財務公司如何防范和控制風險評估財務公司如何防范和控制風險評估財務公司如何防范和控制風險評估財務公司如何防范和控制關聯交易中產生的風險□劉云德關聯交易就是企業關聯方之間的交易。根據財政部１９９７年５月２２日頒布的《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》的規定，在企業財務和經營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或對另一方產生重大影響，則視其為關聯方；如果兩方或多方受同一方控制，也將其視為關聯方。根據這一定義，財務公司日常經營活動中的絕大部分交易都屬于關聯交易。這是因為，財務公司是由其所依附的企業集團出資組建的，一般為企業集團多個成員單位共同出資組建的有限責任公司，是為支持企業集團的發展而專門設立的特定金融機構，服務對象局限于企業集團的成員單位（即關聯方）。它的微觀經營目標之一是支持企業集團內成員單位的發展。關聯交易在市場經濟的條件下廣為存在，但它與市場經濟的基本原則卻不相吻合。按市場經濟原則，一切商品交易都應該在市場競爭的原則下進行，而在關聯交易中由于交易雙方存在各種各樣的關聯，交易并不是在完全公開競爭的條件下進行的。關聯交易客觀上可能給企業帶來或好或壞的影響。從有利的方面講，交易雙方因存在關聯關系，可以節約諸如商業談判等方面的交易成本，并可運用行政的力量保證其優先執行，從而提高交易效率。從不利的方面講，由于關聯交易方可以運用行政的力量撮合交易的進行，從而使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現不公正情況，損害其中一方的利益。財務公司由于其服務對象局限于企業集團成員單位，絕大部分交易活動均可視為關聯交易。而這些關聯交易當中，可能會令財務公司處于不利地位，產生一定風險的關聯交易主要集中在貸款業務、買方信貸業務等方面。財務公司的產生根源、定位和特殊的經營目標使其對企業集團具有較強的依附性。當企業集團的競爭能力較強，經濟效益較好時，財務公司就會興旺發達；反之，財務公司就會陷入資金來源減少、呆壞賬損失增加的困境。可以說財務公司這種先天性的不足，使其在處理大量的關聯交易時不得不采取犧牲自己利益的做法來換取企業集團的發展。當預期目標未能實現時，財務公司就很容易陷入進退兩難的困境。同時，財務公司的資本構成缺陷，使其可能演變成為企業集團的政策性銀行，而且行政干預弱化了財務公司市場化運作的能力。因此，筆者認為，要有效地防范和控制關聯交易產生的風險，應從以下幾個方面著手：１、健全法人治理結構，建立現代企業制度明確董事會、監事會、總經理三者職責，通過聘用市場專業人員來經營管理，實行所有權和經營權的分離。經營管理班子應按商業化、市場化原則經營，對董事會負責。董事會則應明確經營班子的責、權、利，并對經營者實行考核獎勵的激勵機制。監事會應按董事會對領導班子的授權進行嚴格的監督。經營班子應按財務公司的實際情況建立與人行監管相適應的一套行之有效的內控機制。在這種現代企業制度下，一切按市場經濟規律來辦事，基本不使用行政的力量進行關聯交易，從而有效地防范了關聯交易風險的出現。２、大力推行財務公司股權結構多元化目前，財務公司一般是由企業集團各成員單位共同投資組建的。這種資本構成的單一性，使財務公司產生之初就模糊了其獨立的法人地位，難以按照市場經濟規律進行運作，處于一種相對弱勢的地位。這樣，母公司和其他成員單位就會利用自己的控股地位，用行政干預的手段，控制各種關聯交易的進行，財務公司實際上演變成了企業集團的政策性銀行，從而在根本上阻礙了財務公司的發展。允許企業集團外部資金投資參股，股權結構由企業集團絕對控股轉變為相對控股，其意義不僅在于財務公司股權結構的改變，更在于它深刻地的影響了財務公司的經營方式和理念。外部股權為了維護自己的股東權益，必然會對企業集團的各種行政干預產生某種制約作用，財務公司的獨立法人地位無形中得到了加強。同時，由于企業集團仍然處于控股地位，財務公司服務于企業集團的性質并未改變。企業集團要實現財務公司的服務功能，外部股權要實現股東權益，都可以通過財務公司董事會來實現各自的意圖。這種規范化的操作手段，也使財務公司獲得了較大的經營自主權，逐步培育了適應市場、面向市場經營的能力和應變能力。３、明確財務公司的經營目標長期以來，在財務公司的發展目標中，多數財務公司將支持企業集團的發展作為財務公司的微觀經營目標，認為財務公司在追求利潤的同時，更應強調其對企業集團的支持功能。然而，在實踐中，“支持企業發展”往往是作為財務公司盈利目標的對立面出現，成為當無法用市場化的原則，對某些高風險且收益較少，甚至直接會給財務公司的直接利益造成損失的項目提供“支持”行為時的一種理由，也成為企業集團對財務公司行政性干預的借口。按照經濟學原理，在市場經濟條件下，任何獨立的經濟實體都應將利潤最大化作為其經營目標，否則就無法生存。財務公司作為獨立的法人企業，也不例外。這里應指出，將利潤最大化作為財務公司的經營目標，并不排斥財務公司對原有的企業集團成員單位的支持功能，只是這種“支持”的出發點與落腳點都應該在財務公司，是遵循市場經濟規律的支持。將利潤最大化作為財務公司的經營目標，可以使財務公司少受不必要的行政干預，集中精力以財務公司自身經濟利益為核心開展業務。只有將利潤最大化作為財務公司的經營目標，才能有效地避免各種關聯交易所帶來的風險。B股發行中如何規范關聯交易上海市聯合律師事務所陳國慶律師在B股發行中，除了適用中國法律外，還可能適用到一些國際慣例，這些慣例主要是B股在境外發行時，發行地的有關保護投資者的法律規定或者商業習慣。關聯交易通常是在B股發行中所要解決的一個重要問題。所謂關聯交易，是指上市公司或其附屬公司與本公司直接或間接占有權益、存在利害關系的關聯人士所進行的交易。關聯交易是股份公司管理中極為重要但又難以解決的問題。由于目前我國的法律法規對于關聯交易并沒有作出明確界定，也沒有明確禁止關聯交易，所以在實踐中，根據我國的實際情況，借鑒境外的一些做法，對于保護股東的權益，培育健康的證券市場是有積極意義的。一、關聯交易的界定關聯交易簡而言之是發生在關聯企業或者關聯人士之間的交易，其發生的基礎是關聯企業或關聯人士。我國《公司法》及《合資企業法》中并沒有關于關聯企業的法律概念。國外的法律對關聯企業有一些定義，例如：《日本財務諸表規則》規定“一個公司實質擁有另一公司20％以上，50%以下的股份或者出資額，并通過人事、資金、技術和交易等手段嚴重影響公司的財務與經營方針者為關聯公司”；德國《股份公司法》規定，所謂關聯企業是指“法律上獨立的企業，這些企業在相互關系上屬于擁有多數資產的企業和占有多數股份的企業、從屬企業、支配企業、康采恩企業、相互參股企業或互為一個企業合同的簽訂方。”至于關聯人士，香港地區有一些較典型的規定：關聯人士包括：（1）公司或者其任何子公司的董事、行政總裁或主要股東；（2）公司或其子公司的董事、行政總裁或主要股東的聯系人；（3）公司或其子公司的董事、行政總裁或主要股東與其就一項交易，無論是非正式還是正式，也無論是明示還是暗示，已經達成諒解的任何人；（4）一個人的聯系人已擴展到包括與董事、行政總裁或主要股東作為一戶人住在一起的親屬。在我國的稅法中，對關聯企業有明確而完整的定義：“關聯企業，是指有下列關系之一的公司、企業、其他經濟組織：根據上述的法定定義，在我國，我們可以簡單地將關聯交易概括為以下三類：（一）在資金、經營、購銷等方面，存在直接或間接的擁有或者控制關系；（二）直接或間接地同為第三者所擁有或控制；（三）其他在利益上有相互關聯的關系。”（1）公司與股東之間的交易；（2）一股東不同的子公司之間的交易；（3）公司與其主要行政管理人員之間的交易。二、對關聯交易的政策關聯交易可能損害股份公司股東的利益，也可能阻礙證券市場的良性發展。但是，簡單地禁止一切關聯交易并不可取。關聯交易可以作為企業賴以實現利潤最大化的基本手段，它具有促進企業擴大經營規模、降低交易費用、提高企業市場競爭力等作用。如果不考慮上述有利因素，將關聯交易全部禁止，也會損害股東的利益。假設一家公司將要進行一項業務，此業務可以同其子公司交易，但如果關聯交易是被禁止的，該公司便只能同其他的公司交易，這樣看來，在整個交易中，唯一受到損失的便是該公司的少數股權股東，因為禁止關聯交易使其子公司喪失了這一業務，也使少數股權股東喪失了盈利的機會。正確處理關聯交易的態度不應完全禁止它，而是要通過有效的制約機制來迫使其進入公正、公平、公開的軌道。在制定對關聯公司的政策時，可以全面考慮下列問題，既要防止其不利因素，也要適當放寬，允許合理的關聯交易。1.上市公司與控股股東之間的交易對上市公司而言，其涉及的關聯交易主要是指上市公司本身與其控股股東之間的交易。由于上市公司的控股股東對于上市公司的經營決策具有很大的影響力，因此，可以較容易地安排上市公司與之進行交易。另外，目前的上市公司大多由原大型集團公司改制重組而設立，集團公司作為控股股東與之有財物、人事、信息、產權、業務等多方面的聯系，極易發生關聯交易。上市公司與控股股東之間的交易主要發生在（一）經營業務方面，涉及產品價格、市場劃分等敏感問題，易造成壟斷或同業競爭；（二）生產要素方面，涉及原材料的采購、信息、技術的轉讓、人員的配置等問題，可直接影響上市公司的稅務安排；（三）資本方面，涉及企業兼并、收購問題。2.與買殼上市有關的交易我國證券市場作為資本市場的發展正處于一個起步階段，許多有實力的非上市公司將購并或參股上市公司作為進入證券市場開展資本經營的捷徑，所以一旦購并或參股行為實施以后，就有大宗關聯交易緊隨其后，以達到資本增值套現或借殼上市之目的。因此也可以說買殼上市的目的是為了關聯交易，使非上市資產能夠上市。正因如此，關聯交易一般來講都有上市公司參與其中。由此可見，關聯交易很大程度上已成為企業資本化經營的誘因，這將直接導致公司購并的加劇，從現代企業制度的發展看，這是有利的；但從監管制度而言，這中間的問題仍是亟待解決的。3.關聯交易將導致不公平現象在我國由于上市公司大多由國有企業改制而成，企業在改制過程中，要做到產權明晰，往往使原有國企業與上市股份有限公司形成了一種控股與被控股關系（國家股在上市公司中占絕對控股地位）。而國家股股東本身又是一個獨立的企業法人亦為一經營實體，又負責著股份有限公司的原料供應、銷售、新品開發。他們之間的這種關聯交易不可避免。交易的結果，有時就存在上市公司利潤受到損害或損害較小股東利益來滿足大股東的利益的可能。總之，關聯交易的特點，決定了其將引發諸多法律問題，而這些法律問題又是我國法律規范較薄弱的環節。在國外，關聯交易也是一個難以實際解決的問題。在實際操作過程中，尤其是B股發行過程中全面地采取一些必要措施，在限制關聯交易的原則下，適當放寬標準對B股順利發行及上市公司合理運作是非常關鍵的。三、規范關聯交易的可行方案1．關聯交易的前提條件關聯交易可以預先設置前提條件，比如：（1）就董事參與的交易而言，必須要通知股東大會并取得同意；就高級職員參與的交易，必須要通知董事會并取得同意。（2）經股東大會或者董事會同意的交易，應保持公平，在同等交易條件下，不應損害股東的合法權益。以上條件一般稱為股東或董事會的"知情同意"。2．信息披露信息披露是指通過發布新聞稿向公眾及通過通函向股東披露，證券交易所應對此進行審查。信息披露的主要方針是：（1）主要目標是，通函應證明所建議的交易的合理性和公正性。因此，一定要明白無誤地講明對公司的利弊關系，使股東能對該建議作出自己的判斷；（2）盡管最理想的辦法一般是在通函中闡明發行人進行的運算評估，但就復雜的交易而言，這種辦法可能行不通。不過，至關重要的是要提供足夠的信息，使每一位收到信息的人都能評價對發行人的影響；（3）就資產的收購或變賣而言，從資本價值（諸如財產）來看，其首要意義是將需要一種獨立評估；（4）雖然包括了獨立評估，還必須提供足夠的信息、評論和解釋，使股東們自己進行判斷。3．承諾書關聯交易的知情同意與信息披露制度，一般有不便操作的缺陷，因為股東大會與董事會召開會議的次數是有限的，不可能對太多單項合同進行審議與表決。以承諾書形式對關聯交易作出說明是彌補上述缺陷的一種方式。承諾書其實可認為是一項總通知，在這一總通知中，董事們將關聯交易所涉及的公司名單、合同類型在第一次會議時便提交給股東大會及/或董事會，并申明其在與這些公司的交易中的利害關系。以承諾書作出總的披露，其本身也有一定的缺陷，因為這種承諾一旦被正式記錄下來，很容易被人遺忘，從而失去了原有要求所可能具有的效果。4．章程條款在上市公司章程中，約定規范"關聯交易"的條款最常見的方式。一般在章程中約定，享有權益的董事必須根據法規披露信息，不得擁有投票權或被計入法定人數，換言之，章程應對某些有利害關系的董事進行投票或被計入法定人數。我國目前的《上市公司章程指引》中沒有明確列出此類條款，上市公司可以根據需要補充此類條款。國家體改委1993年6月10日頒布的《到香港上市公司章程必備條款》中對關聯交易作出了限制性的規定，摘錄部分條款如下：每位董事和高級管理人員在行使公司賦予他們的權力時須遵守誠信義務，不可置自已于自身的利益和承擔的義務可能發生沖突的處境。此原則包括（但不限于）執行下列的義務：（1）須親自行使所賦予他的酌量處理的權力，不得為他人所操縱；非法律允許或得到股東會在知情的情況下的同意不得將其酌量權轉給他人行使；（2）對同類別的股東應平等，對不同類別股東應公平；（3）除本章程有關規定或由股東會在知情的情況下，另有批準外，不得與公司訂合同、交易或安排；（4）未經股東會在知情的情況下同意，不得用任何形式以公司財產為自己謀私利；（5）不得以任何形式剝奪公司財產，包括（但不限于）對公司有利的機會；（6）未經股東會在知情的情況下同意，不得利用其在公司的地位為自己謀私利；（7）未經股東會在知情的情況下同意，不得接受與公司交易有關的傭金；（8）未經股東會在知情的情況下同意，不得與公司競爭；及（9）除非由股東會在知情的情況下另有批準，須為在其任職期間所獲得的機密信息保密；如不是為公司利益計，不得利用該信息；但如（A）法律有規定，（B）公眾利益有要求，（C）該董事或高級管理人員本身的利益要求，則可向法院或其他政府主管機關披露該信息。按誠信義務的要求，董事或高級管理人員不得指使與其相關的人作出董事或高級管理人員不能作的事。與董事或高級管理人員相關的指：（1）該董事、高級管理人員的配偶或未成年子女；（2）該董事、高級管理人員或[本項（1）目]所列人士的信托人；（3）該董事、高級管理人員或[本項（1）、（2）目]所列人士的合伙人；（4）由該董事或高級管理人員單獨在事實上所控制的公司，或與[本項（1）、（2）、（3）目]所提及的人士或公司其他董事、監事或高級管理人員在事實上共同控制的公司；或；（5）[本項（4）目]所指公司的董事、監事或高級管理人員。5．關聯協議在B股發行階段，上市公司可能與關聯企業簽訂一系列的關聯協議，這些協議包括：服務協議；原材料、零部件供應、加工及產品銷售等協議；避免同業競爭協議等等。簽訂關聯協議的目的，與承諶函的目的相同，是為了向股東明確說明可能發生的關聯交易及關聯交易的后果，以使股東作出獨立的判斷。但是，對于關聯協議約定的內容是否合法，在實踐中很少被考慮。僅以禁止或避免競爭條件為例，此類約定往往有劃分市場，削弱競爭之嫌，在大多數國家是違反反壟斷原則的。雖然目前我國沒有反壟斷法，但是以市場經濟的要求來看，此類約定不一定合適。當然任何條款，均有待司法實踐的檢驗，所在在制定關聯協議時，應全面地考慮司法實踐，探討其合法性。規范關聯交易：證券市場健康發展的關鍵大量事實已經證明，不規范的關聯交易使專業投資機構和中小股東的投資權益得不到保障，同時使證券市場的投資風險明顯增加，市場投機性進一步上升；從長遠看，它必將逐漸削弱整個資本市場的基礎，增加市場的不安定因素。即使在資產重組的過程中關聯交易可以帶來明顯的成效，但從根本上它不利于建立公平原則下的市場經濟，更不利于充分發揮證券市場配置資源的功能。因此,如何建立一套監督上市公司與集團公司業務流程有沒有分開、是否形成了獨立、完整的采購、生產和銷售體系的制度,從而考核上市公司是否具備獨立經營能力的監管機制,就顯得很有必要了。同時，如何使資產重組在更加公平和透明的原則下進行，也是規范證券市場的一項長期任務。由于我國國有企業改革是一項長期的任務，上市公司與母公司之間的關聯交易也會長期存在，因而徹底杜絕關聯交易，至少在短期內難以做到。但這并不排除將其逐步進行規范起來。１、制定有關法規，從制度上確立將各種關聯交易限制在最小程度，并加以規范化。99年以來,證監會出臺了上市公司與控股股東在人員、財務、資產上嚴格分開的規范措施，對于避免上市公司因關聯交易過多而缺乏獨立性,以及控股股東利用關聯交易等方式操縱上市公司利潤等損害中小股東利益等現象的制約起了重要作用。從該項措施出臺之后上市的幾十家上市公司的情況看，絕大多數都能夠按照上述原則進行運作,但由于主、客觀原因,不完全規范的情況仍有存在。因此，在政策的制定和執行上須更加明確和嚴格。如在資產占用方面，應收帳款算不算資金占用之列，現有規定還不夠明確。從目前部分配股上市公司的情況看，似乎并沒有將之視作占用。由于目前母公司以這種方式大量占用上市公司資產的現象普遍存在，而且對上市公司的潛在經營風險造成影響，這就需要加以說明、規范。在項目表決過程中，應嚴格執行董事回避制度。因為目前一些上市公司的高級管理人員同時在上市公司與母公司擔任董事,如果沒有更為嚴格的回避制度,在董事會就關聯交易進行表決時,雙重董事就不可能完全公正地代表上市公司股東利益行使職責，這樣，三分開的原則也就不能完全落實。2．對關聯方的范圍界定應更明確、更廣泛。在我國《企業會計準則》中給出的“關聯方”的定義為：在企業財務和經營決策中有能力直接或間接控制、共同控制另一方，或對另一方施加重大影響就可視為“關聯方”，這與國際上通行的關聯方定義基本相同。有區別的是：一、我國的準則中未將受主要投資個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員重大影響的其它企業作為關聯方，而國際準則則視其為關聯方；二、我們僅將同受某一個企業或同受某一個人直接控制的兩方或多方之間視為關聯方，而國際準則中將受一個人影響的兩方或多方之間的關系就視為關聯方。這種看似微小的差距，卻使得關聯交易的范圍伸縮性很大，并使在交易過程中是否公平、信息披露是否及時等方面存在漏洞。近期津國商完成的資產重組，實際過程都有同一個大股東參與，資產轉讓明顯地帶有關聯交易的痕跡，但由于我國目前的準則難以界定其是否屬關聯方，因而交易過程中并沒有作出相應的信息披露，使得上述交易過程缺乏應有透明度，廣大中小股東也無法了解真相。為此，進一步擴大關聯方的范圍和更明確的界定關聯方的定義是迫切需要解決的問題，也是完善關聯交易監管的重要內容。3、關聯交易的信息披露應更全面、更明晰。目前，許多公司在年報中對關聯購銷價格披露往往是含糊的一句話："價格按照協議價格執行”、“價格按照市場價格進行”,但是價格到底是多少呢?缺乏明確的說明，投資者對此還是不清楚。一旦這部分交易在總業務量中的所占比例較大,那么這一交易價格對于投資者來說就顯得非常重要了。根據99年證監會發出的《通知》精神,今后上市公司關聯交易的價格如果與交易對象的帳面價值或其市場價格存在較大差異,且對公司財務狀況和經營成果產生重大影響時,不僅公司董事會要對其定價依據作出充分的、令人信服的解釋說明,而且其注冊會計師也要對交易的真實性、合法性、有效性、交易價格的公允性等發表獨立審計意見。也就是說,今后對上市公司的重大關聯交易,內要有公司董事會的自家解釋,外要有注冊會計師的獨立評語,這樣內外雙重控制,使上市公司不能隨心所欲地調高或調低關聯交易的價格,使關聯交易的公允性有了保障。中國證監會最近向各上市公司下發了最新修訂的《公開發行股票公司信息披露的內容與格式準則第三號<中期報告的內容與格式>(2000年修訂稿)》（以下簡稱《修訂稿》），其中主要的內容之一就是對上市公司重大關聯交易事項的披露提出更嚴格的要求。這一舉措很容易使人聯想到近期深圳證券交易所對未及時披露有關重大事項的猴王A予以公開譴責的案例。猴王A長期以來與大股東你我不分，包括借款給大股東使用的金額達8.91億元，超過了其自身的資產總值，并為大股東提供2.44億元的巨額擔保，由此涉及重大訴訟事項共32項，金額達3.5億元，嚴重影響了公司的正常經營。但是，公司董事會一直未對上述事項進行及時的披露，嚴重損害了股東的權益。因而規范關聯交易及信息披露實際上已成為證券市場的當務之急。此次《修訂稿》要求，上市公司在報告期內發生的關聯交易，若對于某一關聯方，累計交易總額高于3000萬元或占上市公司最近一期經審計凈資產值5%以上或占本期凈利潤的10%以上的，須披露詳細情況。《修訂稿》還對購銷商品、提供勞務發生的關聯交易和資產、股權轉讓發生的關聯交易應披露的內容作出了具體規定。同時，還要求加強上市公司“三分開"的披露力度,上市公司應披露與控股股東在人員、資產、財務上的“三分開"情況，明確說明上市公司相對于其控股股東是否人員獨立、資產完整、財務獨立；如存在問題，公司董事會還應說明整改措施和預計所需時間。由此可見，監管部門在對上市公司信息披露的規范方面邁出了重要一步，對保護投資者利益和促進證券市場健康發展意義重大。但筆者認為，如果能在信息披露的基礎上加大查處力度和規范關聯交易行為，可能會取得更好的效果。特別是對于關聯交易的行為哪些應當避免，哪些應采取擔保的方式以保證全體股東的利益等，目前許多還是空白。此外，如何將上述信息在年報和中報摘要中披露出來，也是需研究解決的，因為對于普通投資者來說,一般只能看到年報或中報的摘要部分，而上市公司往往在摘要中避實就虛。因而應當要求上市公司除了按格式披露必要的信息之外，對當期發生的重大關聯交易或對經營產生較大影響的情況必須披露。4、受益方擔保，以保護廣大中小股東的利益。2000年5月，香港上市公司長江實業與該公司的主席李嘉誠達成了一項關聯交易協議，主要內容是由長江實業發行總值14.8億港元的新股，募集資金用以收購李嘉誠的一間公司EquisiteTaste的所有權，這家公司擁有新加坡地產公司的股權。很顯然，在此次關聯交易中，李嘉誠是作為現金得到方，而長江實業得到的是一間在香港以外注冊與經營的公司。雖然李嘉誠表示，由于新加坡地產市道已由98年起出現復蘇，這項收購可望帶來回報，同時也將給長江實業帶來一個投資新加坡房地產市場的機會。但在此項交易中，李嘉誠還是提供了擔保，即如果該項目在一定時期內因投資的物業價值下跌而導致EquisiteTaste出現實質有形資產價值下跌，李嘉誠將向長江實業補償有關的損失。由此可以看出，在關聯交易中受益方擔保應當成為該項交易的前提條件，更是保護處于弱勢地位的廣大中小股東利益的重要方式。※文／高利《上市公司》(2000年第九期)中國證監會對重大關聯交易事項信息披露作出規定--------------------------------------------------------------------------------2002年09月09日22:40中新社北京九月九日電(魏希)中國證監會發行監管部今天就公開發行證券的公司重大關聯交易等事項的審核要求發布《股票發行審核標準第十四號備忘錄》。備忘錄中，證監會進一步就上市公司獨立董事、申報會計師應履行的義務作了明確規定。備忘錄指出，“重大關聯交易”是指發行人與其關聯方達成的關聯交易總額高于人民幣三千萬元或高于最近經審計凈資產值的百分之五的關聯交易。據悉，十四號備忘錄就獨立董事應履行的信息披露義務作了如下規定：發行人在報告期內存在重大關聯交易的，發行人獨立董事應對關聯交易的公允性以及是否履行法定批準程序發表意見；發行人獨立董事應對報告期內發行人資產減值準備計提政策是否穩健、是否已足額計提各項資產減值準備發表意見；發行人存在重大或有事項的，發行人獨立董事及主承銷商應分別對其是否影響發行上市條件和持續經營能力發表意見；發行人最近一年一期非經常性損益占利潤總額的比重超過百分之二十的，發行人獨立董事及主承銷商應分別對發行人獲取經常性收益的能力以及是否具備持續經營能力發表意見。同時，備忘錄明確提出申報會計師應做到幾個“重點關注”，包括：重點關注關聯交易對發行人財務狀況和經營業績的影響、關注發行人各項資產減值準備計提政策的穩健性和公允性、關注重大或有事項對發行人財務狀況和經營業績的影響、關注申報會計師應重點關注非經常性損益計算是否準確等。業內人士指出，中國證監會近日連續發布股票發行審核標準備忘錄，加強對公開發行證券的公司發行新股的審核，提高了新股發行審核工作的質量和效率。證監會將加大力度解決上市公司資金被占問題/--------------------------------------------------------------------------------[李巧寧]來源：[證券時報]證監會有關負責人表示重點解決上市公司資金被占用問題將會同經貿委報請國務院針對上市公司資金往來及擔保行為制訂相應規范在歷經了動員、自查、重點檢查和總結整改四個階段后，自今年5月開始的“上市公司建立現代企業制度專項檢查”終于告一段落。檢查發現，控股股東占用上市公司資金現象的大量存在是目前暴露出的一個較為嚴重的問題，為此，中國證監會有關負責人表示，證監會將會同國家經貿委報請國務院針對上市公司資金往來及擔保行為制訂相應的規范措施，以保證上市公司的持續經營能力。在日前召開的“上市公司現代企業制度建設經驗交流暨總結大會”上，有關負責人在總結發言中都談到，控股股東占用上市公司資金和上市公司為控股股東擔保問題較為突出。這既有控股股東因為關聯交易、關聯采購等原因占用公司資金，也有上市公司代控股股東墊付各種資金或向其拆借資金的情況。檢查發現，全國共有676家上市公司存在控股股東占用資金的現象。據上市公司自查，有27％的公司存在控股股東及關聯方違規占用其資金或資產的行為；20％的上市公司為控股股東及關聯方提供擔保。有關人士指出，此次檢查暴露出的“控股股東占用上市公司資金”的問題，不僅侵害了中小股東的合法權益，也嚴重影響了上市公司的經營能力和發展。該問題將成為有關部門今后加以整治和解決的重點。通過檢查，大多數控股股東對此比較重視，承諾通過用現金、紅利、土地和商標使用權轉讓、法人股轉讓、資產置換等形式予以償還，部分控股股東已全部償還，并承諾今后杜絕此類行為的發生。據介紹，此次“上市公司建立現代企業制度專項檢查”，共有1175家上市公司參加了自查，其中216家公司接受了重點檢查。經貿委系統共收到控股股東自查報告1018份，報告提交率為98％。從自查報告看，在規范運作等方面查出問題的315家，占30％。有關負責人對此次檢查作出的綜合評語是：總體來看，大多數控股股東經營狀況良好，與上市公司基本實現了“五分開”；上市公司“產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學”的現代企業制度框架已基本形成。具體表現在：一是國有股“一股獨大”的股權結構有所改善，股權多元化步伐加快。1995年底，我國全部上市公司中，國有控股的占99％，國有股占上市公司全部股份的比重為54％；2001年底，國有控股的上市公司占74.8％，剔除個別不可比因素，國有股比重為47.7％。究其原因，上市公司控股權轉移已成為非國有經濟進入證券市場的一個重要途徑。據自查統計，共有338家公司，約占總數30％的公司在上市后通過非流通股股權轉讓發生過控制權轉移。檢查統計，截至今年4月底，民營企業控股的上市公司126家，約占上市公司總數的10％，集體企業控股的為44家，約占3％，外資等其它成分控股的約占6％。二是上市公司獨立性有所增強。據統計，在資產、財務、人員、機構、業務獨立性方面，74％的上市公司主要產品或服務使用自己注冊的商標，88％的公司擁有完整的輔助生產系統和配套設施，68％的公司自己擁有生產經營場所的土地使用權，88％的公司無須向任何方租用工業產權、非專利技術等，近100％的公司有獨立的銀行賬戶，96.5％的公司財務決策有完全的獨立性。在關聯交易方面，88％的公司關聯交易作價有明確的分析報告，83％的關聯交易的價格與市場相應價格接近。三是公司治理結構初步確立，“三會”運作規范有效。上市公司已建立起由股東大會、董事會、監事會各司其職，相互制衡的公司治理結構，由一元化領導向權責制衡的公司治理結構過渡。自查統計資料顯示，99％的上市公司股東大會記錄完整，近100％的公司能充分及時披露股東大會決議。有11家上市公司發生過征集投票權，148家公司通過累積投票制選舉董、監事，有77家公司通過股東大會罷免了不稱職的董事。四是獨立董事制度基本建立，正發揮積極作用。據統計，截至6月30日，已有1124家上市公司共先后選聘2414名獨立董事。其中80％的公司聘任了2名獨董，達到了證監會的有關最低要求。同時，90％的上市公司認為獨董在對公司重大生產經營決策、對外投資、高管人員提名等方面起到了監督咨詢作用。五是內控制度建設日趨完善，信息披露質量逐步提高。據統計，99％的上市公司內部管理控制制度被注冊會計師評價認為較為完善，有55％的公司制定了募集資金管理制度，77％的公司設立了內部審計部門。檢查顯示，92％的上市公司近三年都能按要求及時披露定期報告。此外，上市公司對公司激勵約束機制進行了有益探索。300多家上市公司在高級管理人員中實行年薪制，或采取收入與績效掛鉤的收入分配方法。43家上市公司對董事會成員采取了基于股權的長期激勵機制。熱點透視：上市公司不是“唐僧肉”2003年09月10日14:37--------------------------------------------------------------------------------主持人：一直以來，大股東占用上市公司資產的問題是證券市場的一個痼疾，有人戲稱上市公司是一塊唐僧肉，誰都想來吃一口。近日，證監會、國資委聯合發文，嚴格規范大股東占用上市公司資產以及上市公司對外擔保的行為。今天我們和華林證券研究所研究員劉剛一起聊聊這個話題。劉剛：大股東占用上市公司資金和上市公司對外擔保在中國證券市場產生之初就已經存在了，這些現象根源于上市公司不合理的股權結構和公司治理結構。國有股一股獨大的股權結構和缺乏監督的內部決策機制使得母公司可以通過各種手段侵害上市公司權益成為可能。加強上市公司的治理結構建設，建立和健全有關的法律法規，樹立按市場規律辦事的觀點，才有望減少和杜絕大股東侵占上市公司利益的現象發生，才能真正保護投資者的利益。證監會2001年頒布了《上市公司檢查辦法》，檢查內容中的“三分開”及“資金管理安全性”，實質上就是直接針對大股東占用上市公司資金不還的情況。但實際成效并不是很理想。大股東通過占用上市公司資金和其他非公允關聯交易掏空上市公司，嚴重的損害了上市公司的質量。首任中國證監會主席劉鴻儒曾說過：“上市公司的質量是中國證券市場穩定的基石”。我們不能設想，一個基石被掏空的大廈還能夠穩穩地站在地面上。這一次證監會和國資委以法規的形式嚴格限制這兩種行為，對保證上市公司的資產安全和完整，保證上市公司質量個有極積的意義。對于整個證券市場來說則保護了證券市場這座大廈的根基的安全，只有上市公司的質量有了保證，證券市場才能健康持續的發展。主持人：大股東占用上市公司資金的現象比較普遍，請舉例說該問題對上市公司，對投資人的影響？劉剛：最近一組統計數字令人觸目驚心：去年下半年以來，1175家上市公司中，有57．53％的上市公司（676家）存在被大股東占用巨額資金的現象，被占用資金合計高達966．69億元，超過2002年市場一年的首發新股融資額度560億，平均每家被占用資金1．43億元。2003年中報披露的上市公司被關聯方占用的資金達到1100億元以上，這種情況有愈演愈烈之勢。大股東占用上市公司資金，通過種種手段侵害上市公司的權益，從根本上來說就是侵害了其他股東的合法權益。舉例來說，ST輕騎總資產不過10個億，大股東輕騎集團及關聯方多年來形成了對ST輕騎的42億元的欠款及擔保，數額高居滬深兩市榜首。2002年ST輕騎不但不積極追討，卻反而主動將之全額計提為壞賬及或有損失。ST輕騎因此一下子就虧損了34億元，成為當年的虧損“大王”，創10多年來單個上市公司虧損額之最；最終ST輕騎退市，中小投資者的投資因而面臨血本無歸的風險。ST猴王的資產被原大股東猴王集團以資金占用、貸款擔保等方式掏空，既而猴王集團破產前，又使出了抽逃資產的惡招，ST猴王11萬股東的利益受到極大的侵犯。最終猴王退市，中小投資者蒙受巨大損失。主持人：《通知》規定上市公司不能拆借資金給控股股東及其他關聯方使用，委托控股股東進行投資也被禁止，這樣會影響上市公司的經營業績嗎？劉剛：短期內有一定影響。一些上市公司的母公司原通過拆借資金支付資金占用費、委托投資投資收益一類的辦法來向上市公司輸送業績，例如從1995年開始，五年來猴王集團每年都付給股份公司三、四千萬元不等的資金占用費，總額高達1．9億元，而同期上市公司的利潤為1.5億元。現在這些輸送業績的管道被堵住了，部分依靠這種辦法粉飾報表的上市公司的業績會受影響。但是我們也要考慮到，這樣作出來的業績對于證券市場的持續發展是有害而無一利的，證券市場不需要這樣的業績。同時從長遠看，這一政策的實施對上市公司業績是有利的。比如說大股東欠款回流上市公司后，上市公司無須再為這些大股東的欠款計提壞帳準備，對上市公司提升業績是有幫助的。更重要的是，上市公司拿回大股東的欠款，用以投入新的項目有利于上市公司形成新的利潤增長點，對上市公司長期的發展是十分有利的。我們認為從整個證券市場的業績角度來看，這一規定的實施會給上市公司的經營業績帶來積極的影響。另外，我們還應注意到，這個通知當中有些概念還需要進一步的明確。由于部分上市公司是由國有企業資產剝離形成的，關聯交易的比重比較大同時也是必需的，如果一刀切可能影響一些上市公司的生產經營，影響上市公司本來應當能取得的業績，這樣就違背了證監會和國資委發布這一《通知》的本意。主持人：《通知》明文規定，上市公司只能為本公司持股50%以上的公司提供擔保。這樣一來可以提供擔保的范圍大大縮小了，請介紹目前上市公司對外