合同法精要講義

第九節買賣合同

一、買賣合同概述

（一）買賣合同的概念、特點

買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權

于買受人，買受人支付價款的合同。這是社

會生活中最普遍、最常見的一種合同。買賣

合同具有以下幾個特點：

1、買賣合同是轉移財產所有權的合同。

而租賃、借用等合同不轉移所有權。

2、買賣合同是雙務有償合同。買賣合同

中，出賣人轉移財產所有權，以買受人支付

價款為對價。與單務無償的贈與、借用合同

相區別。

3、買賣合同是諾成合同。只要法律沒有

特別的規定，當事人之間意思表示一致，買

賣合同即可成立，并不以實物交付為成立條

件。而定金合同就是一種實踐合同。借用合

同、贈與合同一般也為實踐合同。

4、買賣合同是非要式合同。即當事人對

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買賣合同的形式享有很大的自由，除法律有

特別規定外，買賣合同的成立與生效并不需

要具備特別的形式或履行審批、登記手續。

關于買賣合同的概念或含義，往往有兩

種:一是買賣合同是出賣人轉移其所有權給

買受人，買受人向出賣人支付價款的合同；

二是買賣合同是出賣人轉移其財產權給買受

人，買受人支付價款的合同。這里財產權即

包括財產所有權，也包括其它財產權，如土

地使用權、股票、債券、倉單、提單，還有

知識產權（專利權、商標權）等。第一種含

義的買賣叫“實物買賣”，合同法上的買賣就

是指這種含義的買賣。其它含義的買賣只能

屬于廣義的買賣，不是合同法上的買賣。至

于實務上所說的拍賣電話號碼、拍賣路名權

等，則更不屬于合同法上的買賣。對這些有

償合同，其它法律有規定的，依照其規定，

沒有規定的，參照買賣合同的有關規定。

（二）買賣合同的內容

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合同法第131條規定:“買賣合同的內容

除依照本法第12條的規定以外,還能夠包括

包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合

同使用的文字及其效力等條款。”據此，作為

買賣合同一般應具備下述幾項條款：

1、當事人名稱或者姓名和住所；

2、標的；

3、數量；

4、質量；

5、價款或者報酬；

6、履行的期限、地點和方式；

1、違約責任；

2、解決爭議的方法；

3、包裝方式。包裝方式條款也應盡

量具體，不要過于籠統，如袋裝、瓶裝、

箱裝、車裝。還應注意包裝標準有國家

標準或行業標準的，應執行強制標準。

10、檢驗標準和方法。對于檢驗標準和

方法，如果當事人有特殊要求的，應在合同

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中作出明確約定，沒有特殊要求的，應依據

國家標準和行業標準。

11、結算方式。是現金結算還是銀行結

算，如是現金結算，那么結算程序如何。銀

行結算是托收承付，還是匯票、匯兌、委托

收款。

12、合同使用的文字及其效力。這是在

涉外合同中常常涉及的條款，一般規定：“本

合同用中、英兩種文字寫成，兩種文字具有

同等的效力J

13、其它條款。比如還能夠包括保險條

款、風險條款、法律適用條款等。

不過，以上這些條款也都是一些指導性

條款，由于買賣合同標的物、當事人等具體

情況不同，合同條款也不相同。

（三）買賣合同的主體、客體

合同法第132條規定：“出賣的標的物，

應當屬于出賣人所有或者出賣人有權處分。

法律、行政法規禁止或者限制轉讓的流通物,

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依照其規定O”這是合同法對買賣合同的主體

和客體所作的限制性規定。

1、買賣合同的主體

買賣合同的主體也就是賣方、買方或者

叫賣主、買主；出賣人、買受人，這幾種叫

法含義沒有區別，能夠通用。合同法上用的

是出賣人和買受人。合同法對買受人并沒有

作出限制，只是對出賣人作出了限制。（實際

上其它法律對買受人也有限制，臺金銀、文

物等只能賣給特定的部門，不能賣給一般人,

也就是說一般人不能作買受人）按照合同法

規定，作為出賣人的有兩種人，即財產所有

人和有權處分的人。

①財產所有人。所有人對自己的財產享

有四方面的權能，其中處分權是最重要的一

種權能。所有人依法處分自己的財產受法律

保護，他人一般不得干涉。這是最常見的出

賣人。

②有處分權的人。有處分權的人是指對

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于某項財產雖不享有所有權，但卻享有非所

有權性的財產權或其它權利,按照法律規定,

他們能夠對于非自己所有的財產進行處分。

具體說有以下幾種人：

A、非所有權性的財產權人。這是指國

有企業、事業單位的財產所有權歸國家或全

民，但單位享有經營管理權，能夠依法進行

處分。

B、行紀人（或叫信托人）。行紀人接受

委托人委托，按照行紀（或信托）合同對委

托人的財產進行經營、管理或處分。行紀人

這時是以自己的名義進行處分，所以行紀人

能夠作為出賣人。

C、質權人。按照擔保法第71條第2款

規定：“債務履行期屆滿質權人未受清償，能

夠與出質人協議以質物折價，也能夠依法拍

賣、變賣質物。”因此，質權人能夠作為質物

拍賣、變賣的出賣人。

D、留置權人。擔保法第87條第2款規

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定：“債務人逾期仍不履行的，債權人能夠與

債務人協議以留置物折價,也能夠依法拍賣、

變賣留置物。”因此，留置權人也能夠作為留

置物拍賣、變賣的出賣人。

E、破產企業清算組。破產法規定:企業

被宣告破產后，由清算組接管。清算組負責

破產財產的保管、清理、估價、處理和分配。

因此,清算組也能夠作為破產財產的出賣人。

F、人民法院。在民事執行程序中，法

院有權查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執

行人應當履行義務部分的財產。因此，法院

能夠作為被執行人財產的出賣人。

（另外，在江平的《合同法精解》第108

頁中寫到，在財產抵押關系中，抵押權人也

能夠作為出賣人。但從擔保法第53條所規定

的抵押權的實現方式看，抵押權人不享有處

分權。“能夠與抵押人協議以抵押物折價或者

以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協

議不成的，抵押權人能夠向人民法院提起訴

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訟。”因此抵押權人對抵押物行使權利有兩種

方式，一是與抵押人“協議”；二是向法院起

訴。但不能直接行使處分權。因而抵押權人

不能夠作為出賣人。但質權人和留置權人都

能夠。）

這是合法的財產出賣人，那么如果對某

項財產不享有處分權而簽訂了買賣合同，該

合同是否就必然無效呢?不一定，一般無效,

但根據合同法第51條經所有權人追認或事

后取得處分權的有效。另外，根據江平的《合

同法精解》還能夠根據善意取得而有效。所

謂善意取得是指無權處分他人財產的占有

人，向善意第三人轉移所有權的制度。其條

件有:①第三人需為善意，即在取得財產時，

不知道或不應知道出賣人為無權得分。若明

知出賣人為無權處分則為惡意，其取得的財

產不受善意取得的保護;②第三人需為有償。

無償取得財產者不受保護；③需為動產。不

動產不適用善意取得；④不是贓物、遺失物、

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走私物。以上三者不適用善意取得。

1、買賣合同的客體

買賣合同的客體是物，但這里說的物有以

下幾方面限定：

①應為狹義物，不是廣義物。即買賣之

“物”只能是動產和不動產，不包括廣義物

中的權利等無形財產，如票據、股票、債券、

提單，更不包括智力成果，如著作、專利、

商標。以這些權利和智力成果為標的的交易

還有路名權拍賣、電話號碼拍賣、車牌號拍

賣，這些交易雖有時也稱買賣，但并非合同

法上的買賣。

②應為法律意義上的物，不是物理學意

義上的物。如太陽、恒星、人身只是物理學

意義上的物，不是法律意義上的物，因而不

是買賣合同的客體。

③應為可轉讓物（或叫可流通物）。物從

其是否能夠流通上可分為可流通（或可轉讓）

物與禁止轉讓（流通）物。法律、行政法規

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禁止轉讓的物，如武器、毒品、土地等，不

能作為買賣合同的客體（《民法能則》第81

條規定:“土地不得買賣或以其它形式非法轉

讓。……。國家所有的礦藏、水流，國家所

有的和集體所有的林地、山嶺、草原、荒地、

灘涂不得買賣或者以其它形式非法轉讓。還

有《文物保護法》第23條規定：“全民所有

的博物館、圖書館和其它單位的文物藏品禁

止出賣。”可轉讓物又分為自由轉讓物和限制

轉讓物。自由轉讓物能夠任意作為買賣合同

的客體，而限制轉讓物只能按法律規定，在

特定主體之間進行買賣。如《文物保護法》

第24條規定：“私人收藏的文物能夠由文化

行政管理部門指定的單位收購，其它任何單

位或者個人不得經營文物收購業務J第25

條規定：“私人收藏的文物，嚴禁倒賣牟例，

嚴禁私自賣給外國人。”第26條規定:“銀行、

冶煉廠、造紙廠以及廢舊物資回收部門”對

于文物「除供銀行研究所必需的歷史貨幣能

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夠由銀行留用外，其余移交給文化行政管理

部門處理。”“公安、海關、工商行政管理部

門依法沒收的重要文物應當移交給文化行政

管理部門。”另外，金銀也屬于限制轉讓物。

二、出賣人的義務

這也就是講合同法律關系的內容，合同

法律關系的內容也包括權利和義務兩個方

面。在雙務合同中，權利與義務高度統一，

任何一方當事人享有權利的同時也負有義

務。一方權利的實現都有賴于對方義務的履

行。因此在雙務合同中，以及雙務合同立法

中，主要是規定雙方的義務，較少涉及權利。

（一）交付標的物及相關單證、資

料的義務

買賣合同中，買受人的目的是取得標的

物的所有權。因此，交付標的物和轉移標的

物所有權是出賣人的最基本義務。這里講的

交付主要是交付標的物，另外還包括交付標

的物的相關單證、資料。

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1、交付的含義、方式及內容

交付標的物就是將標的物的占有轉移。

又分為現實交付和擬制交付兩種。

現實交付，也就是將標的物實際地轉移

給買受人，由買受人控制。這種交付需要由

出賣人與買受人進行標的物的實際交接。現

實交付又分為買方自提、賣方送貨和賣方代

辦托運等方式。

擬制交付就是標的物占有權的交付。也

就是說，出賣人將自己對標的物占有的實體

權利轉移給買受人，但并不實際交付標的物

的一種交付。擬制交付又分為簡易交付、指

示交付、占有改定三種方式。簡易交付就是

指在買賣合同訂立之前，買受人已經因其它

原因實際占有標的物，那么買賣合同一經生

效即視為交付完成。合同法第140條規定的

就是一種簡易交付，”標的物在訂立合同之前

已為買受人占有的，合同生效的時間為交付

時間。”如甲租用乙一臺電腦，后向乙得出購

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買，雙方訂立合同，合同生效即為交付，而

不必由乙先取回再重新交給甲。在拾得、保

管、借用、租用等情況下都能夠適用簡易交

付。試用買賣的交付也是簡易交付。

指示交付是指在標的物由第三人占有

時，出賣人將向第三人請求返還的權利讓與

買受人，而并不實際交付標的物。最常見的

指示交付是出賣人將提取標的物的提單、倉

單、海運單交付給買受人，交付提單、倉單、

海運單等于交付標的物。另外，出賣人出賣

出租物或出借物的，也能夠指示承租人和借

用人向買受人返還該物。出賣人向第三人發

出指示在法律上就等于交付。

占有改定，是指買賣合同中約定，標的

物所有權轉移于買受人，但標的物仍由出賣

人實際占有，買受人取得的是間接占有。如

甲為融資把汽車賣給乙，但約定向乙租用該

車，這樣，汽車不必實際交付給乙，但等于

交付給乙，乙取得所有權，這就是占有改定。

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出賣人除了交付標的物或提取標的物的

單證外，還要按照約定或交易習慣向買受人

交付提取標的物的單證以外的有關單證和資

料（第136條）。這些叫輔助單證。這些單證

一要按照當事人之間的約定交付，二要按照

交易習慣交付。按交易習慣，比如在國內買

賣中，有商業發票、商品檢驗合格證、保修

卡、使用說明書等。在國際貿易中，比如，

商業發票、海關發票、保險單、原產地證書、

檢疫證書、進口許可證及出口許可證等等。

2、對出賣人交付義務的具體要求

①按期限交付。“出賣人應當按照約定的

期限交付標的物。約定交付期間的，出賣人

能夠在該交付期間內的任何時間交付。"（第

138條）“當事人沒有約定標的物的交付期限

或者約定不明確的，適用本法第61條、第

62條第4項的規定。"（139條）“標的物在訂

立合同之前已為買受人占有的，合同生效的

時間為交付時間。"（實際包括這么幾種交付:

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按約定的期限或期間交付；簡易交付；按補

充協議交付；按有關條款或交易習慣交付；

隨時交付。）由于市場價格時有變化，能否趕

上好的行情直接決定買方獲利多少，所以在

買賣合同中交付標的物的時間是一個十分重

要的問題。期限是一個時間點，期間是一個

時間段。簡易交付時間的規定對于確定當事

人風險責任的承擔有重要意義。因為交付時

風險即轉移，而不以支付價款為必要條件。

假如合同生效后，買方支付價款前標的物毀

損或滅失，風險由買方承擔，他不能以未支

付價款，所以未取得所有權為由將風險推給

出賣人。

②按地點交付。第141條規定：“出賣人

應當按照約定的地點交付標的物。當事人沒

有約定交付地點或者約定不明確，依照本法

第61條的規定仍不能確定的,適用下列規定:

（一）標的物需要運輸的，出賣人應當將標

的物交付給第一承運人以運交給買受人；

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（二）標的物不需要運輸的，出賣人和買受

人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出

賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的

物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時

的營業地交付標的物。”據此，交付地點的確

定有以下幾種情況:A、有約定時，按照約定;

B、未約定或約定不明確時，協議補充；C、

協議不成,根據有關條款或者交易習慣確定;

D、以上方法無法確定時，標的物需要運輸

的,賣方交給第一承運人的地點為交付地點;

E、標的物不需要運輸的，當事人在訂立合

同時均知道標的物所在地的，以該所在地為

交付地點；不知道標的物所在地的，以賣方

訂立合同時的營業地為交付地點。

③按質量交付。第153條規定：“出賣人

應當按照約定的質量要求交付標的物。出賣

人提供有關標的物質量說明的，交付的標的

物應當符合該說明的質量要求。”第154條規

定:“當事人對標的物的質量要求沒有約定或

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者約定不明確,依照本法第61條的規定仍不

能確定的,適用本法第62條第1項的規定。”

第155條規定:“出賣人交付的標的物不符合

質量要求的，買受人能夠依照第111條的規

定要求承擔違約責任J

這一義務屬于賣方的瑕疵擔保責任之

一，瑕疵擔保責任包括物的瑕疵擔保責任和

權利瑕疵擔保責任。這里就是指的物的瑕疵

擔保責任。物的瑕疵擔保責任從其是否需要

特別予以說明看，依產品質量法規定，包括

默示擔保和明示擔保。默示擔保即不存在不

合理危險和應具備相應的使用性能。明示擔

保即符合以產品說明、實物樣品等表明的質

量狀況。合同法第153條規定的就是一種明

示擔保義務。

物的瑕疵擔保，從其擔保的內容看，包

括價值瑕疵擔保、效用瑕疵擔保和品質瑕疵

擔保。價值瑕疵擔保是指擔保標的物無滅失

或減少其價值的瑕疵（但這里價值擔保是指

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價值與其價格大體相當?還是擔保標的物交

付后不會貶值呢?如是前者尚能理解,如是后

者理解不了，難道出賣人還要擔保標的物不

貶值嗎？）。效用瑕疵擔保是指出賣人應擔保

標的物具備應有的使用價值。（這兩種擔保都

應屬于默示擔保）品質瑕疵擔保是指出賣人

應保證標的物具有其所保證的品質，如規格、

型號、性能、出廠日期，有效期的保證。（合

同法第153條規定的就應屬于這種品質瑕疵

擔保，這是一種明示擔保。）

但是如果出賣人對標的物質量沒有明示

擔保，即沒有約定或約定不明確，怎么辦

呢?A、允許協議補充；B、不能達成補充協

議，按有關條款或交易習慣；C、仍不能確

定按國家標準、行業標準；D、沒有國家標

準、行業標準的，按通常標準或符合合同目

的的特定標準。這里需要對“合同目的”作

進一步解釋。在買賣合同中，當事人雙方的

目的并不一致，賣方的目的是取得價款，買

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方的目的是取得并使用標的物，所以合同目

的應指買方購買此標的物的目的，但若要求

賣方保證標的物能夠適用于買方的所有目

的，對賣方是過于苛刻了。在通常情況下，

只要非因過失而不知時，他對符合特定目的

不負保證責任。因此，此處的“合同目的”,

應理解為買方明示的或默示地告知賣方的目

的，非指賣方不知的買方的特定目的。

出賣人如果未按質量要求交付標的物，

即違反品質擔保義務，應承擔違約責任。

④按數量交付。合同法第162條規定:

“出賣人多交標的物的，買受人能夠接收或

者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部

分的，按照合同的價格支付價款；買受人拒

絕接收多交部分的，應當及時通知出賣人

出賣人交付標的物，除按質量要求交付

外，還要按數量要求交付。如果少交，則應

按照合同法第七章承擔違約責任。如果多交

標的物，出賣人不算違約，但收與不收的選

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擇權在買方，收的按合同價計算價款，不收

的，及時通知出賣人。

⑤按約定的包裝方式交付。合同法第

156條規定：“出賣人應當按照約定的包裝方

式交付標的物。對包裝方式沒有約定或者約

定不明確,依照本法第61條的規定仍不能確

定的，應當按照通用的方式包裝，沒有通用

方式的，應當采取足以保護標的物的包裝方

式。”

包裝是指商品生產的繼續，通常也是商

品進入流通領域的必備條件之一。商品包裝

的作用，一是保護商品。這是包裝最基本的

一個作用；二是增加美感和吸引力，起到促

銷作用。隨著社會的發展，這一作用越來越

突出。例如，商品的運輸包裝純粹是為了保

護商品，而銷售包裝，既用來保護商品又用

來增加美感和吸引力。對于商品進行適當的

包裝對于保護商品、方便運輸、儲存、銷售

都有重要意義。當然根據具體標的物的不同

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特點和性質，其對包裝的要求也不一樣。有

的標的物不需要包裝，如煤炭、礦砂、原油

等。這些稱為散裝貨；有的標的物只需要簡

單的捆扎，無需特別包裝，如鋼材、木材等,

這些稱為裸裝貨；但大部分標的物需要按一

定的技術方法，采用一定的容器、材料進行

仔細地包裝。如食品、化妝品、飲料等。總

之，包裝方式對于買賣合同而言是一個重要

的內容。當事人應盡量詳細的、明確的予以

約定。出賣人應:A、按照約定的包裝方式交

付標的物；B、對包裝方式沒有約定或者約

定不明確的，能夠協議補充；C、達不成補

充協議的，按照合同有關條款或交易習慣來

確定；D、仍不能確定的按通常包裝方式包

裝；E、沒有通用包裝方式的，應以足以保

護標的物的方式進行包裝。

⑥按約定的交付方式交付。即當事人在

合同中是約定標的物一次交付還是分批交

付，每批交付多少，每批在何時交付。出賣

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人應按照這種約定的方式交付。

（二）轉移標的物所有權的義務

買賣合同中，買受人的目的是要取得標

的物的所有權，因此將標的物的所有權轉移

給買受人，是出賣人的另一項主要義務。《德

國民法典》第433條規定:因買賣契約，物的

出賣人負有向買受人交付其物，并使其取得

該物所有權的義務。轉移所有權的義務以所

有權轉移的方式不同也不同，所有權轉移的

基本方式有二:一是交付；二是登記。在交付

方式下，出賣人的義務就是按約定交付標的

物（上已有述）。在登記方式下，出賣人的義

務就是積極與買受人協作辦理產權變更登記

手續。

（三）標的物的瑕疵擔保義務

1、瑕疵擔保義務的概念、特點、性質、適

用對象、分類

（合同法第150條規定:“出賣人就交付

的標的物，負有保證第三人不得向買受人主

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張任何權利的義務，但法律另有規定的除

外。”第151條規定：“買受人訂立合同時知

道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有

權利的，出賣人不承擔本法第150條規定的

義務J第152條規定：“買受人有確切證據

證明第三人可能就標的物主張權利的，能夠

中止支付相應的價款，但出賣人提供適當擔

保的除外J）

瑕疵擔保義務是指買賣合同中的出賣人

對于其所交付的標的物，應保證其不存在任

何瑕疵（或者叫缺陷），以使買受人順利實現

自己的權利。如果出賣人沒有能盡到這一義

務，就要承擔相應的責任，叫做瑕疵擔保責

任。

瑕疵擔保義務存在于一切有償合同中

（勞動合同除外）,但在買賣合同中表現得最

為典型，因而各國一般都將其規定在買賣合

同中，而其它合同準用之（或參照執行）。我

國亦是如此。

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瑕疵擔保義務是一種法定義務，即它由

法律直接規定,不需要當事人在合同中約定,

所以當事人即使沒有在合同中約定這種責任

（義務），出賣人依然應當承擔這一義務，未

盡到這一義務仍要承擔瑕疵擔保責任。不過

它屬于一種任意性條款，不是強制性條款，

當事人能夠就其適用進行特別約定。（李國

光）

瑕疵擔保責任是一種無過錯責任，即出

賣人承擔瑕疵擔保責任并不以其主觀上存在

過錯為前提，只要其標的物存在瑕疵就要承

擔責任，而不論其主觀上是否有過錯。

關于瑕疵擔保責任的根據或性質，有以

下幾種說法:①默示的擔保契約說；②權利與

義務的不履行說。德國；③瑕疵告知義務的

不履行說；④維持有償合同的交易安全說。

日本。李國光書認為后者更符合瑕疵擔保責

任的性質。

瑕疵擔保責任（義務）分為權利瑕疵擔

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保義務與物的瑕疵擔保義務。關于物的瑕疵

擔保義務在“按質量交付”中已經論述，在

此不再講述。只講述權利瑕疵擔保義務。

2、權利瑕疵擔保義務的概念

權利瑕疵擔保是指出賣人應保證對其所

交付的標的物享有合法的權利，沒有侵犯任

何第三人的權利，并且任何第三人都有不會

向買受人就該標的物提出任何要求。權利瑕

疵擔保義務起源于羅馬法，指在第三人基于

所有權、用益物權或擔保物權等向買受人追

奪標的物時，出賣人應負擔保責任。

3、權利瑕疵擔保義務的內容

①出賣人應保證對其出售的標的物享有

合法的權利，或有所有權，或有處分權。

②出賣人應保證在其出售的標的物上不

存在任何未曾向買方透露的擔保物權，如抵

押權、質押權、留置權等（關于留置權，江

平、李國光書都提到，但我認為不對，因為

留置物一直被債權人占有，出賣人不可能交

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付，所以也就不存在出賣人交付的標的物還

存在留置權的問題）。

③出賣人還應保證他所交付的標的物沒

有侵犯任何第三人的知識產權等權利。如侵

犯商標權、專利權、著作權等，包括計算機

軟件。

《聯合國國際貨物銷售合同公約》對權

利瑕疵擔保義務也有規定。主要有兩項:A、

賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任

何權利或請求的貨物，除非買方同意在受制

于這種權利或請求的條件下,收取這項貨物。

（不論第三人是否勝訴，賣方都有要對買方

負責）。B、賣方所交付的貨物，必須是第三

方不能根據工業產權或其它知識產權提出任

何權利或請求的貨物。

4、權利瑕疵擔保責任的概念、構成條件

及責任形式

權利瑕疵擔保責任是出賣人未盡到權利

瑕疵擔保義務時應承擔的責任。

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出賣人承擔權利瑕疵擔保責任有以下幾

個條件：

①權利瑕疵須于買賣合同成立時存在。

如果合同成立后才出現權利瑕疵，則是出賣

人違約，應承擔違約責任，而不是瑕疵擔保

責任。

②權利瑕疵須于買賣合同成立后履行時

仍存在。若權利瑕疵僅于合同成立時存在，

此后在履行前已去除者，則無需承擔權利瑕

疵擔保責任。如出賣作為抵押物的標的物，

在交付之前，出賣人償還了主債務而使抵押

權消滅。

③須買受人不知有權利瑕疵存在。如果

買受人知道或應當知道存在權利瑕疵的，根

據契約自由原則，他能夠不訂立合同或能夠

在合同中約定由賣方負責。如果他在明知此

類情形的情況下依然訂立了合同，又未做出

由賣方負責的約定，應認為買方自愿承擔權

利瑕疵的風險，一旦真的發生，他就不能向

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賣方追究責任。買受人是否知道，應當由出

賣人負舉證責任。（關于“應知”江平、李國

光舉例:不動產抵押權能夠從抵押權登記上

查得，未查閱而不知的，視為知道。但按擔

保法第49條規定，轉讓已登記的抵押物的，

應當通知抵押權人并告知受讓人，否則轉讓

行為無效。）

④須法律沒有其它規定。出賣人承擔權

利瑕疵擔保義務是一般規定，如果法律另有

規定,那么出賣人就不承擔這一義務。（例如,

房屋所有人將出租給他人的房屋出賣時，租

賃合同對新的所有權人依然有效，承租人依

然享有房屋租賃權。這是江平舉例，但我認

為這一例子不對，因出賣人在出賣出租財產

時,也應告知買受人該財產已經出租的情況,

若不告知也不行。）

⑤須因權利瑕疵而使買受人遭受損害或

損失。如果第三人并未向買受人主張權利，

即使存在權利瑕疵，出賣人也無需承擔責任。

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但如果“買受人有確切證據證明第三人可能

就標的物主張權利的，能夠中止支付相應的

價款，但出賣人提供適當擔保的除外。”（第

152條）也就是說，如果存在第三人就標的

物主張權利的可能,但還沒有實際主張權利,

這時出賣人雖然并不需要承擔瑕疵擔保責

任。但買受人卻能夠中止支付價款。買受人

中止支付后，出賣人有兩種選擇，一是提供

適當擔保，這時買受人應繼續付款。二是不

提供擔保，買受人繼續中止。（但中止后，出

賣人未提供擔保，第三人也未主張權利，怎

么辦?應中止多長時間?是否能夠適用不安抗

辯制度?）

在買受人中止支付后，如果第三人主張

權利，而且其主張成立的，買受人能夠向賣

方追究責任；如果第三人的主張并不成立，

買受人應繼續支付價款。

如果出現了權利瑕疵，第三人向買受人

主張權利而且主張成立，出賣人應承擔什么

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責任?或者說買受人能夠采取哪些救濟措施

呢?江平、李國光都認為買受人能夠主張支付

違約金、實際履行、解除合同或者要求賠償

損失、返還價款等，但合同法并未明確規定。

三、買受人的義務

（一）接收（受領）標的物的義務

對于接收標的物是否是買受人的義務這

一問題，各國立法及學者著述中有相反的主

張。有些國家如法國、日本認為只要買受人

支付了價款，出賣人的權利就可實現，故沒

有必要在法律中規定買受人有接受給付的義

務。而德國、瑞士、英美等國則明確規定買

受人有接收標的物的義務。對于這一問題我

認為兩種說法各有道理，要根據買受人拒絕

接收的目的而定。如果買受人拒絕接收標的

物，但并不拒絕付款，既不接收標的物，但

仍按約定付款,這時出賣人的目的已經實現,

沒有必要強迫買受人接收標的物。法國、日

本的規定有道理。但如果買受人想以拒絕接

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收標的物來拒絕付款，既買受人以沒有接收

標的物為由來拒絕支付貨款，那就妨礙了出

賣人權利的實現，這時接收標的物就應當是

買受人的一項義務。

買受人接收標的物是有條件的，那就是

出賣人交付的標的物不存在權利瑕疵和物的

瑕疵，而且是按照約定的時間、地點、數量、

包裝方式等交付。如果出賣人的交付不符合

約定的和規定的條件，那么買受人有權拒絕

接收，并能夠追究出賣人的違約責任。當然,

買受人在拒絕接收的同時，負有暫時保管和

應急處置標的物的義務，這一點各國立法中

皆有規定。

買受人在拒絕接收的時候，負有暫時保

管和應急處置義務也是有條件的。第一、出

賣人與買受人不在一地,標的物為異地交付;

第二、買受人應向出賣人及時發出拒絕接收

的通知；第三、對于不易保存的易變質的物

品，如蔬菜、水果等，買受人能夠緊急變賣,

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變賣所得在扣除變賣費用后，退回出賣人。

（二）及時檢驗、及時提出異議的

義務

合同法第157條規定:“買受人收到標的

物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約

定檢驗期間的，應當及時檢驗。”第158條規

定：“當事人約定檢驗期間的，買受人應當在

檢驗期間內將標的物的數量或質量不符合約

定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，

視為標的物的數量或者質量符合約定。當事

人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發現

或者應當發現標的物的數量或者質量不符合

約定的合理期間內通知出賣人。買受人在合

理期間內未通知或者自標的物收到之日起兩

年內未通知出賣人的，視為標的物的數量或

者質量符合約定，但對標的物有質量保證期

的，適用質量保證期，不適用該兩年的規定。

出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符

合約定的，買受人不受前兩款規定的通知時

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間的限制。”

1、及時檢驗的義務O檢驗即檢查和驗收O

在收到標的物后及時進行檢驗，對買方來說

既是一項權利，也是一項義務。檢驗是分清

責任，進行索賠、理賠的重要依據。關于買

受人對標的物進行檢驗的時間有兩種情況:

①在約定的檢驗期間內檢驗。即買賣雙方在

合同中明確約定了檢驗期間的，應在約定的

期間內檢驗；②及時檢驗。即買賣雙方沒有

在合同中約定檢驗期間的，買受人應及時檢

驗，那么何為“及時”呢?應根據具體情況,

以買受人有實際可能檢驗的最短時間為標

準。

關于檢驗,《聯合國國際貨物銷售合同公

約》第38條作了詳細規定:①買方必須在按

情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他

人檢驗貨物;②如果合同涉及到貨物的運輸,

檢驗能夠推遲到貨物到達目的地后進行；③

如果貨物在運輸途中改運或者買方需要再發

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運貨物，沒有合理機會進行檢驗，而賣方在

訂立合同時已經知道或應當知道這種改運或

再發運的可能性，則檢驗可推遲到貨物到達

新目的地后進行。

在國際貿易實踐中，通常以下列方式規

定檢驗的時間和地點:①在出口國工廠檢驗；

②裝船前或裝船時在裝運港檢驗；③目的港

卸貨后檢驗；④裝運港檢驗，作為賣方向銀

行議付的依據之一。目的港復檢，作為買方

異議和索賠的依據；⑤裝運港檢驗重量，目

的港檢驗品質，即離岸重量，到岸品質，多

用于大宗商品交易。

2、及時提出異議的義務

所謂異議就是指買方認為賣方交付的標

的物不符合合同約定（數量或質量），并把這

一情形通知賣方的行為。買方提出異議后，

由賣方負責處理，買方的異議是賣方處理的

前提，因此買方提出異議必須及時，否則會

使雙方的買賣關系長期處于不確定狀態。至

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于何謂“及時”？，也就是提出異議的期限有

以下幾種情況：

①檢驗期間。即當事人約定了檢驗期間

的，買受人應在檢驗期間內通知出賣人。買

受人怠于通知的,視為數量和質量符合約定。

②合理期間。即當事人沒有約定檢驗期

間的，買受人應當在發現或者應當發現標的

物的數量或質量不符合約定的合理期間內通

知出賣人。否則，視為標的物符合約定。那

么什么是“合理期間”呢?如何判斷呢?在實

踐中各個買賣合同之間相差甚大，應根據實

際情況來判斷,無法在法律上作出統一規定。

如技術含量不高的商品，所需時間可能少一

些，而技術含量高的商品，所需時間就多一

些。這也是在實踐中極易產生爭議的一個問

題。所以當事人訂立合同時最好將這一問題

約定清楚，以免發生不該發生的糾紛。

③2年。2年是指提出異議（發出異議通

知）的最長期間。沒有約定檢驗期間時，應

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在“合理期間”通知是指買受人“發現”或

“應當發現”標的物不符合約定后的“合理

期間但在實踐中，有時買受人在長時間內

“未發現”也“不應當發現”標的物不符合

約定,是否依然有提出異議的權利呢?對此若

沒有限制，會影響交易的安全與穩定。因此,

合同法規定了提出異議的最長期限，即自標

的物收到之日起2年。2年內未通知出賣人

的，視為標的物符合約定。（超過2年，即使

是買受人“未發現”也“不應發現”，也不能

再提出異議）

④質量保證期。即上述2年的最長期間

是針對標的物沒有質量保證期的情況而言。

如果某一標的物有質量保證期，那么只要買

受人“發現”或“應當發現”標的物不符合

約定，并在質量保證期內發出通知，那么該

通知（或異議）依然有效。

⑤沒有期限。即上述所說的四種期間都

是指出賣人為善意，不知道也不應當知道標

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的物不符合約定。如果出賣人知道或者應當

知道提供的標的物不符合約定，但依然將標

的物交付給買受人則是出于惡意，屬于嚴重

的違約行為。在此情況下，買受人向出賣人

提出異議就沒有期限限制（但注意應受訴訟

時效的限制）O這一規定是誠實信用原則在合

同履行中的具體體現。

關于異議期限，原《工礦產品購銷合同

條例》和《農副產品購銷合同條例》都曾作

出過規定，合同法作了全面修改，原來規

定:A、工礦產品數量異議應在貨到后10天內

提出；B、產品外觀、品種、型號、規格、

花色等異議，應在貨到后10天內提出；C、

產品內在質量異議，應在合同約定的期限內

提出；D內在質量缺陷須在安裝運轉后才能

發現的產品，一般從運轉之日起6個月內提

出異議。供方對需方的異議，應在10天內負

責處理，否則，視為默認。農副產品的異議

期限一般為15天。

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（三）支付價款的義務

同交付標的物是出賣人的基本義務一

樣，支付價款就是買受人的基本義務，因為

出賣人出賣標的物的主要目的就是為了換取

對應的價款。價款條款也屬于買賣合同的核

心條款之一。買受人支付價款應嚴格按照數

額、地點、時間進行。

1、按數額支付。合同法第159條規定:

“買受人應當按照約定的數額支付價款。對

價款沒有約定或者約定不明確的，適用本法

第61條、第62條第2項的規定J

①買受人支付價款的數額首先按照合同

的約定；②如果沒有約定數額或者約定不明

確，應達成補充協議；③達不成補充協議的,

按照合同有關條款或交易習慣確定；④上述

方法仍無法確定價款數額的，按照訂立合同

時履行地的市場價格履行，依法應當執行政

府定價或政府指導價的，按照規定履行。但

執行國家定價的規定，其實際作用有限，因

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為國家定價的商品越來越少。

在涉外買賣中，價格條款還必須標明計

價貨幣的種類。在涉及貨幣的轉換時，還須

說明所依據的匯率。國際支付遠比國內支付

要復雜。

2、按地點支付。合同法第160條規定:

“買受人應當按照約定的地點支付價款。對

支付地點沒有約定或者約定不明確，依照本

法第61條的規定仍不能確定的，買受人應當

在出賣人的營業地支付，但約定支付價款以

交付標的物或者交付提取標的物單證為條件

的，在交付標的物或者交付提取標的物單證

的所在地支付。”據此，價款支付地點的確定

有以下幾種情況：

①按約定地點支付。這是指在合同中對

支付地點有明確規定的情況。

②按雙方補充協議支付。即對地點沒有

約定或者約定不明確的，由雙方達成補充協

議。若達成，則按補充協議約定的地點支付。

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③按合同有關條款或者交易習慣支付。

即雙方不能達成補充協議的，按有關條款或

交易習慣。這里“有關條款”應是指能夠確

定支付地點的一些約定。如支付方式即可暗

示付款地點。在采用托收付款時，買方是在

自己的營業地付款給賣方委托的托收銀行；

采用信用證支付時，買方在自己的營業地申

請銀行開立信用證，賣方憑交易所向開證銀

行委托的議付銀行議付，買方的付款地也是

在自己的營業地。國內貿易中一般不采用托

收或信用證方式結算。如果合同約定賣方負

責送貨到買方營業地，則在無其它不同約定

的情況下，可推定為買方應在自己的營業地

付款。

④在出賣人的營業地支付。即在上述方

法仍不能確定支付地時，買受人應當在出賣

人的營業地支付。

⑤在交付標的物或者交付提取標的物單

證的所在地支付。即在依據前三種方法仍不

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能確定交付地點時，如果合同中約定支付價

款以交付標的物或者交付提取標的物單證為

條件的，就在交付標的物或者交付提取標的

物單證的所在地支付，而不在出賣人營業地

支付。

3、按時間支付。合同法第161條規定:

“買受人應當按照約定的時間支付價款。對

支付時間沒有約定或者約定不明確，依照本

法第61條的規定仍不能確定的，買受人應當

在收到標的物或者提取標的物單證的同時支

付。”據此,支付時間的確定有以下幾種情況:

①按約定時間支付。這是在當事人對支

付地點已經有明確約定的情況下。

②按補充協議支付。即在合同中對支付

時間沒有約定或者約定不明確時，應允許雙

方協議補充，如能達成補充協議，則按補充

協議支付。

③按有關條款和交易習慣。即在不能達

成補充協議時,按有關條款或交易習慣支付。

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例如，合同約定采用付款交單托收或跟單信

用證付款時，即暗示買方必須在取得單據的

同時付款。如果采用承兌交單托收或信用證,

允許買方先取得單據后支付貨款時，那么買

方支付貨款的時間就為取得單據后的一定時

間。

④在收到標的物或者提取標的物單證的

同時支付。在依據上述方法仍不能確定時，

按照同時履行原則，買受人在收到標的物或

者收到提取標的物的單證的同時,支付價款。

四、標的物所有權的轉移、毀損、滅失

風險的承擔和孳息的歸屬

（一）標的物所有權的轉移

所有權何時轉移是買賣合同的核心問題

之一，因為它經常關系到風險責任的承擔、

保險利益的歸屬及買賣雙方能夠采取何種救

濟措施等。

標的物所有權的轉移方法，基本上有兩

種:一是交付。動產一般以占有為權利的公示

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方法，所以動產所有權一般以交付而轉移。

二是登記。不動產和法律有特別規定的動產

（車輛、船舶、航空器），以登記為權利的公

示方法，因此其所有權的轉移須辦理所有權

的轉移登記。但各國合同法關于標的物所有

權轉移的規定很不一致。《合同法》第133

條規定:“標的物的所有權自標的物交付時起

轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定

的除外J這一規定與民法通則第72條的規

定是一致的。第134條規定：“當事人能夠在

買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者

其它義務的，標的物的所有權屬于出賣人

可見，在我國財產所有權的轉移時間有以下

幾種情況：

1、交付時轉移。即一般情況下，所有權

隨著交付而轉移。交付又分為現實交付和擬

制交付，擬制交付又分為簡易交付、指示交

付和占有改定。（前已有述）（但理論界長期

以來有人主張特定物的所有權應在合同成立

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時轉移。這樣出賣人若一物二賣，不僅是違

約，還是對第一個買受人的侵權。第一個買

受人可要求第二個買受人返還。但江平認為

這樣做不利于保護善意買主的利益。而且買

受人在實際交付標的物以前并不能實際占有

標的物，不僅不能利用標的物，反而要承擔

與所有權有關的義務和責任。也就是說，規

定特定物的所有權自合同成立時起轉移也并

非一定有利于買受人。以保護所有權的方法

保護買受人的利益并不是一個好辦法。既然

法律未對特定物專門進行規定，應適用與種

類物同樣的標準。）

2、按法律規定轉移。即法律對標的物所

有權的轉移時間或程序有其它規定的，在履

行法定手續（程序）后所有權才能轉移，而

不以交付為標志。這主要是針對不動產買賣

和特殊的動產買賣。不動產與車輛、船舶、

航空器的買賣，必須辦理所有權變更登記。

那么在辦理完了變更登記手續以后，所有權

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才發生轉移。

3、按當事人的約定轉移。在所有權的轉

移程序法律沒有強制性規定的情況下，當事

人能夠在合同中自由約定除交付以外的其它

所有權轉移的時間。如能夠約定合同成立時,

標的物所有權即發生轉移；也能夠約定交付

標的物一定時間內發生轉移；也能夠約定買

受人履行完合同義務后轉移。

4、買受人履行義務后轉移。（合同法第

134條規定）這實際上是第三種情況“當事

人約定”的進一步明確化。即在標的物交付

后，買受人支付價款和履行其它義務以前，

買受人已經對該物進行了占有、使用、收益,

但并未取得所有權，對該物沒有處分權。這

在理論上叫“所有權保留條款”，它有利于出

賣人實現權利，也能夠約束買受人，促使買

受人積極履行義務。能夠在合同中約定，也

能夠在合同之外單獨約定。

這里說的買受人的“義務”有兩方面，

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一是支付價款的義務。買受人未履行這一義

務包括兩種情況:一是全部未支付；二是部分

未支付。對此，合同中應規定清楚，不能規

定的含含糊糊，比如，能夠規定一定的比例,

未達到什么比例時，出賣人依然保留所有權。

也能夠直接規定一個具體的數額，只有規定

清楚才有利于解決糾紛，達到約定保留所有

權條款的目的。這一條款一般適用于分期付

款合同中。二是其它義務。比如交付包裝費

的義務、交付運輸費用的義務、交付保管費

用的義務、押運費用的義務等等。當事人也

能夠約定買受人不履行這一義務的，出賣人

保留所有權。（江平書113頁認為:只有在買

受人違約的情況下，標的物的所有權才屬于

出賣人，如雙方約定的并不是買受人的違約

行為，則約定無效，不影響所有權的轉移。

如在分期付款買賣中，約定在支付了全部價

款時，買受人才取得所有權，這個約定就無

效，因為買受人并未違約〈但我認為這種說

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法不對〉）

保留所有權條款，在買方失去清償能力

而破產時對賣方的意義特別重要。如果賣方

保留了所有權，那么該項財產就不應計入買

方的破產財產，賣方能夠行使取回權。反之,

如果所有權已經轉移到買方，那么該財產就

應計入破產財產，賣方只能與其它債權人一

起按比例受償。這樣一來賣方的利益就變得

毫無保障。（但如果買受人未破產，其支付了

大部分價款，剩余價款不再支付，出賣人可

否依所有權將標的物取回？或者叫解除合

同?）

保留所有權條款又分為“簡單的保留所

有權條款”和“擴張的保留所有權條款”。

另外，合同法第137條規定：“出賣具有

知識產權的計算機軟件等標的物的，除法律

另有規定或者當事人另有約定的以外，該標

的物的知識產權不屬于買受人。”

（二）標的物毀損、滅失風險的承擔

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所謂“風險”，是指標的物因不可歸責于

任何一方當事人的事由而遭受的各種意外損

失，如盜竊、火災、沉船、滲漏、碰撞、受

潮、受熱、發霉、變質等。風險不是指由于

當事人的故意或者過失造成的損失，而是由

意外事件或者自然災害造成的。標的物風險

的承擔就是指風險從何時由出賣人轉移至買

受人。各國立法關于風險轉移的時間的規定

主要有三種情況：

第一、以合同成立的時間為風險轉移的

時間，如瑞士。

第二、以所有權轉移的時間為風險轉移

的時間。其依據是“物主承擔風險”原則。

如英國《英國買賣法》和法國《法國民法典》,

法國民法典第1138條規定：“自物件應交付

之日起，即使尚未現實移交，債權人即成為

所有人，并負擔物件受損的風險，但如交付

人遲延交付，物件受損的風險由交付人負

擔。“

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第三、以交付時間為風險轉移的時間。

這是大多數國家的作法,也是一個立法趨勢。

如《美國統一商法典》、《德國民法典》、《奧

地利民法典》等。《德國民法典》第446條規

定：“自交付買賣標的物之時起，意外滅失或

意外毀損的風險責任轉移于買受人。

土地或登記的船舶或建造中的船舶的買受人

在交付前已在土地登記簿冊、船舶登記簿冊

或造船廠登記簿冊登記為所有人者，前款規

定的效力，自登記時起生效。”《國際貨物買

賣合同公約》（維也納）也規定了：“允許約

定，倘無約定，則以交付為準”的原則。

比較起來，以“交付轉移風險”的主張

較為可取。因為標的物歸誰占有，誰才有最

大的方便去維護財產安全,防止風險的發生,

而不占有財產的所有權人維護財產安全是有

困難的。所以以交付作為風險轉移的界限，

有助于督促占有人積極地保護財產。

實際上，如果仔細研究可發現，各國立

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法往往是幾種方法相互結合，而不是單純用

一種方法。當然具體的結合方法也不一樣。

從法國和德國的規定可見一般。我國合同法

從第142條到第149條也是這樣規定的，風

險的轉移是以交付為主，以合同成立和制裁

違約為輔，同時體現契約自由原則。具體說

有以下幾種情況：

1、風險自交付時起轉移。合同法第142

條規定：“標的物毀損滅失的風險，在標的物

交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人

承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定

的除外。”第145條規定：“當事人沒有約定

交付地點或者約定不明確，依照本法第141

條第2款第1項的規定標的物需要運輸的，

出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的

物毀損、滅失的風險由買受人承擔。”

一般情況下，我國以交付作為劃分風險

的時間界限，這和大多數國家的作法是相同

的。但聯系到合同法第133條“標的物所有

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權自交付時起轉移”的規定，也能夠說是把

風險的承擔與所有權歸屬聯系在一起的。在

對外貿易中，較為復雜，一般是以貿易術語

來劃分風險責任范圍的。如常用的FOB、

CFR、CIF三種貿易術語，其風險均以在裝

船港越過船舷為劃分界限。但在前兩種術語

下賣方在裝船后應立即通知買方投保，因怠

于通知使買方未及時投保而使貨物遭受損失

的，賣方應當負責。

在當事人對交付地點沒有約定或約定不

明，依照第141條第2款第1項的規定，標

的物需要運輸的，出賣人把標的物交給第一

承運人即完成了交付義務，這時風險即應隨

交付而轉移。這實際上是對風險隨交付而轉

移（第142條）的進一步強調，而不是例外

規定。

（因出賣人原因遲延交付時，交付前當

然也由出賣人承擔風險）

風險隨交付轉移，但有兩個例外:一是按

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照法律規定，即合同法第143條、144條、

146條、148條的規定。143、144、146條規

定的是風險在其它時間轉移，而148條規定

的是交付了也不轉移風險。其又分為兩種情

況:其一是在賣方親自送貨時，買方不接受，

或者買方到賣方提貨或其它地點提貨時不接

受，這都是未交付，而且是因為賣方原因未

交付，所以風險由賣方承擔；其二是在賣方

代辦托運的情況下，貨到買方時，買方不接

受，這時賣方雖已交付，但風險仍由賣方承

擔。當然這里有一個條件，就是買受人選擇

了拒絕接受或解除合同。如果當事人選擇了

接受標的物，那么風險就應由買方承擔。二

是當事人另有約定。在合同法第142條能夠

約定、144條也能夠約定，（但在143條、145

條、146條、148條下沒有說當事人能夠約定。

是否能夠理解為不可另行約定？）

2、風險自買方違反約定之日轉移

合同法第143條規定:“因買受人的原因

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致使標的物不能按照約定的期限交付的，買

受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀

損、滅失的風險。”第146條規定：“出賣人

按照約定或者依照本法第141條第2款第2

項的規定將標的物置于交付地點，買受人違

反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風

險自違反約定之日起由買受人承擔o”

這種風險轉移方式是指標的物實際上并

沒有交付，但當事人已經約定了交付日期，

因為買受人的原因，未能在約定的日期完成

交付。為了體現對守約方的保護和對違約方

的制裁，這時標的物雖未交付，但風險依然

轉移，自買受人違反約定之日，風險由買受

人承擔。而且，買受人承擔風險并不以其主

觀上有過錯為前提條件，只要是因買受人原

因造成標的物不能按約定日期交付，不論其

有無過錯，都應承擔風險。如果是因為出賣

人的原因而未交付,風險則應由出賣人承擔。

這種風險轉移方式包括:賣方送貨而買

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方不接收；買方未到賣方取貨；買方未到約

定的地點或推定的地點取貨（141第第2款

第2項）等。第146條是對143條的進一步

強調和明確，而不是例外規定。

（“違反約定之日”怎么理解?能否理解

為“約定交付之日”？不能。應理解為“約定

交付之日”的后一日。因為在“約定交付之

日”收貨就不存在違反約定的問題，只有在

“約定交付之日”未取貨，后一日才能叫“違

反約定之日

3、風險自合同成立時轉移。合同法第

144條規定：“出賣人出賣交由承運人運輸的

在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀

損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承

擔J

即以“在途貨”或者叫“路貨”為標的

物的買賣合同中，一般情況下，其風險在合

同成立時起轉移至買受人。這里注意是“時”

而不是“日”，所以當事人應當在合同上寫明

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成立的具體時間。（還要注意“合同成立時”

而不是“生效”時。當然在大部分情況下,

“合同成立”意味著“合同生效”。但也有時

候合同生效還需要其它手續，如批準、登記

等，在這種情況下，只要合同已經成立，即

使是還未履行批準、登記手續，風險依然轉

移。但如果合同為無效合同時，合同成立風

險也不應轉移。）

（如果合同按法律規定為無效或者可被

撤銷，而標的物又已經交付，其風險如何承

擔呢?是否仍由買受人承擔呢？）

4、風險在交付后轉移。

這種風險轉移方式需要由當事人約定，

即第142條和第144條下，允許當事人另行

約定。這時當事人能夠另行約定風險轉移的

時間。如果當事人沒有另行約定，就不存在

這種風險轉移方式，如果有這種約定，則風

險在交付后再轉移。

另外，合同法第147條規定：“出賣人按

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照約定未交付有關標的物的單證和資料的，

不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。"（如

果是“未按照約定交付”呢？）也就是說按照

第142、143、144、145、146條或者標的物

已經交付，或者合同已經成立，或者買受人

已經違約，只是有關單證和資料按約定還未

交付，這時候風險依然轉移至買方。如按第

141條第2款第1項，賣方將標的物交付給

第一承運人即完成交付義務，風險自此就由

買方承擔。在國際貿易中，這種情況更為普

遍。如在FOB、CFR、CIF條件下，賣方在

裝運港把貨物交給承運人，貨物一旦越過船

舷，風險就由買方承擔；裝貨完畢，承運人

給賣方簽發提單，賣方或者把提單郵寄給買

方，或者把提單等單證、資料交銀行，向買

方托收貨款或者憑單證向銀行議付貨款，再

由銀行將單證轉交買方。這樣，買方在取得

單證之前數日就已經承擔了標的物的風險。

合同法第149條規定：“標的物毀損、滅

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失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人

履行債務不符合約定，買受人要求其承擔約

定責任的權利。”這就是說，上述“風險的轉

移”中的風險是指由于不可抗力或意外事件

等造成的損失，不包括由于賣方違約給對方

造成的損失。不論風險轉移與否，賣方都應

當對自己的違約行為承擔違約責任。例如，

一份買賣糧食的合同賣方本應對裝糧麻袋進

行熏蒸殺蟲，但卻沒有熏蒸，致使糧食在運

輸途中遭蟲蝕。這時雖然風險已經轉移至買

方，但由于“蟲蝕”損失不是由于“風險”

造成的，而是由于賣方違約造成的，所以賣

方必須對此負責，買方能夠要求賣方賠償損

失、減價等。

（在租賃合同中，租賃物的風險由出租

人即所有權人承擔。〈第231條〉）

（在融資租賃合同中，沒有相關的規定）

（貨運合同中，風險由托運人承擔，但

承運人負舉證責任。〈第311條〉）

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