)匯率主要有以下兩種表現(xiàn)形式：

（1）法定差別匯率。最常見的形式是規(guī)定貿(mào)易匯率和金融匯率。

（2）變相差別匯率。

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（二）各國(guó)匯率制度的選擇

2．浮動(dòng)匯率制

指外匯行市不受某種客觀因素限制而由外匯供求關(guān)系自行決定漲落的一種匯率制度。

以政府是否干預(yù)為準(zhǔn)，可將浮動(dòng)匯率分為：

（1）自由浮動(dòng)匯率，是指一國(guó)貨幣當(dāng)局對(duì)匯率上下浮動(dòng)不采取任何干預(yù)措施，匯率完全聽?wèi){外匯市場(chǎng)供求變化自由漲落，自行調(diào)整；

（2）管理浮動(dòng)匯率，是指一國(guó)貨幣當(dāng)局為了促使匯率向?qū)Ρ緡?guó)有利的方向浮動(dòng)，而直接或間接地干預(yù)外匯市場(chǎng)。

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三、各國(guó)外匯管制的實(shí)施

外匯管制是指一國(guó)貨幣金融主管當(dāng)局對(duì)外匯結(jié)算、買賣、借貸、轉(zhuǎn)移和匯率等實(shí)施各種管理和控制措施。

1．外匯管制的主體

就是實(shí)施外匯管制的機(jī)構(gòu)。各國(guó)一般都授權(quán)本國(guó)中央銀行或設(shè)置專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)制定和監(jiān)督執(zhí)行外匯管制的法律、政策和規(guī)章。

三、各國(guó)外匯管制的實(shí)施

2．外匯管制的客體

即外匯管制的對(duì)象，一般包括：

（1）人的對(duì)象。各國(guó)通常對(duì)居民和非居民實(shí)行不同的待遇，一般說來，各國(guó)對(duì)居民的外匯管制比較嚴(yán)格，對(duì)非居民的外匯管制較為寬松；

（2）物的對(duì)象。包括進(jìn)出口商品、貨幣、有價(jià)證券和其他支付憑證以及黃金、白銀等貴金屬及其制成品。三、各國(guó)外匯管制的實(shí)施

3．外匯管制的內(nèi)容

（1）對(duì)貿(mào)易項(xiàng)目的管制

包括對(duì)進(jìn)口付匯的管制和對(duì)出口收匯的管制；

（2）對(duì)非貿(mào)易項(xiàng)目的管制

從總體上看，對(duì)非貿(mào)易項(xiàng)目的外匯管制，收入松，支出嚴(yán)；發(fā)達(dá)國(guó)家松，發(fā)展中國(guó)家嚴(yán)。

（3）對(duì)資本項(xiàng)目的管制

一些發(fā)達(dá)國(guó)家由于國(guó)際收支長(zhǎng)期順差，就需要采取一些限制外國(guó)資本流入的措施；而對(duì)于資本輸出，發(fā)達(dá)國(guó)家一般都不作限制。

發(fā)展中國(guó)家為了發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)，爭(zhēng)取國(guó)際收支平衡，多采取限制本國(guó)資金外流和鼓勵(lì)吸收外資的政策。

三、各國(guó)外匯管制的實(shí)施（4）對(duì)現(xiàn)鈔、黃金等貴金屬及其制成品的管制

重點(diǎn)一般放在限制現(xiàn)鈔、黃金等貴金屬及其制成品的輸出上。此外，外匯管制還有一項(xiàng)很重要的內(nèi)容，就是對(duì)匯率的管理。匯率管制的中心內(nèi)容是實(shí)行復(fù)匯率制度，通過規(guī)定高低不同的匯率調(diào)節(jié)和控制外匯收支。

back第三節(jié)國(guó)際貨幣法律制度1944年7月，國(guó)際貨幣體系即“布雷頓森林體系”建立了。1973年2月“布雷頓森林體系”崩潰。現(xiàn)行的《國(guó)際貨幣基金協(xié)定》即在1944年《協(xié)定》的基礎(chǔ)上經(jīng)過4次修訂的《基金協(xié)定》主要包括：一、匯率安排〉二、外匯管制〉三、資金支持制度〉

四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定〉

back一、匯率安排

基金組織已經(jīng)取消國(guó)際固定匯率制度，各會(huì)員國(guó)的貨幣與黃金也已完全脫鉤，黃金成為一種單純的商品。各會(huì)員國(guó)可自由選擇匯率制度，承認(rèn)固定匯率制和浮動(dòng)匯率制暫時(shí)并存。

基金組織有權(quán)對(duì)各會(huì)員國(guó)匯率政策實(shí)行嚴(yán)密監(jiān)督，現(xiàn)已批準(zhǔn)了以下三項(xiàng)指導(dǎo)原則：

（1）重申會(huì)員國(guó)必須履行相關(guān)的合作義務(wù)；

（2）為對(duì)付會(huì)員國(guó)貨幣匯率短期變動(dòng)所造成的混亂，基金組織可以命令該國(guó)干預(yù)外匯市場(chǎng)；

（3）會(huì)員國(guó)在實(shí)施干預(yù)政策時(shí)，應(yīng)考慮其他會(huì)員國(guó)的利益，包括執(zhí)行干預(yù)政策所使用的外匯發(fā)行國(guó)的利益。back二、外匯管制

根據(jù)《基金協(xié)定》第8條規(guī)定，各會(huì)員國(guó)未經(jīng)該組織核準(zhǔn)，不得對(duì)貿(mào)易和非貿(mào)易等國(guó)際收支經(jīng)常性交易項(xiàng)目的支付和清算施加限制；一會(huì)員國(guó)接受這項(xiàng)義務(wù)，取消外匯管制之后，就成為所謂的“第8條會(huì)員國(guó)”，該國(guó)貨幣即被基金組織視為“可自由兌換貨幣”。

二、外匯管制會(huì)員國(guó)在必要時(shí)，可以維持和施行各種外匯限制措施，但每年必須與基金組織進(jìn)行磋商，這種磋商被稱為“第14條磋商”。一俟情勢(shì)許可，這些國(guó)家即應(yīng)取消外匯管制。

對(duì)于各會(huì)員國(guó)外匯管制立法的適用問題，根據(jù)《基金協(xié)定》第8條第2節(jié)（B）項(xiàng)規(guī)定：如果當(dāng)事人向任何會(huì)員國(guó)法院起訴，要求其履行匯兌契約，然而，該匯兌契約與契約所涉及的貨幣發(fā)行國(guó)依該協(xié)定所實(shí)施的選擇外匯管制立法相抵觸，那么受訴國(guó)法院得拒絕予以強(qiáng)制執(zhí)行，不論雙方當(dāng)事人所屬國(guó)法律規(guī)定如何。back三、資金支持制度

為了以基金組織的資金暫時(shí)供給會(huì)員國(guó)，使之有信心利用此機(jī)會(huì)調(diào)整其國(guó)際收支不平衡，而不致采取有害于本國(guó)或國(guó)際繁榮的措施，基金組織以特有的方式向各會(huì)員國(guó)提供金融資助。基金組織分設(shè)普通資金賬戶及其他特殊基金和賬戶對(duì)成員國(guó)提供貸款。1.普通資金賬戶內(nèi)的貸款⑴普通資金賬戶的資金來源〉⑵普通資金賬戶的貸款〉⑶普通資金賬戶內(nèi)貸款的基本做法〉2.普通資金賬戶之外的貸款〉

back三、資金支持制度⑴普通資金賬戶的資金來源：普通資金賬戶的資金來源主要是各成員國(guó)認(rèn)繳的份額及基金組織的借款。目前，基金組織最主要的借款來源有二：一是“借款總安排”，由美國(guó)、日本、法國(guó)、英國(guó)、意大利、加拿大、荷蘭、比利時(shí)、瑞士、沙特阿拉伯政府及德國(guó)和瑞典的中央銀行聯(lián)合提供，現(xiàn)借款額度已達(dá)250億美元；二是“新借款安排”，1997年設(shè)立，已有25個(gè)成員國(guó)愿意提供460億美元的貸款。《基金協(xié)定》沒有規(guī)定基金組織借款的上限。此外，通過聯(lián)系協(xié)議，沙特阿拉伯還向基金組織提供了20億美元的額外貸款。back三、資金支持制度(2)普通資金賬戶的貸款：分為普通貸款和特殊貸款兩類：

儲(chǔ)備貸款

普通貸款

信用貸款

緊急援助貸款普通資金賬戶貸款

特殊貸款back三、資金支持制度①普通貸款。用于解決成員國(guó)國(guó)際收支逆差的短期資金需要，貸款期限一般為3--5年，利率隨貸款期限的加長(zhǎng)而增加。成員國(guó)普通提款權(quán)的多少取決于其在基金組織份額的大小。普通貸款包括儲(chǔ)備貸款和信用貸款。另外還有緊急援助貸款。back三、資金支持制度儲(chǔ)備貸款可達(dá)借款國(guó)份額的25％。由于各成員國(guó)份額的25％是用可兌換貨幣或特別提款權(quán)繳交的，因此，成員國(guó)支取儲(chǔ)備貸款相當(dāng)于動(dòng)用自己的國(guó)際儲(chǔ)備，是無條件的。back三、資金支持制度信用貸款：成員國(guó)用完儲(chǔ)備貸款額度之后，可申請(qǐng)利用信用貸款。信用貸款的額度為其認(rèn)繳額的100%，分為四檔．每檔各占25％，貸款條件逐檔趨嚴(yán)。back三、資金支持制度緊急援助貸款：此外，因成員國(guó)出現(xiàn)突發(fā)性的和不可預(yù)見的自然災(zāi)害而造成經(jīng)濟(jì)失衡的，基金組織最高還可提供相當(dāng)于該成員國(guó)25％認(rèn)繳份額的緊急援助貸款．1995年，基金組織將發(fā)放緊急援助貸款的情形進(jìn)一步擴(kuò)大為，成員國(guó)發(fā)生戰(zhàn)亂后恢復(fù)宏觀經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定的需要，追加貸款額最高也可達(dá)該成員國(guó)認(rèn)繳份額的25%。back三、資金支持制度②特殊貸款。為滿足成員國(guó)解決國(guó)際收支困難的不同需要，基金組織在普通貸款之外，又另創(chuàng)了普通資金賬戶內(nèi)的各種特殊貸款。原來主要有補(bǔ)償和應(yīng)急貸款、緩沖庫存貸款、中期貸款、擴(kuò)大資金貸款、體制轉(zhuǎn)型貸款等。現(xiàn)存補(bǔ)充資金貸款用于幫助成員國(guó)解決因短期出口谷物大幅下降或進(jìn)口谷物大量增加而導(dǎo)致的國(guó)際收芰逆差。1997年和l999年，基金組織又分別設(shè)立了“補(bǔ)充儲(chǔ)備貸款”和“臨時(shí)信貸額度”，用以“幫助解決成員國(guó)突發(fā)性的金融危機(jī)，如1995年的墨西哥金融危機(jī)、1997年的亞洲金融危機(jī)及1999年的俄羅斯金融危機(jī)等。back

三、資金支持制度⑶普通資金賬戶內(nèi)貸款的基本做法：基金組織提供普通資金賬戶內(nèi)貸款的基本做法是：成員國(guó)用本國(guó)貨幣向基金組織交換它們所需的外匯，此舉稱為“購買”或“提取”；該成員國(guó)還款時(shí)，用外匯買回本國(guó)貨幣，稱為“購回”。因此，基金組織的此類貸款在技術(shù)上并非真正的貸款，實(shí)際上是一種貨幣之間的換購行為，不過其經(jīng)濟(jì)效果與借款類似。back三、資金支持制度2.普通資金賬戶之外的貸款

20世紀(jì)70年代中期以來，為了解決發(fā)展中國(guó)家資金普遍不足的問題，基金組織在普通資金賬戶之外，另設(shè)其他基金和賬戶，向發(fā)展中國(guó)家成員國(guó)提供特殊種類的貸款。首先，布雷頓森林體制崩潰后，實(shí)行“黃金非貨幣化”，基金組織將部分黃金出售，用所得的款項(xiàng)加上捐款，在1976年設(shè)立了“信托基金”，向低收入的發(fā)展中國(guó)家提供貸款。1981年，信托基金的貸款全部發(fā)放完畢。三、資金支持制度20世紀(jì)80年代，基金組織曾設(shè)立結(jié)構(gòu)性調(diào)整貸款和追加結(jié)構(gòu)性調(diào)整貸款，向出現(xiàn)長(zhǎng)期性國(guó)際收支逆差的低收入發(fā)展中國(guó)家成員國(guó)提供資金支持。1994年和1996年，基金組織又新設(shè)了“減貧和開發(fā)貸款”和“嚴(yán)重負(fù)債窮國(guó)啟動(dòng)計(jì)劃”，前者以低息的方式向低收入成員國(guó)提供貸款；后者則為此類成員國(guó)提供捐助，以幫助其減輕外債負(fù)擔(dān)。三、資金支持制度普通資金賬戶之外的這些貸款及捐助，是真正意義上的貸款，基金組織用國(guó)際通貨貸款給借款國(guó)，借款國(guó)用國(guó)際通貨償還。普通資金賬戶內(nèi)的貸款往往通過“安排”這一方式進(jìn)行，而該賬戶之外的特殊貸款則通過借貸雙方簽訂貸款協(xié)議發(fā)放。從基金組織的體制改革來看，該組織傾向于回歸原本位，主要對(duì)成員國(guó)提供短期資金支持，而不是發(fā)放中長(zhǎng)期貸款，以免在職能上與世界銀行等發(fā)展機(jī)構(gòu)相混同。back四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定國(guó)際儲(chǔ)備是一國(guó)政府用于彌補(bǔ)國(guó)際收支逆差、維持匯率穩(wěn)定、償還對(duì)外債務(wù)以及應(yīng)付其他各種緊急支付而持有的，為各國(guó)所普遍接受的流動(dòng)資產(chǎn)。目前，國(guó)際儲(chǔ)備資產(chǎn)形式主要有黃金、外匯儲(chǔ)備、成員國(guó)在基金組織的頭寸和特別提款權(quán)(SDR)。后兩者與基金組織直接有關(guān)，其中的儲(chǔ)備頭寸，特指成員國(guó)向基金組織所繳份額中的外匯部分、基金組織為向其他各成員國(guó)提供貸款而換購的該成員國(guó)貨幣額以及該成員國(guó)向基金組織提供的貸款。特別提款權(quán)則是基金組織創(chuàng)設(shè)的特有國(guó)際儲(chǔ)備資產(chǎn)。四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定1、特別提款權(quán)的概念特別提款權(quán)是基金組織于1969年8月創(chuàng)立，是基金組織在原有的普通貸款，即普通提款權(quán)之外，按各會(huì)員國(guó)認(rèn)繳份額的比例分配的一種使用資金的權(quán)利，它只是會(huì)員國(guó)在基金組織帳戶上一種用數(shù)字表示的人為資產(chǎn)。不是會(huì)員國(guó)通過貿(mào)易、投資等收入得來的，會(huì)員國(guó)在分得這項(xiàng)資產(chǎn)時(shí)，預(yù)先也無須向基金組織繳納任何基金。四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定2、特別提款權(quán)的特點(diǎn)：(1)成員國(guó)分得特別提款權(quán)后，無須再向基金組織繳交任何其他資金；(2)成員國(guó)在需要時(shí)，可以無條件地使用特別提款權(quán)；(3)特別提款權(quán)歸成員國(guó)長(zhǎng)期所有。

四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定3、特別提款權(quán)的定值

按一籃子貨幣定值，以五年為期，每一期結(jié)束前的12個(gè)月內(nèi)，占國(guó)際出口與服務(wù)比例最大的五個(gè)基金成員國(guó)的貨幣，組成特別提款權(quán)的籃子。1996—2000年間，是美元、德國(guó)馬克、日元、法國(guó)法郎和英鎊來定值；2001—2005是以歐元、日元、英鎊和美元來定值的。四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定4、特別提款權(quán)的分配特別提款權(quán)只分配給參加基金組織特別提款權(quán)賬戶并履行義務(wù)的成員國(guó)。基金組織歷來按各參加國(guó)認(rèn)繳的基金份額比例無條件地分配特別提款權(quán)。由于各發(fā)展中國(guó)家在基金組織的份額有限，從特別提款權(quán)的分配中受益不大。四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定5、特別提款權(quán)的使用各成員國(guó)可以憑特剮提款權(quán)向基金組織提用資金。因此，特別提款權(quán)可與黃金、外匯一起作為國(guó)際儲(chǔ)備，被稱為“紙黃金”。當(dāng)成員國(guó)發(fā)生國(guó)際收支逆差時(shí)，可以動(dòng)用特別提款權(quán)，把它轉(zhuǎn)讓給另一成員國(guó)，換取外匯，償付逆差。與此同時(shí)，特別提款權(quán)還可用以償還基金組織的貸款，或用于援助捐贈(zèng)，或作為償還債務(wù)的擔(dān)保等等。然而，只能在各會(huì)員國(guó)的金融當(dāng)局和基金組織、國(guó)際清算銀行等官方機(jī)構(gòu)之間使用，不能作為現(xiàn)實(shí)的貨幣直接用于貿(mào)易和非貿(mào)易支付，也不能兌換成黃金或用以支取現(xiàn)金。

四、《基金協(xié)定》關(guān)于國(guó)際儲(chǔ)備的規(guī)定除了充當(dāng)儲(chǔ)備資產(chǎn)外，特別提款權(quán)因其幣值的穩(wěn)定性而作為一種計(jì)價(jià)和定值單位，已在國(guó)際上得到廣泛運(yùn)用。不僅基金組織計(jì)算份額使用特別提款權(quán)，其他一些國(guó)際組織進(jìn)行跨國(guó)清算，以及私人公司、企業(yè)發(fā)行證券、簽訂貸款協(xié)議等，也使用特別提款權(quán)定值。此外，特別提款權(quán)還被用作國(guó)際民商事責(zé)任索賠的汁算標(biāo)準(zhǔn)。例如，1978年《聯(lián)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸公約》(《漢堡規(guī)則》)就規(guī)定承運(yùn)人賠償責(zé)任限額的計(jì)價(jià)單位為特別提款權(quán)。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

國(guó)際融資是一種跨國(guó)的借貸活動(dòng)，主要包括國(guó)際貸款、國(guó)際證券投資和國(guó)際租賃等形式。雙方當(dāng)事人都需簽訂有關(guān)協(xié)議明確彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。各種國(guó)際融資協(xié)議都使用一些共同性的標(biāo)準(zhǔn)條款，主要包括：

一、陳述和保證〉

二、先決條件〉三、約定事項(xiàng)〉四、違約事件>

總目錄第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

一、陳述和保證

是指在融資協(xié)議簽訂之前或之時(shí)，借款人向貸款人說明與融資協(xié)議有關(guān)的事實(shí)，并保證所作說明的真實(shí)性和完整性，主要內(nèi)容如下：

1．對(duì)融資協(xié)議合法性的陳述與保證

2．對(duì)借款人財(cái)務(wù)狀況與經(jīng)營(yíng)狀況的陳述與保證。

實(shí)踐中，貸款人往往要求借款人所作的陳述和保證不僅在簽訂協(xié)議時(shí)必須真實(shí)、完整，而且要求其時(shí)效及于整個(gè)協(xié)議的有效期，這就是所謂的"永久保證"。對(duì)借款人來說，永久保證是一項(xiàng)沉重的負(fù)擔(dān)。往往要求貸款人采取比較靈活的態(tài)度，如對(duì)"非重大事項(xiàng)"免作永久保證，等等。

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第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款二、先決條件

為了保護(hù)自己的利益，貸款人都要求在融資協(xié)議中規(guī)定某些先決條件，只有借款人滿足這些先決條件，貸款人才履行融資的義務(wù)，可分為兩類：

（一）涉及融資協(xié)議項(xiàng)下全部義務(wù)的先決條件：指在借款人證實(shí)與融資協(xié)議有關(guān)的一切法律事項(xiàng)都已安排妥貼的情況下，該融資協(xié)議才能實(shí)際生效。在許多情況下，陳述和保證的內(nèi)容就構(gòu)成融資協(xié)議生效的先決條件。

第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

（二）涉及提供每一筆款項(xiàng)的先決條件

在分期提供貸款情況下，借款人的有關(guān)狀況可能會(huì)朝著不利于貸款人的方向變化。貸款人往往在融資協(xié)議中規(guī)定，在借款人提取每一筆資金之前，還必須滿足各項(xiàng)先決條件。

back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

三、約定事項(xiàng)(P288)

約定事項(xiàng)是指借款人允諾在貸款期限內(nèi)承擔(dān)的一系列作為和不作為的義務(wù)。通過此類條款，貸款人可以控制和督導(dǎo)借款人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以保證借款人按期還本付息。約定事項(xiàng)主要包括：

（一）消極擔(dān)保條款

〉

（二）平等位次條款〉

（三）財(cái)務(wù)約定條款〉

（四）貸款用途條款

〉

（五）反對(duì)處置資產(chǎn)條款〉

（六）其他約定事項(xiàng)〉

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第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(一)消極擔(dān)保條款1、含義：這一條款規(guī)定，借款人在償還全部貸款之前，不得在自己(有時(shí)還包括其子公司)的資產(chǎn)及收益上，為其他債權(quán)人維持或設(shè)定任何擔(dān)保物權(quán)。2、目的：消極擔(dān)保條款意在限制借款人為另一債權(quán)人設(shè)定擔(dān)保權(quán)益，從而使無擔(dān)保權(quán)益的貸款人在受償順位上不得不排在有擔(dān)保權(quán)益的其他債權(quán)人之后。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款3、救濟(jì)：倘若借款人有違約為他人設(shè)定擔(dān)保權(quán)益之虞，一些國(guó)家允許貸款人向法院申請(qǐng)發(fā)布禁令，予以制止；在借款人已經(jīng)違約的情況下，貸款人一般雖無權(quán)要求法院撤銷其他債權(quán)人已獲得的擔(dān)保權(quán)益，但可對(duì)借款人采取有關(guān)救濟(jì)措施以減少損失；如其他債權(quán)人明知貸款人負(fù)有消極擔(dān)保義務(wù)卻接受其擔(dān)保權(quán)益，貸款人還可在一些國(guó)家提起侵權(quán)之訴。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款4、例外：無疑，絕對(duì)的消極擔(dān)保義務(wù)對(duì)借款人而言是一項(xiàng)重負(fù)，為此，應(yīng)借款人要求，往往在融資協(xié)議中設(shè)置一些起舒緩作用的例外情形。其中最常見的如，在借款人日常經(jīng)營(yíng)過程中因法律而產(chǎn)生的任何留置權(quán)，可不受消極擔(dān)保條款約束；借款人為其他債權(quán)人設(shè)定擔(dān)保物權(quán)時(shí)，也按比例給予貸款人同等的擔(dān)保權(quán)益，即可免除其消極擔(dān)保責(zé)任，等等。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

(二)平等位次條款1、含義：這一條款規(guī)定借款人應(yīng)保證，無擔(dān)保權(quán)益的貸款人與借款人其他無擔(dān)保權(quán)益的債權(quán)人處于平等的受償?shù)匚唬坏煤翊吮”恕５谒墓?jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款2、救濟(jì)：平等位次條款的效力僅及于借貸雙方，貸款人無權(quán)訴請(qǐng)取消借款人對(duì)第三人已作的優(yōu)先清償。但此舉一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，貸款人即可采取加速到期等違約救濟(jì)措施，要求借款人提前償還貸款，以免遭受更人損失。然而，一旦借款人進(jìn)入清算程序，因無法排除一些享有法定優(yōu)先權(quán)的無擔(dān)保債權(quán)(如銀行零星存款、保險(xiǎn)金及工資等)，平等位次條款便失去了作用。back

第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(三)財(cái)務(wù)約定事項(xiàng)1、內(nèi)容：這一條款主要規(guī)定借款人應(yīng)定期向貸款人報(bào)告自身的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況，并遵守約定的各項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)：①借款人全部資產(chǎn)扣除各項(xiàng)負(fù)債之后，應(yīng)保持一定數(shù)額的資產(chǎn)凈值，作為償還貸款的資金保證，或限定借款人的負(fù)債對(duì)資產(chǎn)凈值的比率；②為了保證借款人有足夠的流動(dòng)資產(chǎn)支付流動(dòng)債務(wù)，而不必動(dòng)用固定資產(chǎn)還債，要求借款人的流動(dòng)資產(chǎn)與流動(dòng)負(fù)債必須保持一定的比例(流動(dòng)比例)，或規(guī)定借款人的最低周轉(zhuǎn)資本額；③借款人向其股東分派股息必須掌握一定的限度，以防止借款人分光其現(xiàn)金財(cái)源，等等。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款2、救濟(jì)：根據(jù)財(cái)務(wù)約定條款，貸款人可以對(duì)借款人的財(cái)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)，一旦借款人違反這些規(guī)定，貸款人有可能趕在借款人實(shí)際破產(chǎn)之前，要求借款人提前償還貸款。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(四)貸款用途條款1、含義：這一條款規(guī)定，借款人必須把全部貸款用于約定的用途，否則，貸款使用不當(dāng)，可能會(huì)導(dǎo)致借款人的經(jīng)營(yíng)失敗，以致喪失清償能力。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款2、禁止行為從法律角度來看，無論融資雙方是否約定貸款的用途，都應(yīng)當(dāng)注意：貸款不能用于資助違法交易、侵權(quán)行為及違約行為；不能用于援助反對(duì)友好國(guó)家的軍事行動(dòng)或與本國(guó)處于戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)的敵對(duì)國(guó)家；不能用于兼并另一家企業(yè)、公司；不能用于超出借款人經(jīng)營(yíng)范圍的營(yíng)業(yè)活動(dòng)；不能用于其他非法目的和違反借貸雙方所在國(guó)公共政策的行為。如果借款人利用貸款從事上述違法活動(dòng)，必然導(dǎo)致融資協(xié)議無效，使其無法得到強(qiáng)制執(zhí)行。back

第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(五)反對(duì)處置資產(chǎn)條款1、含義：這條款主要用于禁止借款人通過一項(xiàng)或一系列相關(guān)或不相關(guān)的行為喪失、轉(zhuǎn)移或耗減其資產(chǎn)，從而使貸款人收回貸款的權(quán)利落空。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款2、內(nèi)容：該條款往往具體規(guī)定，除日常經(jīng)營(yíng)外，借款人不得出售、轉(zhuǎn)讓、出租或以其他方式處置其資產(chǎn)的全部、大部或?qū)嵸|(zhì)部分。保持資產(chǎn)條款經(jīng)常還要求借款人應(yīng)就其資產(chǎn)向聲譽(yù)良好的保險(xiǎn)公司投保，一旦借款人遭受保險(xiǎn)范圍內(nèi)的損失，可以獲得保險(xiǎn)公司的賠償，據(jù)以保持借款人的資產(chǎn)凈值。3、目的：防止借款人將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給第三人，而又不要求該第三人立即付款，結(jié)果把貸款人作為還款依靠的借款人的資產(chǎn)變成了向第三人索要價(jià)金的請(qǐng)求權(quán)。back

第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(六)其他約定事項(xiàng)除以上各項(xiàng)條款外，比較常見的約定事項(xiàng)還有：(1)未經(jīng)貸款人書面同意，借款人不得改變其經(jīng)營(yíng)性質(zhì)和范圍，因?yàn)橘J款人在提供貸款時(shí)已將借款人的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)和范圍作為證明其還款能力的重要依據(jù)。如果隨意改變，可能導(dǎo)致借款人經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況的惡化，或招致有關(guān)部門的處罰；(2)禁止借款人與其他公司、企業(yè)合并，以免借款人的資信及資產(chǎn)和負(fù)債發(fā)生重大變化，對(duì)償還貸款產(chǎn)生不利影響；(3)禁止借款人過度舉債。back

四、違約事件

國(guó)際融資協(xié)議往往把借款人的各種違約行為一一加以列舉，一旦發(fā)生協(xié)議范圍內(nèi)的違約事件，無論出于何種原因，均按借款人違約處理。違約事件條款的作用在于防止借款人以不可抗力為由免除自己的違約責(zé)任，同時(shí)也有利于對(duì)是否發(fā)生違約行為及時(shí)作出認(rèn)定。(一)違約的種類1、實(shí)際違約>

2、預(yù)期違約>

(二)違約救濟(jì)〉

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1、實(shí)際違約實(shí)際違約是指借款人違反融資協(xié)議本身的規(guī)定，包括：①到期不能還本付息，在貸款人給予的寬限期內(nèi)仍未履行這一基本義務(wù)；②陳述與保證失實(shí)，但在許多情況下，不包括微小失實(shí)的情形；③違反約定事項(xiàng)，在寬限期內(nèi)仍然不愿糾正或不能糾正；④違反融資協(xié)議約定的其他事項(xiàng)，等等。back2、預(yù)期違約⑴含義：預(yù)期違約是指在融資協(xié)議約定的履行期限到來之前，借款人自身行為或客觀事實(shí)默示其屆時(shí)將無法履約或無法完全履約。根據(jù)該條款，一旦出現(xiàn)協(xié)議約定的預(yù)期違約事件，貸款人便可提前采取必要的救濟(jì)手段，無須等到借款人實(shí)際違約。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款⑵目的：設(shè)置預(yù)期違約條款的目的在于賦予貸款人提早行動(dòng)的權(quán)利，如果等到借款人實(shí)際違約再采取行動(dòng)，往往為時(shí)已晚，其他債權(quán)人可能已搶先從借款人的資產(chǎn)中獲得清償，最后余下可供貸款人執(zhí)行的資產(chǎn)可能已寥寥無幾，乃至空空如也。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款⑶主要的預(yù)期違約事件：

①連鎖違約(P290)〉

②

借款人喪失清償能力〉

③借款人所有權(quán)或控制權(quán)變動(dòng)〉④抵押品毀損或貶值〉⑤借款人資產(chǎn)被征用或國(guó)有化〉⑥借款人狀況發(fā)生重大不利變化〉⑦擔(dān)保人或子公司出現(xiàn)危害債權(quán)的情形〉back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款①連鎖違約含義：又稱“交義違約”、“串連違約”或“相互違約”，是指凡借款人不履行對(duì)其他人的債務(wù)，也視為對(duì)貸款人違約。目的：連鎖違約條款有助于防止借款人的其他債權(quán)人從借款人處搶先得到清償，從而保證貸款人同借款人的其他債權(quán)人擁有平等的受償機(jī)會(huì)。第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款實(shí)務(wù)中應(yīng)注意的問題：因該條款而引發(fā)的“多米諾骨牌效應(yīng)”可能會(huì)導(dǎo)致借款人頓陷困境乃至破產(chǎn)，貸款人會(huì)盡力為自己爭(zhēng)取有利的合同條款。比如，借款人可要求融資協(xié)議對(duì)連鎖違約條款的適用從不同方面加以限制。諸如，借款人對(duì)其他債權(quán)人的小額債務(wù)違約，不在此限；把借款人在日常經(jīng)營(yíng)中的常有的債務(wù)拖欠等違約行為，排除在該條款適用范圍之外；不將借款人的子公司或擔(dān)保人的違約行為列為違約事件，等等。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款②借款人喪失清償能力。包括借款人破產(chǎn)或被清算；自己承認(rèn)無力清償已到期債務(wù)；停業(yè)；處置資產(chǎn)的全部或?qū)嵸|(zhì)部分；其他債權(quán)人已取得法院對(duì)借款人的判決、扣押令或強(qiáng)制執(zhí)行令及其他類似情形等。借款人在借款期間便喪失清償能力，必然致使其債務(wù)到期時(shí)的實(shí)際違約。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款

③借款人所有權(quán)或控制權(quán)變動(dòng)。例如，借款人作為大公司的子公司或國(guó)有公司，其母公司或東道國(guó)政府可能會(huì)給予特殊支持或優(yōu)惠待遇等。倘若其身分和地位發(fā)生變更，就會(huì)喪失這些外來的特殊支持和優(yōu)惠待遇，從而影響其償還貸款的能力。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款④抵押品毀損或貶值。如果出現(xiàn)這種情形，融資協(xié)議項(xiàng)下的抵押品就會(huì)全部或部分失去擔(dān)保價(jià)值，從而使貸款人喪失或減少收回貸款的保證。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(5)借款人資產(chǎn)被征用或國(guó)有化。借款人資產(chǎn)被當(dāng)?shù)卣饔没驀?guó)有化之后，往往難以得到充分、及時(shí)、有效的補(bǔ)償，以至影響借款人的還款能力。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(6)借款人的狀況發(fā)生重大不利變化。融資協(xié)議不可能對(duì)所有的預(yù)期違約事件都羅列無遺，因而有必要訂入一項(xiàng)“兜底”條款，陳明無論出現(xiàn)何種情況，只要對(duì)借款人的還貸產(chǎn)生重大不利影響，貸款人即可視之為違約事件。但在貸款人實(shí)際援用該款規(guī)定時(shí)，自應(yīng)提出合理的依據(jù)。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款⑦擔(dān)保人或子公司出現(xiàn)危害債權(quán)的情形。需要指出的是，不少融資協(xié)議規(guī)定，當(dāng)借款人的擔(dān)保人或子公司出現(xiàn)上述相關(guān)的預(yù)期違約事件時(shí)，也視同借款人違約處理。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款(二)違約救濟(jì)融資協(xié)議通常規(guī)定，如借款人違約，貸款人可采取救濟(jì)措施包括：1、約定的內(nèi)部救濟(jì)措施>2、外部救濟(jì)措施>3、累加救濟(jì)措施>

4、“抵消”救濟(jì)措施>5、棄權(quán)>

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第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款1、約定的內(nèi)部救濟(jì)措施(1)對(duì)尚未提取的借款，貸款人可予取消，或暫時(shí)中止借款人的提款權(quán)。在借款人采取補(bǔ)救措施之后，始得恢復(fù)貸款；(2)對(duì)已提取的款項(xiàng)，貸款人可以宣布償還期提前，要求借款人立即還款。這項(xiàng)重要的救濟(jì)措施通稱為“加速到期”；(3)對(duì)逾期償還的貸款，貸款人可以要求借款人支付約定的違約利息。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款2、外部救濟(jì)措施：解除融資協(xié)議、請(qǐng)求損害賠償、要求支付已到期本息以及申請(qǐng)借款人破產(chǎn)等法定的救濟(jì)手段。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款3、累加救濟(jì)措施：應(yīng)貸款人的要求，融資協(xié)議通常還訂入一項(xiàng)“累加救濟(jì)條款”，其主要內(nèi)容是，約定的上述救濟(jì)措施是累加于法律規(guī)定的救濟(jì)措施之上的，內(nèi)部救濟(jì)措施和外部救濟(jì)措施可以同時(shí)實(shí)行。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款4、“抵消”救濟(jì)措施：融資協(xié)議和一些國(guó)家的法律還規(guī)定，對(duì)未按期償還的借款，如果貸款銀行持有借款人的存款，那么，可以將借款人的借款債務(wù)與存款債權(quán)相互抵消，這就是所謂的“抵消”救濟(jì)方式。back第四節(jié)：國(guó)際融資協(xié)議的共同條款5、棄權(quán)：一般而言，借款人雖有輕微違約行為，但只要它的信用仍然良好，貸款人往往會(huì)放棄本可主張的救濟(jì)權(quán)利，以免借款人陷入連鎖違約的困境，這種做法通稱為“放棄權(quán)利”，簡(jiǎn)稱“棄權(quán)”。back第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

一、國(guó)際銀團(tuán)貸款（一）直接參與型國(guó)際銀團(tuán)貸款>（二）間接參與型國(guó)際銀團(tuán)貸款>

二、項(xiàng)目貸款>

總目錄

第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

一、國(guó)際銀團(tuán)貸款

又稱“國(guó)際辛迪加貸款”，是指由數(shù)家直至數(shù)十家各國(guó)銀行聯(lián)合起來，組成一個(gè)銀行集團(tuán)，共同向借款人提供長(zhǎng)期巨額貸款。國(guó)際銀團(tuán)貸款可能分為直接參與型與間接參與型兩種形式。

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

（一）直接參與型國(guó)際銀團(tuán)貸款

貸款的基本程序及相關(guān)法律問題如下：

1．經(jīng)理銀行的選擇

2．銀團(tuán)的組成

3．貸款協(xié)議的簽訂

4．代理銀行的指定

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題1．經(jīng)理銀行的選擇

先由借款人向經(jīng)理銀行出具一份“委托書”，接受委托之后，經(jīng)理銀行便向借款人出具一份“義務(wù)承擔(dān)書”，其所承擔(dān)的貸款義務(wù)取決于義務(wù)承擔(dān)書的具體規(guī)定，一般說來有以下三種情況：

（1）保證提供全部貸款；

（2）只保證提供部分貸款；

（3）對(duì)全部貸款只允諾“盡其力量”安排。后兩種情況下，雖然經(jīng)理銀行只負(fù)有限或完全不負(fù)法律責(zé)任，但出于維護(hù)自身商業(yè)信譽(yù)的考慮，事實(shí)上一般都會(huì)提供全部貸款。back第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

2．銀團(tuán)的組成

借款人可能會(huì)指定某個(gè)或某些銀行參加銀團(tuán)，或一些銀行獲得信息后主動(dòng)報(bào)名參加，但在大多數(shù)情況下，銀團(tuán)的成員是由經(jīng)理銀行招募而來的。

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

3．貸款協(xié)議的簽訂

先由經(jīng)理銀行與借款人就貸款協(xié)議展開談判，協(xié)議擬就之后，再由銀團(tuán)的各個(gè)成員直接與借款人簽訂貸款協(xié)議，按照該協(xié)議規(guī)定的統(tǒng)一條件向借款人發(fā)放貸款。

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

4．代理銀行的指定

經(jīng)理銀行是借款人的代理人，但是，銀團(tuán)一經(jīng)成立，彼此間的有限代理關(guān)系即告終結(jié)。貸款協(xié)議簽訂之后，銀團(tuán)通常在成員中指定一家銀行（一般仍然是經(jīng)理銀行）作為"代理銀行"負(fù)責(zé)貸款協(xié)議履行的管理工作。back第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

（二）間接參與型國(guó)際銀團(tuán)貸款

先由一家牽頭銀行單獨(dú)與借款人簽訂貸款協(xié)議，向借款人提供貸款，然后由該銀行將參加貸款權(quán)轉(zhuǎn)售給其他銀行，這些銀行即成為“參加貸款銀行”。轉(zhuǎn)售的方式主要有以下四種：1．更新Novation或替代Substitution>

2．轉(zhuǎn)貸款Sub-loan>

3．轉(zhuǎn)讓Assignment

>

4．匿名代理UndisclosedAgency>

back第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

1．更新Novation或替代Substitution

由借款人、牽頭銀行和參加貸款銀行三方達(dá)成一致協(xié)議，解除牽頭銀行與借款人簽訂的貸款協(xié)議項(xiàng)下的部分貸款義務(wù)，改由參加貸款銀行來承擔(dān)。各自獨(dú)立的合同關(guān)系。

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

2．轉(zhuǎn)貸款Sub-loan

先由參加貸款銀行貸款給牽頭銀行，牽頭銀行獲得貸款后，再把這筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)貸給貸款人。

注意各自的合同關(guān)系參加貸款銀行貸款給牽頭銀行的貸款通常是無追索權(quán)貸款牽頭銀行破產(chǎn)怎么辦？back

第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

3．轉(zhuǎn)讓Assignment

牽頭銀行將它根據(jù)貸款協(xié)議取得的收益或可以行使的請(qǐng)求權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)讓給參與行。義務(wù)可否轉(zhuǎn)讓？

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題4．匿名代理UndisclosedAgency

這是英美法特有的制度，由牽頭銀行代理銀團(tuán)其他成員與借款人簽訂貸款協(xié)議，但不披露被代理人的身份，借款人把牽頭銀行看作是本人，而不是代理人，牽頭銀行將承擔(dān)所有的貸款義務(wù)。然而，一旦代理關(guān)系公開，牽頭銀行與參加貸款銀行負(fù)連帶清償責(zé)任。

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

二、項(xiàng)目貸款

(一)含義、種類

項(xiàng)目貸款是國(guó)際上對(duì)自然資源開發(fā)和大型工種項(xiàng)目建設(shè)的貸款方式。只占自然資源開發(fā)或項(xiàng)目工種投資總額的65-75%，其余的25-35%由舉辦該項(xiàng)目的主辦人投資。項(xiàng)目貸款可以分為無追索權(quán)項(xiàng)目貸款和有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款兩種基本類型。

(二)項(xiàng)目貸款的結(jié)構(gòu)

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

1、無追索權(quán)項(xiàng)目貸款

貸款人向主辦人舉辦的項(xiàng)目提供貸款，將該項(xiàng)目建成投產(chǎn)后所產(chǎn)生的收益作為償還貸款的資金來源，并以該項(xiàng)目的資產(chǎn)為貸款人設(shè)定擔(dān)保。除此之外，項(xiàng)目主辦人和其他人不向貸款人提供任何信用擔(dān)保。

但是，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)很大。貸款人一般都不愿接受這種方式。back

第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

2、有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款

貸款人為了減少風(fēng)險(xiǎn)，除要求以項(xiàng)目收益作為還本付息的資金來源，并在該項(xiàng)目資產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)之外，一般還要求由項(xiàng)目實(shí)體以外的第三人提供各種擔(dān)保。當(dāng)項(xiàng)目不能完工或經(jīng)營(yíng)失敗，項(xiàng)目本身的資產(chǎn)和收益又不足以清償貸款時(shí)，貸款人有權(quán)向這些擔(dān)保人追償，但以他們各自提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限，這就是"有限追索權(quán)"的基本涵義。

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

(二)項(xiàng)目貸款的結(jié)構(gòu)從當(dāng)事人簽訂的各種協(xié)議的層次來分，主要采用以下三種形式：

1．雙層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款>

2．三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款>3．四層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款>

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第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題1．雙層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款

當(dāng)事人涉及：（1）貸款人；（2）項(xiàng)目主辦人；（3）項(xiàng)目公司。

其層次安排是：第一層次，貸款人與項(xiàng)目公司訂立貸款協(xié)議，由貸款人向項(xiàng)目公司提供貸款；第二層次，主辦人與貸款人或項(xiàng)目公司簽訂以下三種擔(dān)保協(xié)議，由主辦人向貸款人提供擔(dān)保：

（1）完工擔(dān)保協(xié)議；

（2）投資協(xié)議；

（3）購買協(xié)議；back

第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

2．三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款

當(dāng)事人除主辦人、項(xiàng)目公司和貸款人之外，還包括項(xiàng)目產(chǎn)品的購買人。購買人既可以是主辦人，也可以是第三人。

其層次安排是：第一層次，貸款人與項(xiàng)目公司訂立貸款協(xié)議，由貸款人向項(xiàng)目公司提供貸款；

第二層次，項(xiàng)目公司與項(xiàng)目產(chǎn)品購買人簽訂長(zhǎng)期買賣協(xié)議，項(xiàng)目建成投資后，按協(xié)議賣出產(chǎn)品，用所得的價(jià)款償還貸款人的貸款；第三層次，主辦人向項(xiàng)目公司提供擔(dān)保，保證購買人履行在提貨或付款協(xié)議中承擔(dān)的必須付款的義務(wù)。然后，由項(xiàng)目公司將提貨或付款協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利連同主辦人為該協(xié)議提供的擔(dān)保一并轉(zhuǎn)讓給貸款人。back

第五節(jié)國(guó)際商業(yè)貸款的法律問題

3．四層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款

當(dāng)事人較之三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款的當(dāng)事人多了一家貸款人全資擁有的融資公司。

貸款人增設(shè)融資公司的主要目的在于：首先，按項(xiàng)目貸款屬"商業(yè)交易"，如果貸款人是銀行，根據(jù)一些國(guó)家的法律規(guī)定，銀行不能參與非銀行性質(zhì)的商業(yè)交易，而通過非銀行性金融機(jī)構(gòu)的融資公司開展項(xiàng)目貸款業(yè)務(wù)，可以不受此類法律的限制；其次，如果貸款人是幾家銀行，由一家融資公司統(tǒng)一負(fù)責(zé)辦理買賣項(xiàng)目產(chǎn)品的業(yè)務(wù)，較之由幾家銀行各自分散經(jīng)營(yíng)，更為方便；再次，通過融資公司開展項(xiàng)目貸款業(yè)務(wù)，有可能得到稅收上的便利和優(yōu)惠。back

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

一、國(guó)際證券概述（一）國(guó)際股票（二）國(guó)際債券

二、國(guó)際證券發(fā)行的法律制度

（一）國(guó)際證券發(fā)行的方式（二）國(guó)際證券發(fā)行的程序三、國(guó)際證券流通的法律問題

（一）證券交易市場(chǎng)的管理體制（二）證券交易所交易的法律制度（三）場(chǎng)外交易的法律制度第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

一、國(guó)際證券概述

主要有國(guó)際股票和國(guó)際債券兩大類：

（一）國(guó)際股票

國(guó)際股票是指大公司尤其是跨國(guó)公司在國(guó)外發(fā)行和流通的股票。可以分為普通股和優(yōu)先股兩種：普通股的股東按其所持股票的份額，參加公司的管理，分享公司的利潤(rùn)，或分擔(dān)公司的虧損，但其所承擔(dān)的責(zé)任僅限于所持股份的份額；而持有優(yōu)先股的股東一般都按固定的股息率較之普通股股東優(yōu)先取得股息，不以公司利潤(rùn)有無或利潤(rùn)多少為轉(zhuǎn)移。在通常情況下，優(yōu)先股股東無權(quán)參與公司的經(jīng)營(yíng)管理。第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

（二）國(guó)際債券

通常分為外國(guó)債券和歐洲債券兩種：外國(guó)債券是指?jìng)l(fā)行人在外國(guó)金融市場(chǎng)上發(fā)行的以發(fā)行地國(guó)貨幣為面值貨幣的債券；歐洲債券是指發(fā)行人在國(guó)外債券市場(chǎng)上以第三國(guó)貨幣為面值發(fā)行的債券。歐洲債券最初主要以美元為計(jì)值貨幣，發(fā)行地以歐洲為主。70年代后幣種突破美元，發(fā)行地突破歐洲。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

二、國(guó)際證券發(fā)行的法律制度

（一）國(guó)際證券發(fā)行的方式

1．國(guó)際證券的私募發(fā)行

指證券發(fā)行人只能向特定的投資者直接銷售證券，而不能公開向大眾投資者推銷，也不能進(jìn)入公開的證券交易所市場(chǎng)流通。

2．國(guó)際證券的公募發(fā)行

指證券發(fā)行人公開向大眾投資者推銷證券的發(fā)行方式，證券可以在公開的證券交易所流通。各國(guó)法律都對(duì)公募發(fā)行規(guī)定相當(dāng)嚴(yán)格的審核制度。可以分為注冊(cè)制和核準(zhǔn)制兩種類型。第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

（二）國(guó)際證券發(fā)行的程序

國(guó)際證券的私募發(fā)行程序比較簡(jiǎn)單；而國(guó)際證券的公募發(fā)行則針對(duì)眾多的投資者，主要?dú)v經(jīng)以下幾個(gè)階段：

1．經(jīng)理集團(tuán)的組成

2．包銷集團(tuán)的組成

3．推銷集團(tuán)的組成

4．受托人、支付代理人或財(cái)務(wù)代理人的選定

5．律師的聘請(qǐng)歐洲債券發(fā)行一般不受發(fā)行地國(guó)證券管理機(jī)構(gòu)的管制，發(fā)行過程比較簡(jiǎn)單。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度三、國(guó)際證券流通的法律問題

（一）證券交易市場(chǎng)的管理體制

目前，管理體制主要有以下兩種類型：第一類是以自律管理為主的管理體制，這些國(guó)家不設(shè)專門的證券管理機(jī)構(gòu)，主要由證券交易所或行業(yè)公會(huì)自行制定規(guī)章、制度進(jìn)行自律管理。英國(guó)及香港地區(qū)就采用這一類型的管理體制；第二類是以專門機(jī)構(gòu)管理為主的管理體制，由專門的證券管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)證券交易市場(chǎng)進(jìn)行管理，同時(shí)，證券交易所也承擔(dān)部分的管理職責(zé)，如日本、加拿大及美國(guó)。第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

名國(guó)證券管理立法體制則可以從縱橫兩個(gè)方面來看：

1．縱向立法體制。這是根據(jù)證券管理立法的等級(jí)建立起來的體制；

2．橫向立法體制。這是根據(jù)證券管理立法的類別建立起來的體制。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

（二）證券交易所交易的法律制度

證券交易所是高度組織化的證券交易市場(chǎng)，是最主要的證券交易場(chǎng)所。

1．證券交易所的設(shè)立及類型

各國(guó)的管理，一般采用三種型式：一是特許制，如日本；二是登記制，如美國(guó)；三是承認(rèn)制，如英國(guó)。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

2．證券商資格的取得

投資者不能直接從事證券買賣，而應(yīng)通過證券商進(jìn)行。一類是證券經(jīng)紀(jì)商，另一類是證券自營(yíng)商。

對(duì)證券商資格的取得，有的國(guó)家（如日本）采取特許制，有的國(guó)家（如美國(guó)）實(shí)行登記制。有些國(guó)家（如美國(guó)）還規(guī)定申請(qǐng)人須經(jīng)考試合格才能取得證券商資格。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度3．證券上市的條件

不是所有公開發(fā)行的國(guó)際證券都能進(jìn)入證券交易所進(jìn)行交易，各國(guó)立法都規(guī)定證券上市應(yīng)具備一定的條件。不同國(guó)家及同一國(guó)家的不同證券交易所對(duì)證券上市具體條件的規(guī)定也各不相同。

國(guó)際證券發(fā)行人在特定證券交易所上市證券，除應(yīng)符合一定條件外，還須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，并提交招募說明書，各國(guó)立法都規(guī)定發(fā)行人負(fù)有連續(xù)披露的義務(wù)。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度各國(guó)設(shè)立的證券交易所大體上可以分為會(huì)員制和公司制兩種法律類型：

（

1）會(huì)員制證券交易所

由各證券商自愿組成，參加者即為會(huì)員，由會(huì)員共同承擔(dān)交易所的各項(xiàng)費(fèi)用，如美國(guó)。

（

2）公司制證券交易所

一般采取股份有限公司的組織形式，是營(yíng)利性法人，即證券交易所以公司的形式組織和經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧，如香港地區(qū)。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

4．對(duì)證券交易行為的管理

（1）吸收合并報(bào)價(jià)

首先，在提出吸收合并報(bào)價(jià)之前，發(fā)價(jià)公司必須將吸收合并的意圖通知目標(biāo)公司，目標(biāo)公司的董事會(huì)應(yīng)表明自己的態(tài)度，并將自己的意見告知股東；其次，發(fā)價(jià)公司必須將吸收合并報(bào)價(jià)通知有關(guān)主管機(jī)關(guān)，并提交發(fā)價(jià)文件；再次，發(fā)價(jià)公司的報(bào)價(jià)在一定期限內(nèi)必須始終有效，如有必要，有效期還可延長(zhǎng)；最后，發(fā)價(jià)公司向目標(biāo)公司所有股東提出的價(jià)格必須相同，禁止對(duì)股東實(shí)行差別待遇。第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

（2）內(nèi)幕交易

各國(guó)證券管理立法無一例外，都將內(nèi)幕交易視為嚴(yán)重的違法犯罪行為，對(duì)從事內(nèi)幕交易的有關(guān)人員科以重罰。

（3）詐欺與操縱證券市場(chǎng)行為

各國(guó)證券立法都禁止證券交易過程中詐欺及故意損害交易對(duì)方的行為，禁止操縱證券價(jià)格、壟斷證券市場(chǎng)的行為。證券經(jīng)紀(jì)商代客買賣應(yīng)持公平交易原則，禁止任何欺詐和不法行為。

第六節(jié)

國(guó)際證券發(fā)行與流通的法律度

（三）場(chǎng)外交易的法律制度

各國(guó)對(duì)場(chǎng)外交易的法律管制較為寬松，但也進(jìn)行必要的管理。

第七節(jié)：國(guó)際融資租賃的法律制度

1、概念

國(guó)際融資租賃是指由一國(guó)出租人按另一國(guó)承租人的要求購買租賃物并出租給承租人使用，并按照雙方商定的租賃期限收取租金。

第七節(jié)：國(guó)際融資租賃的法律制度

2、典型的融資性租賃

由三方當(dāng)事人和兩個(gè)合同構(gòu)成，即由出租人與供貨人簽訂的購貨合同和出租人與承租人簽訂的租賃合同構(gòu)成。兩個(gè)合同相互對(duì)應(yīng)、相互銜接，并互為存在的條件。

1．購貨合同主要規(guī)定融資性租賃交易中的供貨人和買方（出租人）的權(quán)利義務(wù)主要由購貨合同加以規(guī)定。

2．租賃合同是融資性租賃交易中的主體部分，一般是不可撤消的，租賃合同規(guī)定出租人和承租人的權(quán)利與義務(wù)。第七節(jié)：國(guó)際融資租賃的法律制度

3、特殊的融資性租賃

在典型的融資租賃的基本特點(diǎn)之外，加上一些特殊的做法，便派生出其他各具特色的融資租賃方式，主要包括：①杠桿租賃②轉(zhuǎn)租賃③回租租賃④賣主租賃⑤營(yíng)業(yè)合成租賃⑥項(xiàng)目融資租賃

總目錄第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保國(guó)際融資擔(dān)保形式多樣，可根據(jù)擔(dān)保協(xié)議所適用的準(zhǔn)據(jù)法，由當(dāng)事人自行選擇。其中較為常用，并具有特色的擔(dān)保形式主要有：一、見索即付保證>二、備用信用證〉三、浮動(dòng)抵押〉四、意愿書〉

總目錄第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保一、見索即付保證（一）概念>（二）特點(diǎn)>(三)國(guó)際條約和慣例>

back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保（一）概念：見索即付保證，又稱“獨(dú)立保證”或“無條件保證”等，指的是一種獨(dú)立于基礎(chǔ)合同(融資協(xié)議)，一旦主債務(wù)人(借款人)違約，債權(quán)人(貸款人)無須先向主債務(wù)人(借款人)追索，即可無條件要求保證人承擔(dān)第一償付責(zé)任的擔(dān)保方式。back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保（二）特點(diǎn)：傳統(tǒng)的保證合同有兩個(gè)重要法律特征：一是從屬性，即保證債務(wù)是從債務(wù)，以主債務(wù)的存在或?qū)砜纱嬖跒榍疤幔蛑鱾鶆?wù)的消滅而消滅．且不能與主債務(wù)分離而轉(zhuǎn)移。保證人所承擔(dān)的責(zé)任一般不超過基礎(chǔ)合同項(xiàng)下主債務(wù)人責(zé)任的范圍和標(biāo)準(zhǔn)，保證人可以主張主債務(wù)人所有的抗辯，以對(duì)抗債權(quán)人(抵押權(quán)人)；二是補(bǔ)充性，指主債務(wù)人承擔(dān)的責(zé)任是第一順位的，而保證人只負(fù)第二償付責(zé)任，只有當(dāng)主債務(wù)人不履行其主債務(wù)時(shí)，保證人才承擔(dān)擔(dān)保之責(zé)。債權(quán)人不能要求保證人首先履行保證義務(wù)，即保證人享有先訴抗辯權(quán)。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保傳統(tǒng)保證的上述兩大特征，在不同程度上已被現(xiàn)代見索即付保證制度打破。見索即付保證的特點(diǎn)見索即付保證的特點(diǎn)集中體現(xiàn)在其獨(dú)立性上，即擔(dān)保責(zé)任與基礎(chǔ)合同相分離的法律特性，這也反映了對(duì)債權(quán)人(抵押權(quán)人)利益的保護(hù)。1、持續(xù)的保證〉2、不可撤銷的保證>3、無條件的保證>

back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保1、持續(xù)的保證見索即付保證協(xié)議一般都表明其為“持續(xù)的”保證。在這里，“持續(xù)的”保證并不意味著保證人所承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任是無限期的，而是指保證人要對(duì)貸款協(xié)議項(xiàng)下借款人的所有借款負(fù)責(zé)，確保在透支賬戶下，不因借款人的分期還款而減少保證人的擔(dān)保責(zé)任，使借款人再提取的貸款能夠繼續(xù)得到擔(dān)保保護(hù)。舉例說明舉例說明假設(shè)貸款人為借款人的借款設(shè)立一透支賬戶，透支限額為100萬美元，并由保證人提供相同額度的擔(dān)保。借款人首期支用70萬美元，然后償還60萬美元；第二期再提取80萬美元。按照傳統(tǒng)擔(dān)保法規(guī)則，保證債務(wù)隨主債務(wù)的減少而減少。由此，就會(huì)出現(xiàn)這樣的后果，借款人第一期提款后償還了60萬美元，保證人的保證責(zé)任相應(yīng)地也將減少60萬美元，降至40萬美元；待借款人第二期提款80萬美元時(shí)，則保證人的擔(dān)保責(zé)任只限于其中的40萬美元。如為“持續(xù)的”保證，則借款人的第二期全部借款(80萬美元)都在保證人的擔(dān)保責(zé)任范圍之內(nèi)。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保傳統(tǒng)擔(dān)保法規(guī)定，保證人在履行擔(dān)保責(zé)任之后，有權(quán)取得代位求償權(quán)，向借款人以及共同擔(dān)保下的其他擔(dān)保人追索。由此一來，該保證人事實(shí)上是“一只手付出，另一只手又拿回了相應(yīng)的權(quán)利，從而造成貸款人的擔(dān)保權(quán)益減少。為了防止這種不利于己的情形出現(xiàn)．貸款人往往要求在見索即付保證協(xié)議中加入所謂的“代位權(quán)條款”，規(guī)定只有待貸款人全部受償后，保證人始得行使這項(xiàng)權(quán)利。back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保2、不可撤銷的保證見索即付保征協(xié)議通常都表明其為“不可撤銷的”保證，是指保證人不能以基礎(chǔ)合同產(chǎn)生的抗辯權(quán)對(duì)抗貸款人，亦即保證人本來可以享有的用以解除自己擔(dān)保責(zé)任的抗辯權(quán)將被排除。就此，見索即付保證協(xié)議往往會(huì)訂入以下具體條款予以支持：（1）融資協(xié)議無效條款。按照傳統(tǒng)的擔(dān)保法理論，主合同(融資協(xié)議)無效，從合同(保證合同)也隨之無效。為了鎖定保證人的擔(dān)保責(zé)任，見索即付保證協(xié)議一般都規(guī)定，保證人的責(zé)任不因貸款協(xié)議的不可執(zhí)行性和無效而受到影響。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保(2)延期、修改與和解條款。傳統(tǒng)擔(dān)保法規(guī)定，未經(jīng)保證人同意，債權(quán)人擅自延長(zhǎng)主債務(wù)人在基礎(chǔ)合同項(xiàng)下債務(wù)的履行期限，或?qū)A(chǔ)合同進(jìn)行重大修改，或同意削減債務(wù)人根據(jù)基礎(chǔ)合同所承擔(dān)的債務(wù)并就此達(dá)成和解協(xié)議的，保證人的擔(dān)保責(zé)任一概解除。為了保護(hù)自己的利益，貸款人往往要求在見索即付保證協(xié)議中加入相關(guān)條款，排除上述傳統(tǒng)擔(dān)保法規(guī)則的適用，規(guī)定保證人的擔(dān)保責(zé)任不因貸款人給予借款人還款寬限期、修改貸款協(xié)議內(nèi)容或與借款人達(dá)成和解協(xié)議而減損。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保(3)擔(dān)保人棄權(quán)條款。如上所述，依傳統(tǒng)擔(dān)保法，保證人在履行擔(dān)保義務(wù)之后，對(duì)債務(wù)人的其他共同擔(dān)保人享有代位求償權(quán)，如債權(quán)人免除這些共同擔(dān)保人的責(zé)任，則將損害保證人的代位求償權(quán)，因此，保證人可在它所受損失范圍內(nèi)減少其擔(dān)保責(zé)任。在見索即付保證協(xié)議中，為爭(zhēng)取主動(dòng)，貸款人往往要求規(guī)定，其有權(quán)解除貸款協(xié)議項(xiàng)下的擔(dān)保物權(quán)和其他共同保證人的責(zé)任，而不影響保證人擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)。back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保

3、無條件的保證見索即付保證協(xié)議往往表明其為“無條件的”保證，意思是保證人承擔(dān)的是第一順位的、獨(dú)立的還款義務(wù)。一旦借款人不履約，貸款人事先無需采取各種救濟(jì)方法對(duì)付借款人，便可立即執(zhí)行保證合同，直接要求保證人承擔(dān)還款責(zé)任。在此類保證協(xié)議中，相關(guān)的具體條款有兩種：（1）第一債權(quán)人條款>（2）立即追索條款>第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保(1)第一債權(quán)人條款。在傳統(tǒng)擔(dān)保法中，保證人為從債務(wù)人或第二債務(wù)人，因此享有先訴抗辯權(quán)。為了排除保證人的這項(xiàng)權(quán)利，近年來，有的見索即付保證協(xié)議明確規(guī)定保證人為第一債務(wù)人或主債務(wù)人，從而確立了貸款人對(duì)保證人的直接追索權(quán)。(2)立即追索條款。該條款則直接規(guī)定，在借款人違約時(shí)，貸款人不必首先用盡一切法律手段向借款人追償，而可立即要求保證人直接支付保證金額。back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保(三)國(guó)際條約和慣例1、國(guó)際商會(huì)于1992年公布了《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(UCP458)。2、1995年12月11日，聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過了一項(xiàng)《聯(lián)合國(guó)獨(dú)立保函和備用信用證公約》，并于2000年1月1日起正式生效。back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保二、備用信用證1、概念：備用信用證是開證人(保證人)應(yīng)申請(qǐng)人(債務(wù)人)要求，向受益人(債權(quán)人)開出的，憑受益人提交的與信用證條款相符的單據(jù)(債務(wù)人的違約證明書及其他單據(jù))付款的一種獨(dú)立的書面承諾。2、產(chǎn)生與發(fā)展：l9世紀(jì)中葉，美國(guó)法律禁止國(guó)內(nèi)銀行開立保函。為了規(guī)避這項(xiàng)限制，美國(guó)銀行將其信用證義務(wù)擴(kuò)大到擔(dān)保領(lǐng)域，于是，備用信用證便應(yīng)運(yùn)而生。1998年4月，國(guó)際商會(huì)正式公布丁專門用以“規(guī)范備用信用證業(yè)務(wù)的慣例——《國(guó)際備用信用證慣例》(ISP98)，并于1999年元旦正式生效。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保3、備用信用證與商業(yè)跟單信用證的比較備用信用證與商業(yè)跟單信用征一樣，均具有信用證的共同特點(diǎn)，然而，二者也存在著明顯的不同。第一、功能不同商業(yè)跟單信用證是一種國(guó)際支付方式，受益人(賣方)履行交貨義務(wù)后憑提單等商業(yè)單據(jù)要求開證行支付貨款；而備用信用證是申請(qǐng)人(如借款人)未履約時(shí)，由開證人憑受益人(如貸款人)提交的申請(qǐng)人違約證明書等單據(jù)支付賠償。盡管開證人在兩種信用證項(xiàng)下承擔(dān)的都足“第一償付”的責(zé)任，但備用信用證往往是“備而不用”，因此具有保函的性質(zhì)，有時(shí)被稱為“擔(dān)保信用證”第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保第二、開證人不完全相同按照《國(guó)際備用信用證慣例》，備用信用證的開證人不限于銀行，也可以是非銀行機(jī)構(gòu)，而根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》，商業(yè)跟單信用證的開證人只能是銀行；第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保第三、權(quán)利擔(dān)保狀態(tài)不同：在商業(yè)跟單信用證項(xiàng)下，在申請(qǐng)人(買方)贖單之前，開證行持有的由受益人(賣方)提交的提單等代表貨物所有權(quán)的單據(jù)成為自然的質(zhì)押物，是開證行實(shí)現(xiàn)債權(quán)的重要保障；而對(duì)于備用信用證來講，除非有反擔(dān)保，否則，開證人對(duì)借款人的追償權(quán)只能是無擔(dān)保債權(quán)。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保4、備用信用證與見索即付保函的比較從備用信用證的產(chǎn)生和定義來看，其在法律性質(zhì)上幾乎等同于見索即付保函，都具有獨(dú)立性、單據(jù)化及不可撤銷性的特點(diǎn)。因此，聯(lián)合國(guó)《獨(dú)立保函和備用信用證公約》將二者合稱為“承保書”，在許多方面一并加以規(guī)定。但二者適用的國(guó)際商會(huì)編纂的慣例不同：備用信用證可適用《國(guó)際備用信用證慣例》及《跟單信用證統(tǒng)一慣例》、《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》，而見索即付保函只能適用《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》；在英姜法系國(guó)家，二者生效的條件也不同．對(duì)見索即付保函的開具有對(duì)價(jià)要求，而備用信用證即使無對(duì)價(jià)也可成立。此外備用信用證已發(fā)展到適用于各種用途的融資工具，有著比見索即付保函更廣的用途。back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保三、浮動(dòng)抵押1、概念：浮動(dòng)抵押是指?jìng)鶆?wù)人以其現(xiàn)有的或?qū)砣〉玫娜炕蚰骋活愗?cái)產(chǎn)為債權(quán)人設(shè)定的一種擔(dān)保物權(quán)。一旦債務(wù)人違約、破產(chǎn)或進(jìn)行清算，其時(shí)債務(wù)人的資產(chǎn)便“固定化”，成為貸款人可接管或處分的擔(dān)保物。但在此前日常業(yè)務(wù)中，浮動(dòng)抵押的資產(chǎn)始終是不確定的，其數(shù)量和價(jià)值時(shí)增時(shí)減；其形式也處于不斷變化之中，這是浮動(dòng)抵押有別于一般物權(quán)擔(dān)保的一大特點(diǎn)。一般物權(quán)擔(dān)保(如抵押j質(zhì)押)的擔(dān)保物是固定的。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保2、效力各國(guó)大多要求浮動(dòng)抵押需經(jīng)登記始得生效或完善(對(duì)抗第三人)。這種完善可防止債務(wù)人將抵押財(cái)產(chǎn)再作浮動(dòng)抵押等，但浮動(dòng)抵押登記在先并不能對(duì)抗登記在后的一般物權(quán)擔(dān)保，如果債務(wù)人在浮動(dòng)抵押的財(cái)產(chǎn)上再設(shè)定一般物權(quán)擔(dān)保，后者效力優(yōu)先。在國(guó)際融資實(shí)踐中，為了保證所設(shè)浮動(dòng)抵押權(quán)的優(yōu)先地位，貸款人通常采取的保障措施有二：一是在浮動(dòng)抵押協(xié)議中明確規(guī)定，借款人不得再在抵押財(cái)產(chǎn)上設(shè)定等同于或優(yōu)先于貸款人浮動(dòng)抵押權(quán)的其他擔(dān)保權(quán)利，并就該浮動(dòng)抵押協(xié)議辦理登記手續(xù)，使這一限制性條款具有對(duì)抗第三人的效力；二是先在借款人擔(dān)保價(jià)值較高的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定一般擔(dān)保物權(quán)，并予以完善，然后再就借款人的其余財(cái)產(chǎn)設(shè)立總括性的浮動(dòng)抵押。

back第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保四、意愿書1、概念：意愿書，又稱“安慰函’’或“支持函’’等，通常是指一國(guó)政府為其下屬機(jī)構(gòu)或一母公司為其子公司而向貸款人出具的，表示支持并愿意為該下屬機(jī)構(gòu)或該子公司的還款提供適當(dāng)幫助的書面文件。

第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保2、意愿書的種類意愿書沒有固定格式和標(biāo)準(zhǔn)條款，但有以下三種通用類型：①知悉函：出具者(政府或母公司)表明其已知曉并同意借款人的融資安排。取得這種意愿書的意義在于，防止出具人日后以借款人未經(jīng)其同意為由否認(rèn)這項(xiàng)融資安排，并采取不利于貸款人的行動(dòng)或拒絕給于借款人支持；②允諾函：母公司聲明在子公司未還清貸款之前，將在子產(chǎn)公司保持一定比例的股權(quán)，以示母子公司共擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，而不會(huì)以退股或減資的方式棄子公司于不顧；第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保③支持函：出具人表示愿意在各方面對(duì)借款人的還款給予支持。諸如，母公司聲明將在其權(quán)限之內(nèi)盡力保證按審慎的財(cái)務(wù)政策使子公司得到適當(dāng)?shù)墓芾恚辉谧庸緝斍遒J款之前，不接受來自子公司的分紅或股息；對(duì)子公司提供資金或其他方面的支持，以免借款人產(chǎn)生財(cái)務(wù)危機(jī)，等等。

第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保3、意愿書的效力

意愿書產(chǎn)生于德國(guó)。最初，西德政府對(duì)母公司為子公司提供擔(dān)保的貸款征收2％的資本投資稅。為了避稅，西德商界創(chuàng)立了無法律拘束力的意愿書以替代有法律效力的擔(dān)保函。1972年西德政府取消了資本投資稅，但意愿書這種準(zhǔn)擔(dān)保方式并沒有消失，反而因其有獨(dú)特I的作用而流傳下來。盡管創(chuàng)立意愿書的初衷是因?yàn)槠洳痪哂蟹删惺Γ趯?shí)踐中，意愿書的法律性質(zhì)有時(shí)卻比較模糊。第八節(jié)：國(guó)際融資擔(dān)保一般認(rèn)為，意愿書僅具有道義上的約束力，而無法律效力。然而，在意愿書中，如出具人有明確的擔(dān)保承諾，而不僅僅是表示支持的意愿，則法院就可能會(huì)推定它為一種有法律拘束力的擔(dān)保。不過，即使出具人違反意愿書無須承擔(dān)法律責(zé)任，但此舉關(guān)系到自身聲譽(yù)和商業(yè)資信，因此，重信譽(yù)的出具人通常都會(huì)履行自己在意愿書中所作的允諾。back第九節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制

一、跨國(guó)銀行的概念

所謂跨國(guó)銀行，一般是指在一些不同國(guó)家和地區(qū)經(jīng)營(yíng)存放款、投資及其他業(yè)務(wù)的國(guó)際銀行，由設(shè)在母國(guó)的總行和設(shè)在東道國(guó)的諸多分支機(jī)構(gòu)組成。分支機(jī)構(gòu)，一般都根據(jù)各種分支機(jī)構(gòu)的特點(diǎn)，結(jié)合東道國(guó)的法律規(guī)定，作出具體的選擇。第九節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制

（一）代表處

最簡(jiǎn)單的分支機(jī)構(gòu)形式，不具有東道國(guó)的法人資格。

（二）經(jīng)理處

級(jí)別高于代表處，但低于分行，不具有東道國(guó)的法人資格。

（三）分行

是跨國(guó)銀行在國(guó)外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的最重要形式，不具有東道國(guó)的法人資格，是總行的組成部分，受總行的直接控制。

（四）附屬銀行

在東道國(guó)注冊(cè)成立，具有東道國(guó)的法人資格，是獨(dú)立于總行的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，既可以由總行全資擁有，也可以合資設(shè)立。

第九節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制

（五）聯(lián)屬銀行

其性質(zhì)與附屬銀行基本相同，只不過總行參股份額較少，沒有控股權(quán)而已。

（六）聯(lián)營(yíng)銀行

由不同國(guó)籍的幾家銀行作為股東而建立起來的國(guó)際銀行，具有東道國(guó)的法人資格。

第九節(jié)：對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制

二、母國(guó)對(duì)跨國(guó)銀行的法律管制

母國(guó)對(duì)跨國(guó)銀行的管制措施除了適用有關(guān)國(guó)內(nèi)銀行的管理規(guī)定外，還包括以下兩方面的特殊規(guī)定：

（一）對(duì)國(guó)外