法律職業資格-客觀卷二-適用沖突規范的制度1.【單項選擇題】關于外國法律的查明，依《涉外民事關系法律適用法》和相關司法解釋，下列哪一表述是正確的?（??）A.當事人對查明的外國法律有異議的，應當協商解決（江南博哥）B.無法通過法律專家提供的方式獲得外國法律的，法院可認定為不能查明C.在仲裁時需要適用外國法，應由法院協助查明，仲裁機構無權查明D.不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中國法律正確答案：D參考解析：本題考查適用沖突規范的制度——外國法的查明和解釋。A項錯誤，依《涉外民事關系適用解釋》第16條的規定，人民法院應當聽取各方當事人對應當適用的外國法律的內容及其理解與適用的意見，當事人對該外國法律的內容及其理解與適用均無異議的，人民法院可以予以確認；當事人有異議的，由人民法院審查認定。而不是協商解決。B錯誤，該法第17條第1款規定，人民法院通過由當事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認定為不能查明外國法律。只法律專家一個途徑是不能認定不能查明的。C錯，《涉外民事關系法律適用法》第10條規定，涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。因此，仲裁機構有權查明。D項正確，該法第10條規定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中國法律。2.【單項選擇題】中國籍貨輪“遠航”號輪與甲國籍船“沙麗”號輪在乙國領海發生碰撞。“遠航”號輪返回中國后，“沙麗”號所有人在我國法院對“遠航”號輪所屬的船公司提起侵權損害賠償之訴。在庭審過程中，雙方均依據乙國法律提出請求或進行抗辯。根據這一事實，下列哪一選項是正確的?（??）A.應由當事人負責證明乙國法律，法院無須查明B.法院應依職權查明乙國法律，雙方當事人無須證明C.法院應依職權查明乙國法律，也可要求當事人證明乙國法律的內容D.由當事人負責證明乙國法律，在其無法證明時，才由法院依職權查明正確答案：B參考解析：本題主要考查涉外特殊侵權法律適用，為重要考點。《海商法》第273條“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律”，不同國籍的船舶碰撞適用侵權行為地法，本題中應為乙國法律。《涉外民事關系法律適用法》第10條規定，涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。本題適用的法律不是當事人選擇的，應由法院查明乙國法律。3.【單項選擇題】甲國人艾伯特與中國人楊采珍相識并相愛，艾伯特去世后未留遺囑，楊采珍要求繼承艾伯特的遺產，艾伯特去世時在甲國留有房產，在中國和甲國的銀行有存款。涉及艾伯特的繼承案訴諸中國某法院。依中國相關法律和司法解釋，下列哪項是正確的?（??）A.楊采珍與艾伯特是否存在有效的婚姻關系屬于定性問題B.楊采珍與艾伯特是否存在有效的婚姻關系屬于先決問題C.艾伯特在甲國房產的繼承適用法院地法D.楊采珍與艾伯特是否存在有效的婚姻關系應依艾伯特的最后居所地法律正確答案：B參考解析：本題考查適用沖突規范的制度——先決問題。先決問題是指涉外民事案件(主要問題)的處理所必須首先加以解決的其他問題。在本題中，楊采珍與艾伯特是否存在婚姻關系是判定楊采珍是否具有繼承地位的前提，故屬于先決問題。B正確，A錯。C錯，依《涉外民事關系法律適用法》不動產的法定繼承應適用不動產所有地的法律。D錯，《涉外民事關系適用解釋》第10條規定，涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關系的確認為前提時，人民法院應當根據該先決問題自身的性質確定其應當適用的法律。4.【單項選擇題】甲國人阿里，住所位于中國大連，2005年阿里因病于中國上海醫治無效身亡，阿里生前在日本購買別墅一棟。阿里去世后，阿里的子女對別墅的繼承權產生爭議，起訴至中國大連某法院。查日本《法例》，繼承適用被繼承人的本國法，即甲國法，但甲國的沖突規范規定適用死者最后的住所地法即中國法，而依據我國的《涉外民事關系法律適用法》，不動產繼承適用不動產所在地法，依據我國法律，法院最終應當適用哪國法律裁決本案?（??）A.甲國法B.日本法C.中國法D.日本法或者甲國法正確答案：B參考解析：我國不承認反致制度，對于應當適用的外國法，僅包含外國的實體法而不包括外國法中的沖突制度，因此此案應當依據不動產所在地法，即日本法進行審理，而不再適用日本的沖突規范發生間接反致適用中國法，或者發生包含直接反致的轉致而適用甲國法，故本題應當選日本法。5.【單項選擇題】一位住所在奧地利的挪威公民在甲國去世并在中國留有遺產。根據法院地甲國的國際私法的規定，繼承適用被繼承人死亡時的本國法。而挪威國際私法規定，繼承應由被繼承人死亡時的住所地法支配。若甲國法院承認轉致，則應適用下列哪個法律?()A.挪威法，因為被繼承人為挪威國籍B.奧地利法，因為被繼承人的住所在奧地利C.甲國法，因為被繼承人在甲國死亡D.中國法，因為物之所在地為中國正確答案：B參考解析：本題考查適用沖突規范的制度——轉致。甲國法指向挪威法，挪威法指向適用奧地利法，為轉致。6.【單項選擇題】法律規避是指涉外民商事法律關系當事人為了實現利己的目的，故意制造或改變構成法院地國沖突規范連結點的具體事實，以避開本應適用的對其不利的準據法而使對其有利的法律得以適用的行為。根據我國《法律適用法》及其司法解釋，下列關于法律規避的哪個判斷是正確的？A.一方當事人故意制造涉外民事關系的連結點，規避外國法的強制性規定，我國法院應認定該行為屬于法律規避B.一方當事人故意制造涉外民事關系的連結點，規避我國法律的任何規定，我國法院都應認定該行為屬于法律規避C.一方當事人故意制造涉外民事關系的連結點，規避中國法律的強制性規定，我國法院應認定該行為屬于法律規避D.我國法院無權用法律規避為由排除國際條約的適用正確答案：C參考解析：本題主要考查法律規避，為基礎考點。我國最高人民法院2012年12月頒布的《適用法律適用法解釋（一）》第9條規定：“一方當事人故意制造涉外民事關系的連結點，規避中華人民共和國法律、行政法規的強制性規定的，人民法院應認定為不發生適用外國法律的效力。”據此，本題選項AB錯誤、C正確。第7條規定：“當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院可以根據該國際條約的內容確定當事人之間的權利義務，但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規強制性規定的除外。”由此可以看出，若當事人合意選擇的國際條約在內容上違反了我國法律、行政法規的強制性規定，法院仍然有權以法律規避為由排除該國際條約的適用，選項D錯誤。綜上，本題正確答案為C選項。21.【多項選擇題】意大利畫家利奧與馬來西亞畫廊經營人阿約在中國南方居住多年，后阿約在中國去世。利奧要求繼承阿約的遺產與阿約的其他親屬產生爭議，因此，利奧訴諸中國某法院，要求中國法院判繼承阿約在中國的房產、存款。判斷利奧對阿約財產的權利是基于夫妻財產關系的權利還是繼承權利的問題，依我國《涉外民事關系法律適用法》的規定，下列哪些選項是正確的?()A.本案涉及的問題在國際私法上稱為定性B.本案涉及的問題應適用意大利法律C.本案涉及的問題應重疊適用馬來西亞和意大利法律D.本案涉及的問題應適用中國法律正確答案：A,D參考解析：本題考查適用沖突規范的制度——定性。本案涉及的問題屬于定性，《涉外民事關系法律適用法》第8條規定，涉外民事關系的定性，適用法院地法律，AD正確。22.【多項選擇題】中國人祁可多年旅居甲國，他死時未留遺囑。祁可在中國和甲國均有房產和存款、股票及珠寶。其前妻所生之女與在甲國的妻子所生的子女因繼承問題訴諸中國某法院。甲國的沖突規范則規定，動產的法定繼承適用被繼承人本國法，不動產繼承適用不動產所在地法。中國法院在確定法律適用的問題上，下列選項哪些是正確的?（??）A.因祁可死亡時的最后經常居所地在甲國，因此，涉及祁可的繼承均應適用甲國法B.因依中國法應適用祁可最后經常居所地法律，而依甲國法應適用其本國法，祁可是中國人，因此，應適用中國法C.祁可在甲國房產的繼承應適用甲國法D.不動產的繼承適用不動產所在地法，動產的繼承適用甲國法正確答案：C,D參考解析：本題考查反致及繼承的法律適用。A錯誤，《涉外民事關系法律適用法》第31條規定，法定繼承，適用被繼承人死亡時經常居所地法律，但不動產法定繼承，適用不動產所在地法律。本題涉及動產和不動產的繼承，不能都適用最后經常住所地法。B錯誤，《涉外民事關系法律適用法》第9條規定，涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法即不接受反致。依上述第31條的規定，C正確，不動產位于甲國，應適用甲國法律。D正確，被繼承人在甲國和中國都有不動產，適用不動產所在地法正確。其動產的繼承應適用其最后經常居所地法律，本題應為甲國法律。23.【多項選擇題】關于公共秩序保留，依中國《涉外民事關系法律適用法》，下列哪幾項是正確的?()A.外國法律和國際慣例的適用損害中國社會公共利益的，可以排除適用B.外國法律的適用損害中國社會公共利益的，可以排除適用C.國際慣例的適用損害中國社會公共利益的，可排除適用D.以公共秩序保留排除外國法的適用后，適用中國法律正確答案：B,D參考解析：本題考查適用沖突規范的制度——公共秩序的保留。《涉外民事關系法律適用法》第5條對公共秩序保留進行了規定：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。AC錯，該法規定公共秩序排除的不包括國際慣例。D正確，不是駁回起訴，而是適用中國法律。24.【多項選擇題】齊亞和莎菲是夫妻，齊亞為馬來西亞人，莎菲為英國人。齊亞在中國逝世后，莎菲與齊亞前妻之子就其在中國的遺產產生爭議。有關爭議在中國法院審理，判斷妻子對其夫財產的權利是基于夫妻財產關系的權利還是妻子對丈夫的繼承權利的問題，依我國《涉外民事關系法律適用法》，下列哪項是正確的?()A.本案涉及的問題在國際私法上稱為定性B.應適用英國法律C.應重疊適用馬來西亞和英國法律D.應適用中國法律正確答案：A,D參考解析：本題考查適用沖突規范的制度——定性。本案涉及的問題屬于定性，依《涉外民事關系法律適用法》第8條，涉外民事關系的定性，適用法院地法律，AD正確。25.【多項選擇題】根據《涉外民事關系法律適用法》及其相關司法解釋，下列關于識別和先決問題的表述不正確的是：()A.涉外民事關系的定性，適用涉外民事關系發生地法律B.案件涉及兩個或者兩個以上的涉外民事關系時，人民法院應當分別確定應當適用的法律C.涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關系的確認為前提時，人民法院應當根據該先決問題自身的性質確定其應當適用的法律D.涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關系的確認為前提時，該先決問題應當適用主要問題所適用的法律正確答案：A,D參考解析：涉外民事關系的定性，適用法院地法，因此A錯誤。根據《涉外民事關系法律適用法解釋(一)》第11條的規定，案件涉及兩個或者兩個以上的涉外民事關系時，人民法院應當分別確定應當適用的法律，因此B正確。根據《涉外民事關系法律適用法解釋(一)》第10條的規定，涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關系的確認為前提時，人民法院應當根據該先決問題自身的性質確定其應當適用的法律，因此C正確，D錯誤。所以本題AD當選。26.【多項選擇題】中國公民王某受雇于美國華美公司駐中國代表處工作，并與華美公司簽訂了勞動合同，雙方約定合同適用美國法。后因勞動合同的履行發生爭議，王某在人民法院對華美公司提起訴訟。關于本案的法律適用，下列哪些說法是正確的?()A.根據當事人雙方約定，本案應適用美國法B.王某工作地在中國，本案應適用中國法C.華美公司總部在美國，本案應適用美國法D.本案爭議涉及勞動者權益保護，必須適用中國法正確答案：B,D參考解析：考點：中國關于合同法律適用的規定；公共秩序保留與“直接適用的法”我國《涉外民事關系法律適用法》第43條規定：“勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業地法律。勞務派遣，可以適用勞務派出地法律。”《最高人民法院關于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第4條規定：“中華人民共和國法律沒有明確規定當事人可以選擇涉外民事關系適用的法律，當事人選擇適用法律的，人民法院應認定該選擇無效。”對于勞動合同，我國法律沒有明確規定當事人可以選擇涉外民事關