論公共秩序保留制度?摘要：公共秩序保留制度作為國際私法中的一項(xiàng)重要制度，在協(xié)調(diào)不同國家法律文化差異、維護(hù)國家重大利益和社會(huì)基本秩序方面發(fā)揮著關(guān)鍵作用。本文深入剖析公共秩序保留制度的內(nèi)涵、歷史發(fā)展、適用標(biāo)準(zhǔn)、限制因素以及在我國的具體實(shí)踐等方面，旨在全面、系統(tǒng)地闡述該制度，為相關(guān)理論研究和實(shí)踐操作提供參考。一、引言國際交往日益頻繁，不同國家之間的民商事法律沖突不斷涌現(xiàn)。為了妥善解決這些沖突，國際私法應(yīng)運(yùn)而生。公共秩序保留制度作為國際私法中的"安全閥"，確保了在適用外國法律可能損害本國公共秩序時(shí)，能夠排除該外國法律的適用，從而維護(hù)本國的核心利益和社會(huì)基本價(jià)值。它在國際私法體系中占據(jù)著獨(dú)特而重要的地位，對于保障各國法律秩序的穩(wěn)定和公正具有不可替代的作用。二、公共秩序保留制度的內(nèi)涵（一）定義公共秩序保留，是指一國法院依據(jù)本國沖突規(guī)范的指引本應(yīng)適用外國法時(shí)，因其適用會(huì)與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種制度。（二）本質(zhì)特征1.維護(hù)本國公共秩序的目的性公共秩序保留制度的核心目的在于保護(hù)本國的公共秩序不受外國法律適用的侵害。這里的公共秩序涵蓋了政治、經(jīng)濟(jì)、文化、道德等多個(gè)方面的基本價(jià)值和利益。例如，涉及國家主權(quán)、安全、社會(huì)穩(wěn)定、善良風(fēng)俗等內(nèi)容。2.對外國法適用的否定性當(dāng)外國法的適用與本國公共秩序產(chǎn)生沖突時(shí)，該制度發(fā)揮作用，否定外國法的適用。這種否定并非隨意為之，而是基于嚴(yán)格的法律判斷和價(jià)值考量。3.適用標(biāo)準(zhǔn)的靈活性公共秩序的內(nèi)涵并非固定不變，隨著時(shí)代的發(fā)展和社會(huì)的變遷，其具體內(nèi)容也在不斷演變。因此，在判斷外國法的適用是否違反公共秩序時(shí)，需要根據(jù)具體案件的情況，綜合考慮各種因素，具有一定的靈活性。三、公共秩序保留制度的歷史發(fā)展（一）起源公共秩序保留制度有著悠久的歷史淵源。早在古代，一些國家在處理涉外法律事務(wù)時(shí)，就已經(jīng)存在類似維護(hù)本國基本秩序的觀念和做法。例如，羅馬法中就有關(guān)于在某些情況下排除外國法適用以維護(hù)羅馬社會(huì)基本秩序的規(guī)定。（二）近代發(fā)展1.國內(nèi)立法逐步明確隨著國際交往的增多，各國開始在國內(nèi)立法中對公共秩序保留制度予以明確規(guī)定。例如，1804年《法國民法典》第3條第1款規(guī)定："有關(guān)警察與公共治安的法律，對于居住于法國境內(nèi)的居民均有強(qiáng)行力。"這一規(guī)定為公共秩序保留制度在法國的適用奠定了基礎(chǔ)。2.國際條約中的體現(xiàn)在國際條約方面，也逐漸出現(xiàn)了對公共秩序保留制度的相關(guān)規(guī)定。例如，1928年《布斯塔曼特法典》第8條規(guī)定："以違背巴西公共秩序和善良風(fēng)俗的外國法為準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，巴西法院不予適用。"這些規(guī)定進(jìn)一步推動(dòng)了公共秩序保留制度在國際范圍內(nèi)的發(fā)展。（三）現(xiàn)代演變1.適用范圍不斷擴(kuò)大現(xiàn)代社會(huì)，隨著經(jīng)濟(jì)全球化和文化多元化的發(fā)展，國際交往的領(lǐng)域不斷拓展，公共秩序保留制度的適用范圍也相應(yīng)擴(kuò)大。從傳統(tǒng)的民商事領(lǐng)域，逐漸延伸到一些新興的領(lǐng)域，如國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、國際電子商務(wù)等。2.理論研究日益深入各國學(xué)者對公共秩序保留制度的研究不斷深入，對其內(nèi)涵、適用標(biāo)準(zhǔn)、限制因素等方面進(jìn)行了廣泛而深入的探討，形成了眾多有價(jià)值的理論觀點(diǎn)，為該制度的完善和發(fā)展提供了理論支持。四、公共秩序保留制度的適用標(biāo)準(zhǔn)（一）違反法院地國重大利益1.國家主權(quán)和安全如果外國法的適用可能損害法院地國的國家主權(quán)，如涉及國家領(lǐng)土、政治獨(dú)立等方面的問題，將被視為違反公共秩序。例如，外國法律要求對本國國家機(jī)密進(jìn)行披露，這顯然會(huì)損害本國主權(quán)，應(yīng)排除該外國法的適用。2.經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定當(dāng)外國法的適用可能對法院地國的經(jīng)濟(jì)秩序造成嚴(yán)重沖擊時(shí)，也可能觸發(fā)公共秩序保留。比如，外國法規(guī)定的貿(mào)易限制措施可能破壞本國的市場經(jīng)濟(jì)秩序，影響國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，法院可以基于維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的考慮排除該外國法的適用。（二）違背法院地國基本政策1.社會(huì)政策法院地國的一些社會(huì)政策是公共秩序的重要組成部分。例如，為了保障本國公民的基本福利和社會(huì)公平，對于涉及勞動(dòng)權(quán)益保護(hù)、社會(huì)保障等方面的外國法，如果其規(guī)定與本國社會(huì)政策相悖，可能不被適用。2.外交政策外交政策也是影響公共秩序判斷的重要因素。如果外國法的適用與本國的外交政策相沖突，如可能導(dǎo)致國際關(guān)系緊張或損害本國與其他國家的友好關(guān)系，法院會(huì)依據(jù)公共秩序保留制度排除該外國法的適用。（三）違背法院地國道德基本觀念1.倫理道德不同國家有著各自的道德觀念，當(dāng)外國法的規(guī)定嚴(yán)重違背法院地國的倫理道德時(shí)，公共秩序保留制度將發(fā)揮作用。例如，某些外國法律允許近親結(jié)婚，而這與本國禁止近親結(jié)婚的道德觀念嚴(yán)重不符，法院會(huì)排除該外國法在涉及此類婚姻有效性問題上的適用。2.善良風(fēng)俗善良風(fēng)俗是公共秩序的重要體現(xiàn)。外國法中若存在違背本國善良風(fēng)俗的內(nèi)容，如鼓勵(lì)欺詐、違背公序良俗的商業(yè)行為等規(guī)定，法院可以基于維護(hù)善良風(fēng)俗而排除其適用。（四）違背法院地國法律基本原則1.法律平等原則若外國法的適用會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人之間嚴(yán)重的不平等，違背法院地國的法律平等原則，應(yīng)排除該外國法的適用。例如，外國法給予一方當(dāng)事人不合理的特權(quán)，使另一方當(dāng)事人處于極度不利地位，法院可依據(jù)公共秩序保留制度進(jìn)行干預(yù)。2.公平正義原則公平正義是法律的基本追求。當(dāng)外國法的適用明顯違背公平正義原則，如導(dǎo)致顯失公平的判決結(jié)果時(shí)，法院會(huì)考慮適用公共秩序保留制度，以確保案件得到公正的處理。五、公共秩序保留制度的限制因素（一）沖突規(guī)范的明確性1.準(zhǔn)確指引外國法沖突規(guī)范對外國法的指引應(yīng)當(dāng)明確、具體。如果沖突規(guī)范本身模糊不清，可能導(dǎo)致在判斷是否適用公共秩序保留制度時(shí)產(chǎn)生爭議。因此，在制定沖突規(guī)范時(shí)，應(yīng)盡量提高其準(zhǔn)確性和確定性，減少因規(guī)范不明確而引發(fā)的問題。2.避免過度寬泛沖突規(guī)范不能過于寬泛，否則容易為公共秩序保留制度的濫用提供空間。例如，一些沖突規(guī)范不應(yīng)簡單地以"公共秩序"為由而排除外國法的適用，而應(yīng)具體規(guī)定在何種情形下適用公共秩序保留制度，確保該制度的適用具有針對性和合理性。（二）外國法內(nèi)容的可識(shí)別性1.清楚了解外國法法院必須能夠清楚地了解外國法的具體內(nèi)容，才能準(zhǔn)確判斷其是否與本國公共秩序相沖突。這就要求法院具備專業(yè)的法律知識(shí)和獲取外國法信息的有效途徑。在實(shí)踐中，可能需要通過國際司法協(xié)助、法律專家咨詢等方式來準(zhǔn)確識(shí)別外國法的內(nèi)容。2.避免誤判如果對外國法內(nèi)容的識(shí)別不準(zhǔn)確，可能導(dǎo)致錯(cuò)誤地適用公共秩序保留制度。例如，對外國法的解釋出現(xiàn)偏差，將原本符合本國公共秩序的外國法誤認(rèn)為違反公共秩序而排除適用，這會(huì)影響國際民商事交往的正常進(jìn)行。（三）國際禮讓與合作精神1.尊重國際交往在適用公共秩序保留制度時(shí)，應(yīng)充分考慮國際禮讓和合作精神。不能僅僅從本國利益出發(fā)，過度濫用該制度，而應(yīng)在維護(hù)本國公共秩序的同時(shí)，盡量促進(jìn)國際民商事交往的順利進(jìn)行。例如，在一些涉及國際經(jīng)濟(jì)合作的案件中，要平衡好本國利益與國際合作的關(guān)系，避免因過度適用公共秩序保留制度而破壞國際合作環(huán)境。2.遵循國際慣例國際慣例在國際交往中具有重要作用。在判斷是否適用公共秩序保留制度時(shí)，也應(yīng)適當(dāng)參考國際慣例。如果某些外國法的適用符合國際慣例且不會(huì)對本國公共秩序造成實(shí)質(zhì)性損害，應(yīng)盡量尊重外國法的適用，以體現(xiàn)國際禮讓和合作精神。六、公共秩序保留制度在我國的具體實(shí)踐（一）我國相關(guān)法律規(guī)定1.國內(nèi)立法我國在多部法律法規(guī)中對公共秩序保留制度作出了規(guī)定。例如，《中華人民共和國民法典》第153條第2款規(guī)定："違背公序良俗的民事法律行為無效。"這一規(guī)定體現(xiàn)了公共秩序保留制度在國內(nèi)立法中的體現(xiàn)，確保民事法律行為符合我國的基本道德觀念和公共秩序。2.司法解釋最高人民法院的一些司法解釋也對公共秩序保留制度進(jìn)行了細(xì)化。例如，在關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用的司法解釋中，進(jìn)一步明確了在何種情況下可以依據(jù)公共秩序保留制度排除外國法的適用，為司法實(shí)踐提供了具體的指導(dǎo)。（二）我國司法實(shí)踐案例分析1.案例一在某涉外婚姻案件中，涉及外國法對婚姻形式要件的規(guī)定。外國法允許通過某種特殊的儀式締結(jié)的婚姻有效，但該儀式與我國傳統(tǒng)的婚姻登記制度和婚姻觀念嚴(yán)重不符。我國法院依據(jù)公共秩序保留制度，認(rèn)定該外國法關(guān)于婚姻形式要件的規(guī)定違反我國公共秩序，適用我國法律關(guān)于婚姻登記的規(guī)定來確定婚姻的有效性。2.案例二在一涉外合同糾紛案件中，外國法規(guī)定了一種特殊的違約責(zé)任承擔(dān)方式，該方式可能導(dǎo)致當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，違背我國法律的公平正義原則。我國法院基于公共秩序保留制度，排除了該外國法關(guān)于違約責(zé)任承擔(dān)方式的規(guī)定，適用我國法律中關(guān)于公平合理確定違約責(zé)任的相關(guān)規(guī)定來處理案件。（三）我國適用公共秩序保留制度的特點(diǎn)1.嚴(yán)格依法適用我國法院在適用公共秩序保留制度時(shí)，嚴(yán)格依據(jù)我國的法律法規(guī)和司法解釋進(jìn)行判斷，確保該制度的適用具有合法性和公正性。例如，在判斷外國法是否違反我國公共秩序時(shí)，會(huì)從法律規(guī)定、道德觀念、國家利益等多個(gè)方面進(jìn)行綜合考量，且這些考量都有明確的法律依據(jù)。2.注重個(gè)案平衡在具體案件中，我國法院注重平衡維護(hù)本國公共秩序與促進(jìn)國際民商事交往的關(guān)系。不會(huì)一概而論地排除外國法的適用，而是根據(jù)案件的具體情況，在充分保障本國公共秩序的前提下，盡量尊重外國法的適用，以促進(jìn)國際民商事關(guān)系的正常發(fā)展。例如，在一些涉及國際商業(yè)合作的案件中，會(huì)審慎判斷外國法的適用是否會(huì)對我國公共秩序造成實(shí)質(zhì)性損害，避免過度干預(yù)國際商業(yè)活動(dòng)。七、結(jié)論公共秩序保留制度作為國際私法中的一項(xiàng)重要制度，在維護(hù)國家主權(quán)、保障社會(huì)基本秩序、促進(jìn)國際民商事交往等方面發(fā)揮著不