【現在開庭】【基本案情】/new/201211/qinyinjing2012112611342423482065.shtml【你是法官】要約、合同訂立時間案例分析請確定本案爭議的焦點。如果你是法官，你將如何審理此案？1學習要點電子合同概述1

電子合同的成立2電子合同的條款與生效3電子合同的履行與違約責任42第一節電子合同概述電子合同的概念與特征

電子合同的分類3電子合同的概念和特征案例閱讀：北京首例網銀交易合同糾紛案（P108）4合同的形式問題

商人們從古自今，要求合同的書面形式雙重目的：盡量減少被欺詐的機會以及在發生爭端時防止對方提供偽證。5合同的形式問題傳統合同的形式

口頭形式書面形式6電子合同的概念和特征我國《合同法》第二條規定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”傳統合同法理論將合同分為口頭形式、書面形式和其他形式3種。《合同法》第十條對合同形式作出了明確規定:“當事人訂立立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”7合同形式案例分析A與B簽訂一份為期2年的供貨合同，合同規定“一切更改或廢止均以書面做出為準”，還規定“賣方應分批供貨，每月交貨1000打”。當賣方按合同對定的規格交付了第一批1000打后，買方B用口頭像是通知賣方A，要求對原訂規格略加修改，否則他將拒收貨物。賣方A按B的此項口頭通知，按修改后的規格，交付了第二，三，四，五批貨物，買方也照收無誤，并付清貸款。當賣方A交付第六批貨物時，買方B拒絕收貨，并要求A嚴格按照合同的規格交貨。事后雙方因此發生爭執。

8電子合同的概念和特征我國《合同法》第十一條規定:“書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式”。9電子合同的概念和特征聯合國國際貿易法委員會《電子商務示范法》第二條“定義”中規定:“‘數據電文’是指經由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數據交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真。”該法第6條第1款規定:“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數據電文所含信息能夠調取以備日后查用，即滿足了該項要求。”10電子合同的概念和特征

-------電子合同的概念一般認為，電子合同有廣義和狹義之分。從狹義上說，電子合同是指以電子數據交換(EDI)、電子郵件(E-mail)等方式，通過計算機互聯網訂立的合同;從廣義上說，電子合同除了通過EDI，E-mail等方式訂立外，還包括以電報、電傳、傳真或類似手段訂立的合同。11電子合同的概念和特征

--------電子合同的特征

1電子合同是通過EDI，E-mail等方式，通過計算機互聯網訂立的。

2電子合同具有技術化、標準化的特點。

3電子合同中的意思表示具有電子化的特點。合同的要約和承諾不需要傳統意義上的當事人的協商過程

4電子合同成立的時間、地點與傳統合同不同。12電子合同的分類以電子合同訂立的具體方式為標準來劃分：以EDI方式訂立的合同以E-mail方式訂立的合同13電子合同的分類以電子合同的標的性質為依據來劃分：

在線買賣合同在線服務合同14電子合同的分類根據合同雙方主體的不同來劃分：

B2B合同

B2C合同

C2C合同15第二節電子合同的成立電子合同的成立與生效概述

電子合同當事人的主體資格電子合同的要約與承諾電子合同成立的時間與地點電子合同的形式16電子合同的成立與生效------合同成立

一般而言，合同的訂立是通過要約和承諾來進行的。我國《合同法》第十三條規定:“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式”，第二十五條規定:“承諾生效時合同成立”。電子合同的訂立是指當事人以EDI、E-mail等方式，通過計算機互聯網設立、變更、終止財產性民事權利義務關系的協議過程，其中也包括要約與承諾兩個階段。17電子合同的成立與生效------合同生效

合同的生效是指己經成立的合同在當事人之間產生的法律約束力。（合同成立是不是一定意味著合同生效？）例外情況是，根據《合同法》第四十四條第二款、第四十五條和第四十六條的規定，法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定;附生效條件的合同，自條件成就時生效;附生效期限的合同，自期限屆止時生效。18電子合同的成立與生效------合同生效合同生效的要件:①行為人具有相應的民事行為能力;（主體資格的認定）②意思表示真實;③不違反法律或者社會公共利益。（公共秩序保留）

19電子合同當事人的主體資格

--------電子合同當事人的確認

我國《電子簽名法》第九條規定:“數據電文有下列情形之一的，視為發件人發送：①經發件人授權發送的;②發件人的信息系統自動發送的;③收件人按照發件人認可的方法對數據電文進行驗證后結果相符的。當事人對前款規定的事項另有約定的，從其約定。”20電子合同當事人的主體資格

--------電子合同當事人的確認第十一條規定:“電子簽名同時符合下列條件的，視為可靠的電子簽名。①電子簽名制作數據用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有;②簽署時電子簽名制作數據僅由電子簽名人控制;③簽署后對電子簽名的任何改動都能夠被發現;④簽署后對數據電文內容和形式的任何改動都能夠被發現。”第十四條規定:“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。”21電子合同當事人的主體資格

--------電子合同當事人的確認

根據上述規定，除非當事人另有約定，數據電文經發件人授權發送的，或發件人的信息系統自動發送的，或收件人按照發件人認可的方法對數據電文進行驗證后結果相符的，均視為發件人發送。符合當事人約定或法律規定的電子簽名為可靠的電子簽名(即視為電子簽名人簽署)，與手寫簽名或蓋章具有同等法律效力。該法從程序上為確定電子合同當事人提供了明確的法律依據。22電子合同當事人的主體資格

--------電子合同當事人締約能力的認定我國《合同法》第九條規定:“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。”23民法通則第十一條

十八周歲以上的公民是成年人，

具有完全民事行為能力，

可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。

十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

第十二條

十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；

其他民事活動由他的法定代理人代理，

或者征得他的法定代理人的同意。

不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

24行為能力的限制

《合同法》第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。25電子合同當事人的主體資格

--------電子代理人的定位

1“電子代理人”(ElectronicAgent)指的是不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發出、回應電子記錄，以及部分或全部地履行合同的計算機程序、電子手段或其他自動化手段。26電子合同當事人的主體資格

--------電子代理人的定位

2“電子代理人”的締約能力傳統的代理關系：

委托代理被代理人代理人法律效果

民事法律行為

第三人27電子合同當事人的主體資格

--------電子代理人的定位

2“電子代理人”的締約能力

電子代理人的“行為”的法律后果應歸屬于該程序的設立人，即對該程序的使用具有最終決定權并享有相應權利和承擔相應義務的人，無論其對電子代理人的操作或操作的結果是否知悉并進行了審查。

28電子合同的要約與承諾

--------要約

要約又稱發盤、發價、報價、出盤，是一方當事人以締結合同為日的，向對方當事人提出合同條件，希望對方當事人接受的意思表示。發出要約的一方當事人稱為要約人，接受要約的一方當事人稱為受要約人。

29電子合同的要約與承諾

--------要約

根據我國《合同法》第十四條的規定，構成要約的要件有:①須是特定人所為的意思表示;②須是以締結合同為目的的意思表示;③須是向要約人希望與之締結合同的相對人所為的意思表示;④內容須具體明確;⑤須表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表不約束。30電子合同的要約與承諾

--------要約與要約邀請

《合同法》第十五條要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。。

31兩者主要區別在于：

1目的不同

2內容不同

3法律拘束力不同32區分要約與要約邀請的主要依據：

1根據法律法規來確定

2根據內容來確定

3根據發送人的意圖來確定

4根據交易慣例來確定33《示范法》數據電文發送與接收的時間

第15條第1款：除非發端人與收件人另有協議，一項數據電文的發出時間以它進入發端人或代表發端人發送數據電文的人控制范圍之外的某一信息系統的時間為準。第15條第2款：除非發端人與收件人另有協議，數據電文的收到時間按下述辦法確定：（a）如收件人為接收數據電文而指定了某一信息系統：

（1）以數據電文進入該指定信息系統的時間為收到時間；或

（2）如數據電文發給了收件人的一個信息系統但不是指定的信息系統，則以收件人檢索到該數據電文的時間為收到時間；

（b）

如收件人并未指定某一信息系統，則以數據電文進入收件人的任一信息系統的時間為收到時間。3434

《電子簽名法》數據電文的到達

（1）收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；

（2）未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。當事人對數據電文的發送時間、接收時間另有約定的，從其約定。3535《示范法》數據電文發送與接收的地點

電子合同的成立地點即為承諾生效的地點。

《示范法》：“除非發端人與收件人另有協議，數據電文應以發端人設有營業地的地點為其發出地點，而以收件人設有營業地的地點為其收到地點。（a）如發端人或收件人有一個以上的營業地，應以對基礎交易具有最密切關系的營業地為準，若并不存在任何基礎交易，則以其主要的營業地為準；（b）如發端人或收件人沒有營業地，則以其慣常居住地為準。”3636

《電子簽名法》數據電文發送與接收的地點《電子簽名法》第12條：“發件人的主營業地為數據電文的發送地點，收件人的主營業地為數據電文的接收地點。沒有主營業地的，其經常居住地為發送或者接收地點。當事人對數據電文的發送地點、接收地點另有約定的，從其約定。”3737案例分析某電器公司新設分支機構，于2006年9月23日開業，在開業前對外發布開業酬賓廣告宣傳單，該宣傳單上明確“康佳32#液晶一款2500元”。當日，郭某在該電器有限公司分店要求按2500元的價格購買康佳32#液晶彩電十臺遭拒絕，郭某遂就上述意思表示于當日以函件形式告知該電器公司。2006年10月10日，郭某又向該電器公司發函要求履行合同，該公司未同意。郭某遂訴至法院，請求判令電器公司履行合同，向郭某交付康佳32#液晶彩電十臺。38

電子合同的要約與承諾

--------要約的撤回與撤銷

要約的撤回是指在要約生效以前，要約人欲使該要約不發生法律效力而作出的意思表示。

英美法系：投郵主義大陸法系：到達主義

39

《合同法》第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。40要約的撤銷是指要約人在要約生效之后，欲使該要約的法律效力歸于消失的意思表示。41第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。42

電子合同的要約與承諾

--------承諾承諾又稱接盤、接受，是受要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。承諾構成的要件：43①承諾必須由受要約人向要約人作出;②承諾必須是對要約明確表不同意的意思表示;③承諾的內容應當與要約的內容一致，不能對要約的內容作出實質性的變更;④承諾應在要約確定的期限內到達要約人，要約沒有規定承諾期限的，若要約是以對話方式作出的，應當即時作出承諾，除非當事人另有約定;若要約是以非對話方式做出的，承諾應當在合理期限內到達。但在受要約人超過承諾期限發出承諾的情祝下，如要約人及時通知受要約人該承諾有效，此種情況下不受該期限的限制。44

電子合同的要約與承諾

--------承諾的撤回承諾的撤回是指承諾人止承諾發生法律效力的意思表示。

英美法系：不可撤回大陸法系：可撤回45

電子合同成立時間和地點

--------成立時間《合同法》第十六條：采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。46《電子簽名法》第十一條也作出類似規定，“將數據電文進入發件人控制之外的某個信息系統的時間視為該數據電文的發送時間。收件人指定特定系統接收數據電文的，將數據電文進入該特定系統的時間視為該數據電文的接收時間;未指定特定系統的，將數據電文進入收件人的任何系統的首次時間視為該數據電文的接收時間。當事人對數據電文的發送時間、接收時間另有約定的，從其約定。”

47第十條規定:“法律、行政法規規定或者當事人約定數據電文需要確認收訖的，應當確認收訖。發件人收到收件人的收訖確認時，將數據電文視為己經收到。”上述規定在明確數據電文的發送和接收時間的同時，充分考慮到數據電文需要確認收訖的情況，并作了例外規定，是對《合同法》規定的完善與補充。48

電子合同成立時間和地點

--------成立地點《合同法》第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。491.甲公司于2005年10月1日給乙公司發電子郵件，稱本公司有一批電子元件欲出售，單價1000元，5日內保證有貨，款到后立即發貨。乙公司收到郵件后，立即于當日給甲回復郵件，表示愿意購買，并表明貨物必須于10月11日之前送到，對于貨款只同意單價700元，而且已經通過銀行匯給了甲公司。甲公司當日收到電子郵件，10月2日收到銀行匯款。收到匯款后，甲立即通知乙，貨物只能按照單價1000元出售，請及時補齊貨款，貨款到位后發貨。50乙收到甲的通知后于10月3日回電子郵件表示：單價700元是自己的最高報價。乙的通知到達甲公司后，由于秘書的疏忽，甲公司老板沒有及時看到乙的回復，直到10月5日才看到。甲公司老板表示接受乙的報價，但提出要簽訂正式的合同書。于是甲公司遂以雙方電子郵件的內容為基礎草擬了合同書。10月6日，甲公司董事長在位于A地的營業所內簽字，并將合同書寄給了乙公司，同時將元件交丙運輸公司交給乙公司。因為此時，乙公司老板在C地出差，乙公司遂派人將合同書送往C地。乙公司董事長于10月9日在合同書上簽字，并于之前10月8日收到該批貨物。51(1)甲公司2005年10月1日給乙公司發的郵件，以及乙公司的回復分別屬于什么性質?(2)甲、乙兩公司之間是否存在合同關系，如果有合同于何時成立?(3)若甲、乙兩公司未對交付貨物地點作約定，如何處理?(4)如果甲于10月10日將電子元件送到乙處，那么合同于何時成立，合同于何地成立?(5)如果，丙在運輸過程中，因遭遇洪水，貨物全部毀損，那么貨物的損失由誰承擔?52

電子合同的形式53案例分析（2006年浙江考題）永大公司受某公司委托在某網站銷售一輛二手帕薩特轎車，委托代銷價是12.8萬元左右。永大公司決定在網上起始價為10萬元，一口價是16.4萬元。但由于他們的員工輸入電腦信息時發生了工作失誤，永大公司第一次上傳到網上的銷售信息卻是“起始價10元，一口價16.4萬”。韓某在瀏覽該網站時發現了這則銷售信息，在鍵入了116元的競拍價后，未有其他競拍者出現。54競拍截止后，韓某收到網站通過自動成交系統發來的確認函，該函除確認成交外，還確認了購買價格和數量。事后永大公司認為，116元不是自己的真實意思，也違背委托方的要求，這份電子合同不公平，拒絕承認這筆交易。韓某將永大公司訴至法院。韓某認為，按照我國《合同法》的規定，電子形式的合同是合法有效的，請求法院確認其與永大公司之間關于帕薩特轎車的買賣合同有效，判令被告履行合同。55(1)這個網上競拍的電子合同是否有效?為什么?(2)本案反映出電子商務活動中的法律規范存在哪些問題?56分析1合同主體合格，雙方均為完全行為能力人2合同訂立程序完整有效，要約與承諾意思表示一致3合同內容合法4有充分的電子證據57第三節電子合同的條款與生效一、電子合同的條款（一）當事人的名稱或者姓名和住所（二）標的（三）數量和質量（四）價款或者報酬（五）履行期限、地點和方式（六）違約責任（七）解決爭議的方法58第三節電子合同的條款與生效二、電子合同的生效要件（一）行為人具有相應的民事行為能力（二）意思表示真實（三）不違反法律和社會公共利益（四）合同必須具備法律所要求的形式59第三節電子合同的條款與生效三、電子合同效力認定的相關法律問題（一）無權代理訂立的合同（二）限制民事行為能力人訂立的合同（三）可撤銷的合同（四）格式合同及免責條款(五)系統設置與系統障礙60第四節電子合同的履行與違約責任合同履行概述

電子信息合同的在線履行違約責任61

合同履行概述

合同的履行是指合同當事人按照合同約定或者法律規定完成合同義務，實現對方合同債權的行為。合同的履行是合同法律效力的直接體現。

《合同法》第六十條規定:“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。”62

電子信息合同的在線履行

電子合同的履行地可以由雙方當事人在合同或補充協議中明確約定，約定的地點可以是當事人的住所地、慣常居所地、營業地或者收發信急時指定或使用的信息處理系統所在地，仍確定不了的，為履行電子信急交付義務一方指定或使用的信息處理系統。63

電子信息合同的在線履行

電子合同的履行地可以由雙方當事人在合同或補充協議中明確約定，約定的地點可以是當事人的住所地、慣常居所地、營業地或者收發信急時指定或使用的信息處理系統所在地，仍確定不了的，為履行電子信急交付義務一方指定或使用的信息處理系統。64原告衡陽木制品加工廠；被告景榮實業有限公司。3月5日上午，景榮發電子郵件給原告，要求購買其生產的辦公家具。電子郵件明確了如下內容：（1）需要辦公桌8張，椅子16張；（2）要求在3月12日前將貨送到景榮公司；（3）總價格不高于15000元。電子郵件對辦公桌椅的尺寸、式樣、顏色作了說明，并附了樣圖。當天下午3時35分18秒，原告以電子郵件回復，全部認可了對方的要求。為負責起見，3月6日原告專門派人到景榮公司作了確認，但雙方未簽署任何紙面文件。3月11日，原告將上述貨物送至被告處。被告由于已于10日以11000元的價格購買了另一工廠的辦公桌椅，就以雙方沒有簽署書面合同為由拒收。雙方協商不成，衡陽木制品廠起訴至法院。庭審中，雙方對用電子郵件方式買賣辦公桌椅及衡陽木制品加工廠去人確認、3月11日送貨上門等事實無異議。法院判決原告勝訴。651、衡陽木制品加工廠訴景榮實業有限公司案中，爭議的焦點是（）。A.電子合同的成立問題B.電子合同的效力問題C.電子合同糾紛的法律責任問題D.電子合同的實質要件問題E.電子合同的形式要件問題662、電子合同成立的程序包括（）。A.要約邀請B.要約C.批準D.承諾E.登記3、電子合同生效的實質要件包括（）。A.具備合法的締約人B.合同的內容和形式合法C.締約方意思表示自愿、真實、一致D.通過要約和承諾的程序依法辦理批準、登記等手續E.在所附錄條件成就時或所附生效時間到來674、數據電文的內容包括（）。A.電報B.電傳C.傳真D.電子數據交換E.電子郵件683.格式合同的最大特點是（

）A.公平性 B.科學性C.非協商性 D.非強制性694.關于電子合同的履行地點和附隨義務，不包括（

）A.瑕疵擔保義務B.電子信息的交付應將如何控制、訪問該信息的資料一并交給消費者，使之能有效支配所接收的信息C.電子信息應以有形媒介為載體進行交付D.擔保提供的信息產品或服務不侵害任何第三方的權利70

上海熱線日前宣布，它將封除所有被空閑一個月以上的電子郵箱信箱，這一舉動遭到了來自其80萬注冊用戶的強烈反對。這支中國電信在上海的分支機構表示，它將封除閑置不用的電子郵件信箱，以縮小其免費服務的規模。上海出版的《解放日報》在報道中首，當它的郵件服務器在今年早些時候達到滿負荷狀態之后，上海熱線決定不對其郵件服務器進行升級，而是選擇了關閉未在使用中的郵箱。這一舉動激怒了80萬注冊用戶，其用戶群必將因此縮小。案例二71對此，上海熱線爭辯，它并未損害消費者的權益，此前它已經在網上公布了這次信箱關閉行動的起因，后來又在其網上用戶聲明中增加了一項新條款。另外公司將重新恢復那些在發表封除聲明之前注冊的用戶信箱。不過，該公司堅持，用戶每月應至少登錄一次自已注冊的信箱。目前，上海熱線已不再對那些仍未使用信箱的新注冊用戶提供免費的電子郵件服務。電子郵件是互聯網最廣泛的應用之一，大部分電子郵件服務商提供免費服務，并以格式合同形式規范其與用戶的法律關系.72免費是否需要承擔責任？